8、国际货物买卖合同的订立

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,第八章 国际货物贸易合同的商订,Chapter8,Establishmentofcontracts for,InternationalSales of Goods,交,易,易,洽,洽,商,商,程,程,序,序,：,：,询,盘,盘,（,（,邀,邀,请,请,发,发,盘,盘,）,）(inquiry),发,盘,盘(offer),还,盘,盘(counteroffer),接,受,受(acceptance),签,订,订,合,合,同,同(signcontract),一,、,、,签,签,订,订,合,合,同,同,的,的,程,程,序,序,和,和,步,步,骤,骤,含义,准备购买或出售商品的人向潜在的,供货人,或,买主,探询,该商品的,成交条件,或,交易的可能性,的业务行为。,目的,探询,价格或有关交易条件,；,表达与对方进行交易的愿望,，希望对方接到询盘后及时作出答复（发盘），以便考虑接受与否。这种询盘实际属于,邀请发盘,。,重要性,邀请发盘是当事人订立合同的,准备行为,，其目的在于使对方发盘，询盘本身并不构成发盘。它,不具有法律上的约束力,；询盘,不是每笔交易必经的程序。,内容,询盘的内容可以涉及某种商品的,品质、规格、数量、包装、价格和装运等成交条件，也可以索取样品。,其中多数是询问成交价格，因此在实际业务中，也有人把询盘称作询价。,二,、,、,询,询,盘,盘,买,方,方,询,询,盘,盘,：,：,卖,方,方,询,询,盘,盘,：,：,请,报,报500,辆,辆,飞,飞,鸽,鸽,牌,牌,自,自,行,行,车,车,成,成,本,本,加,加,运,运,费,费,至,至,新,新,加,加,坡,坡,的,的,最,最,低,低,价,价,，,，,五,月,月,装,装,运,运,，,，,尽,尽,速,速,电,电,告,告,。,。,可,供,供99%,铝,铝,锭,锭,，,，,七,七,月,月,份,份,装,装,运,运,，,，,如,如,有,有,兴,兴,趣,趣,请,请,电,电,告,告,。,。,三,、,、,发,发,盘,盘,含义,发盘又称,发价,或,报价,，在法律上称为,要约,。根据联合国国际货物销售合同公约规定：凡向一个或一个以上,特定的人,提出的,订立合同的建议,（各项交易条件），如果其,内容十分确定,并且表明发盘人有在其发盘一旦,得到接受就受其约束,的意思，即构成发盘。,目的,提出各项交易条件,，并表示愿意按这些条件与对方达成交易，订立合同。,重要性,订立合同过程中不可缺少的,基本环节,和,必经的法律步骤,。,如该发盘被对方接受，买卖合同即告成立。,构成发盘的要件,1.发盘的内容必须十分明确。,指提出的订约建议中，至少应包括下列三个基本要素：1）标明货物的名称；2）明示或默示地规定货物的数量或规定数量的方法；3）明示或默示地规定货物的价格或规定购定价格的方法。凡包含上述三项基本因素的订约建议，即可构成一项发盘。构成发盘的起码要求。,2. 表明经受盘人接受、发盘人即受约束的意思,发盘有效期,发盘都具体规定一个有效期，作为对方表示接受的时间限制,超过发盘规定的时限，发盘人即不受约束,。当发盘末具体列明有效期时，受盘人应在合理时间内接受才能有效。采用,口头发盘时,，除发盘人发盘时另有声明外。受盘人只能,当场表示接受，方为有效。,发盘生效时间,以口头方式作出的发盘，,其法律效力自对方了解发盘内容时生效；,以书面形式作出的发盘，,联合回国际货物销售合同公约规定，,发盘送达受盘人,时生效。,发盘的撤回,在,发盘,送达受盘人之前,，将其撤回，以阻止其生效。,根据联合回国际货物销售合同公约的规定一项发盘（包括注明不可撤销的发盘），只要在其,尚未生效以前，都是可以修改或撤回的,，因此，如果发盘人发盘内容有误或因其他原因想改变主意，可以用更迅速的通讯方法，将发盘的,撤回或更改通知赶在,受盘人收到该发盘之前,或,同时送达受盘人,，则发盘即可撤回或修改。,发盘的撤销,发盘,已送达受盘人,，即发盘生效之后将发盘取消，使其失去效力。,联合同国际货物销售合同公约规定，在,发盘已送达受盘人,，即,发盘已经生效,，但,受盘人尚未表示,接受,之前,这段时间内，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人，仍可将其发盘撤销。如果,受盘人发出接受通知，,则发盘人无权撤销该发盘。此外，公约还规定，,并不是所有的发盘都可撤销，,下列两种情况下的发盘，一旦生效，则不得撤销：(1)在发盘中规定了有效期，或以其他方式表求该发盘是不可能撤销的。(2)受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动。,发盘效力的终止,任何一项发盘，其效力均可在一定条件下终止。发盘效力终止的原因：1在发盘规定的,有效期内未被接受，,或虽未规定有效期，但在合理时间内未被接受，则发盘的效力即告终止。2发盘,被发盘人依法撤销。,3.,被受盘人拒绝或还盘之后,，即拒绝或还盘通知送达发盘人时，发盘的效力即告终止。4.发盘人发盘之后，,发生了不可抗力事件,，如所在国政府对发盘中的商品或所需外汇发布禁令等。按出现不可抗力可免除责任的一般原则，发盘的效力即告终止。5发盘人或受盘人在发盘被接受前,丧失行为能力,(如得精神病等)，则该发盘的效力也可终止。,电,报,报,发,发,盘,盘,实,实,例,例,：,：,兹,发,发,盘,盘5000,打,打,运,运,动,动,衫,衫,规,规,格,格,按,按3,月,月15,日,日,样,样,品,品,每,每,打,打CIF,纽,纽,约,约,价,价84.50,美,美,元,元,，,，,标,标,准,准,出,出,口,口,包,包,装,装5,月,月,至,至6,月,月,装,装,运,运,，,，,以,以,不,不,可,可,撤,撤,销,销,信,信,用,用,证,证,支,支,付,付,，,，,限,限20,日,日,复,复,到,到,。,。,关于有效期,如,如何确定?,明确规定,：,1规定最迟接受的,期,期限,不明确规定,（,（subject to confirmation),限6月6日,复,复,，,受盘人只要,在,在当地时间6月6日24点以前,将,将表示接受的,通,通知投邮或,向,向电报局交,发,发即可。,限6月6日,复,复到此地,。,在国际贸易,中,中，由于交,易,易双方所在,地,地的时间大,多,多存在差异,所以发盘,人,人往往来取,以,以接受通知送,达,达发盘人为,准,准的规定方法,。,。按此规定,受盘人的,接,接受通知不,得,得迟于6月6日内送达,发,发盘人。,2,规,规定,一,一段,接,接受,的,的期,限,限,发盘,有,有效,期,期为6天,，或,发盘,限,限8,天,天内,复,复,。其,期,期限,的,的计,算,算，,按,按,联,联合,国,国国,际,际货,物,物销,售,售合,同,同公,约,约,规,规定,，,，这,个,个期,限,限应,从,从电报,交,交发,时,时刻或信上,载,载明,的,的发,信,信日,期,期,起算,。,。,采用电话,、,、电,传,传发,盘,盘时，,则,则从,发,发盘,送,送达,受,受盘,人,人时,起,起算,。,。如,果,果由,于,于时,限,限的最后一天,在,在发盘人,营,营业地是,正,正式假日,或,或非营业,日,日，则应顺,延,延至下一,个,个营业日,。,。,四、还盘,含义,还盘又称还价，在法律上称为,反要约,。指受盘人,不同意或不完全同意发盘提出的各项条件，,并提出了修改意见，建议原发盘人考虑。,目的,还盘是对发盘条件进行添加、限制或其他更改的答复。,还盘的性质,1.不是每笔交易必经的步骤。,如,受盘人完全同意发盘人的订约建议,，即可表示接受，而不会出现还盘的情况。,2.受盘人的答复如果,在实质上变更了发盘条件,，,就构成,对发盘的拒绝,。其,法律后果,是,否定了原发盘,，,原发盘即告失效，,原发盘人就不再受其约束。,3.对发盘表示,有条件的接受,，也是还盘的一种形式。例如受盘入在答复发盘人时，附加有“候最后确认为准”、“末售有效”等规定或类似的附加条件，这种答复只能视作还盘或邀请发盘。,4.还盘的内容，凡不具备发盘条件，即为“邀请发盘”。,如还盘的内容具备发盘条件，就构成一个新的发盘，,还盘人成为新发盘人。原发盘人成为新受盘人，他有对新发盘作出接受、拒绝或再还盘的权利。,实质性变更发盘的条件,根据公约的规定，受盘人对货物的,价格,、,付款,、,品质,、,数量,、,交货时间和地点,、,一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围,或,解决争端的办法,等条件提出添加或更改，均作为实质性变更发盘条件。,五、接受,含义,接受在法律上称为,承诺，,它是指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或行为表示,同意发盘提出的各项条件。,接受的实质是对发盘表示同意。根据公约的规定，受盘人对发盘表示接受，既可以通过口头或书面向发盘人发表声明的方式接受，也可以通过其他实际行动来表尔接受。沉默或不行为本身，并不等于接受。从法律责任来看，受盘人一般并不承担对发盘必须进行答复的义务。,构成接受的条件,1.,接受必须由,受盘人作出,；,2.,接受,必须是同意发盘所提出的交易条件,。,提出有条件的接受，1）,只接受发盘中的部分内容，或,对发盘条件提出实质性的修改，,均不能构成接受，而只能视作还盘。2）若受盘人在表示接受时，对发盘内容提出某些,非实质性的添加、限制和更改,，除非发盘人在不过分迟延的时间内表示反对其间的差异外，仍可构成有效的接受从而使合同得以成立。在此情况下，合同的条款就以该项 发盘的条件以及接受中所提出的某些更改为准；,3.,接受必须在发盘规定的时效内作出；,4.,接受通知的传递方应符合发盘需要。如发盘没有规定传递方式，则受盘人可按发盘所采用的，或采用比其更快的传递方式将接受通知送达发盘人。,接受生效的时间,公约规定，,接受送达发盘人时生效,。如接受通知末在发盘规定的时限内送达发盘人，或者发盘没有规定时限，且在合理时间内未曾送达发盘人。则该项接受称作,逾期接受。,接受的撤,回,回或修改,公约,规,规定：“,如,如果撤回,通,通知于接,受,受原发盘,应,应生效之,前,前或同时,送,送达发盘,人,人，接受,得,得予撤回,。,。”,由于接受,在,在送达发,盘,盘人时才,产,产生法律,效,效力，故,撤回或修,改,改接受的,通,通知,，只要,先于,原接受通,知,知或与原,发,发盘接受,通,通知,同时,送达发盘,人,人，则接,受,受可以撤,回,回或修改,。,。,如接受已送,达,达发盘人,，,，即接受一,旦,旦生效,合,合同即告,成,成立、就,不得撤回,接,接受或修,改,改其内容,，,，,因为这样,做,做无异干,撤,撤销或修,改,改合同。,在当前通,讯,讯设施非,常,常发达和,各,各国普遍,采,采用现代,化,化通讯的,条,条件下，,当,当发现接,受,受中存在,问,问题而想,撤,撤回或修,改,改时往,往,往已来不,及,及了。,逾期接受,接各国法,律,律规定，逾期接受,不,不是有效,的,的接受。它只能视,作,作一个新,的,的发盘。,但公约,规定,只要发盘,人,人毫不迟,延,延地通知,受,受盘人，,认,认为该项,逾,逾期的接,受,受有效，,愿意承受,逾,逾期接受,的,的约束，,合,合同仍可,按,按接受通,知,知送达发,盘,盘人时订,立,立。,如果发盘,人,人对逾期,的,的接受,表示拒绝,或,或不立即,向,向发盘人,发,发出上述,通,通知，则,该,该项逾期,的,的接受无,效,效，,合同不,能,能成立,。,。,案例1,我某公,司,司于7月16日收到法,国,国某公,司,司发盘,：“马,口,口铁500公,吨,吨，单,价,价545美元CFR,中,中国口,岸,岸，8,月,月份装,运,运，即,期,期L/C支付,，,，限7,月,月20,日,日复到,有,有效”,。,。,我方于17日,复,复电,：“若,单,单价500美,元,元CFR中国,口,口岸可,接,接受，,履,履约中,如,如有争,议,议，在,中,中国仲,裁,裁”。,法国公,司,司当日复,电,电,：“市,场,场坚挺,，,，价不,能,能减，,仲,仲裁条,件,件可接,受,受，速,复,复”。,此时马,口,口铁价,格,格确实,趋,趋涨。,我,我方于19日,复,复电,：“接受你,方,方16,日,日发盘,，,，L/C,已,已由中,国,国银行,开,开出。,”,”,结果对,方,方退回L/C,。,。合同,是,是否成,立,立？,合同并,未,未成立,；,；,我方19日电,并,并不是,有,有效的,接,接受，,因,因为16日的,法,法商发,盘,盘经我,方,方17,日,日还盘,已,已经失,效,效，法,商,商不再,受,受约束,；,；,我方应,接,接受的,是,是法国,公,公司17日复,电,电。,案例分,析,析,中国某,公,公司通,过,过电传,于,于某年6月13日向,美,美国商,人,人发盘,供应1,万,万件瓷,器,器，并,列,列名品,名,名、价,格,格和,“牢固,木,木箱包,装,装”,等交易,条,条件,。美商收,到,到电传,后,后，,立即复,电,电表示,接,接受，,并,并要求,用,用,“新木,箱,箱装运,”,”。,卖方收,到,到美商,复,复电后,，,，,立即着手备,货,货，准备于,双,双方约,定,定的7,月,月份装,船,船。,两周后,，,，,美商又,电,电告卖,方,方称：,“,“由于你,方,方对新,木,木箱包,装,装的要,求,求未予,确,确认，,故,故合同,没,没有成,立,立”。,双方为,此,此发生,争,争议。,鉴,鉴于中,美,美双方,都,都是,联,联合国,国,国际货,物,物销售,合,合同公,约,约成,员,员国，,双,双方争,议,议应依,据,据该公,约,约处理,。,。,案例2,按公约,第,第19,条,条规定,：,：买方,对,对卖方,的,的发盘,表,表示接,受,受，虽,在,在其接,受,受发盘,时,时对包,装,装条件,提,提出了,新,新的要,求,求，但,非属实质性,的,的修改,，并且卖方对此并,未表示反对,，而且,着手备货，,这就表示合,同,同已按原发,盘,盘内容及接,受,受中的某些,修,修改为交易,条,条件成立。,六、合同成,立,立的时间与,生,生效的要件,合同是个法,律,律文本，合,同,同签订后，,对,对双方均有,约,约束力，因,此,此，签合同,之,之前，双方,要,要进行认真,思,思考。,例,：天津一代,表,表团，在广,交,交会与一外,商,商口头谈判,以,以后，回驻,地,地一看价报,错,错了；又不,能,能反悔，只,好,好回避对方,，,，不与对方,签,签合同。,这样做，是,否,否可行呢？法律上是否,占,占得住脚呢,？,？,关于口头发,盘,盘,联合国国,际,际货物销售,合,合同公约,规,规定：,口头发,盘,盘只有在立,即,即被接受的,条,条件下才能,生,生效；,如果发,盘,盘时，对方,未,未置可否，,合,合同尚未成,立,立；,当时表,示,示接受，但,没,没有书面证,据,据，仍有可,能,能反悔。,（一）合同,成,成立的时间,1、公约,规定合同,成,成立的时间,。,2、合同成,立,立的时间,合同成立的,时,时间为,接受生效的,时,时间,，而接受生,效,效的时间，,是,是以,接受通知到,达,达发盘人,或按交易习,惯,惯及发盘要,求,求作出接受,的,的行为为准,。,。,（1）有效接受的,通,通知到达发,盘,盘人时，合同成,立,立；,（2）受盘人作出,接,接受行为时，合同成,立,立。,（3）在实,际,际业务中，,有,有时双方当,事,事人在洽商,交,交易时约定,，,，合同成立,的,的时间以订约时合同,上,上所写明的,日,日期为准，或以收到对方确,认,认合同的日,期,期为准。,（4）,有些合同成,立,立的时间有特,殊,殊规定。如,我,我国合同,法,法第32,条,条规定：“,当,当事人采用合同书,形,形式订立合,同,同的，自双,方,方当事人签,字,字或者盖章,时,时合同成立,。,。”签字或盖章,不,不在同一时,间,间的，最后,签,签字或者盖,章,章时合同成,立,立。,（二）合同,成,成立的有效,条,条件,一项合同，,除,除买卖双方,就,就交易条件,通,通过发盘和,接,接受达成协,议,议外，还须,具,具备下列条,件,件才是一项,由,由法律约束,力,力的合同,。,1、当事人,必,必须有签订,合,合同的行为,能,能力,签订合同的,当,当事人主要,为,为自然人和,法,法人,。,按各国法律,的,的一般规定,，,，自然人签,订,订合同的能,力,力，,是指精神正,常,常的成年人,才,才能订立合,同,同,；,未成年人、,精,精神病人等,订,订立合同必,须,须受到限制,。,关于法人签,订,订合同的行,为,为能力，各,国,国法律一般,认,认为，,法人必须通,过,过其代理人,，,，在法人的,经,经营范围内,签,签订合同,，,即越权的合,同,同不能发挥,法,法律效率,。,2、合同必,须,须有对价或,约,约因,英美法认为,，对价（Consideration）是指,当,当事人为了,取,取得合同权,益,益所付出的,代,代价。,法国法认为,，约因（Cause）,是,是指当事人,签,签订合同所,追,追求的直接,目,目的。,按照英美法,和,和法国法的,规,规定，合同,只,只有在有对,价,价或约因时,，,，才是法律,上,上有效的合,同,同，无对价或无,约,约因的合同,，,，是得不到,法,法律的保障,的,的,3、合同必,须,须符合法律,规,规定的形式,世界上大多,数,数国家，只,对,对少数合同,才,才要求按法,律,律规定的特,定,定形式订立,，,，,而对大多数,合,合同，一般,不,不从法律上,规,规定应当采,取,取的形式,。我国合,同,同法第10条规定：,“,“当事人订,立,立合同，有,书,书面形式、,口,口头形式和,其,其他形式。,4、合同当,事,事人的意思,表,表示必须真,实,实,各国法律都,认,认为，,合同当事人,的,的意思必须,是,是真实的意,思,思，才能成,为,为一项有约,束,束力的合同,，,，,否则这种合,同,同无效可以,撤,撤销。,（三）订立,合,合同的形式,1、书面形,式,式：,包括合同书、信,件,件以及数据电文(如电报、,电,电传、传真,、,、电子数据,交,交换和电子,邮,邮件)等可,以,以有形地表,现,现所载内容,。,。,采用书面形,式,式订立的合,同,同，既可以,作,作为合同成立的,证,证据，也可以作,为,为履行合同的,依,依据，还有利于,加,加强合同当,车,车人的责任,心,心，使其依,约,约行书，即,使,使履约中发,生,生纠纷，也,便,便于举证和分清,责,责任。故书面合同,成,成为合同的,一,一种主要形,式,式。,书面合同的,形,形式：,正式,合同（Contract,）,。,条款完备，,内,内容全面，,包,包括进口合同（,购,购买合同）,，,，出口合同,（,（销售合同,）,）,；,简式合同。,销售确认书Sales Confirmation；,购,购货确认书PurchaseConfirmation,从法律效力,来,来看，这几,种,种形式的书,面,面合同具有,同,同等法律效,力,力。,所不同的只,是,是格式和内,容,容的繁简有,所,所差异,。,2、口头形,式,式,指当事人,之,之间通过当面谈判或通过电话方式达成协议,而,而订立的,合,合同。,采用口头,形,形式订立,合,合同，有,利,利于节省,时,时间、简,便,便行事，,对,对加速成,交,交起着重,要,要作用。,但,但是，因,无,无文字依,据,据，空口,无,无凭，一,旦,旦发生争,议,议，任往,造,造成举证困难,，,，不易分,清,清责任。这是导,致,致有些国,家,家的法律,、,、行政法,规,规强调必,须,须采取书,面,面合同的,最,最主要的,原,原间。,3、其他,形,形式,这是指在,上,上述两种,形,形式之外,的,的订立合,同,同的形式,，,，即以行为方式,表,表示接受而订立的,合,合同。例,如,如，根据,当,当事人之,间,间长期交,往,往形成的,习,习惯做法,，,，或发盘,人,人在发盘,中,中已经表,明,明受盘人,无,无须发出,接,接受须知,。,。直接以,行,行为作出,接,接受而订,立,立的合同,均同此,种,种形式。,根据国际,贸,贸易的一,般,般习惯做,法,法，交易,双,双方通过口头或书面形式达成协议,后,后，多数,情,情况下还,签,签订一定格式,的,的书面合,同,同，以利合,同,同的履行,。,。,（四）,合,合同内容,分,分析,1,、,、,约,约,首,首,(1),合,合,同,同,名,名,称,称,(2),买,买,卖,卖,双,双,方,方,的,的,名,名,称,称,、,、,地,地,址,址,进,出,出,口,口,双,双,方,方,的,的,名,名,称,称,要,要,写,写,清,清,楚,楚,地,址,址,尽,尽,量,量,写,写,详,详,细,细,写,国,外,外,公,公,司,司,名,名,称,称,应,应,特,特,别,别,注,注,意,意,：,(3),编,编,号,号,(4),日,日,期,期,(5),成,成,交,交,地,地,点,点,2,、,、,约,约,尾,尾,3,、,、,主,主,体,体,具,体,体,列,列,明,明,各,各,项,项,交,交,易,易,的,的,条,条,件,件,，,，,如,如,品,品,名,名,、,、,规,规,格,格,、,、,数,数,量,量,、,、,单,单,价,价,、,、,包,包,装,装,、,、,交,交,货,货,时,时,间,间,与,与,地,地,点,点,、,、,运,运,输,输,保,保,险,险,与,与,支,支,付,付,等,等,。,。,建,议,议,不,不,要,要,怕,怕,复,复,杂,杂,，,，,要,要,详,详,细,细,列,列,明,明,所,所,有,有,条,条,款,款,。,。,