国际商事组织法讲义

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,*,第2章国际商事组织法,商事组织,，,，也称为“,商,商事企业,”,”，是指,按,按照法律,规,规定设立,的,的，具有,一,一定规模,的,的，能够,以,以自己的,名,名义从事,营,营利性活,动,动的经济,组,组织。,商事组织,法,法一般是关,于,于商业基,础,础条件和,手,手段的规,定,定，是调,整,整商事组,织,织的设立,、,、变更和,解,解散等对,内,内对外关,系,系的法律,规,规范的总,称,称。其基本内,容,容包括商,业,业登记、,商,商业账簿,、,、商事代,理,理、商事,主,主体、公,司,司制度、,合,合伙制度,破,破产等。,2.1,商,商事组织,法,法概述,商事组织,的,的两种主,要,要分类标,准,准,经济分类,标,标准,法律分类,标,标准,主要是按,所,所有制类,型,型分类,前苏联、,东,东欧各国,和,和中国多,采,采用这种,分,分类，现,在,在俄罗斯,和,和东欧各,国,国已很少,使,使用。中,国,国经济转,型,型时期的,国,国有企业,、,、集体企,业,业、私营,企,企业、个,体,体企业、,联,联营企业,、,、股份制,企,企业、外,商,商投资企,业,业，港澳,台,台投资企,业,业等类型,。,。,主要是按,财,财产责任,分,分类,市场经济,发,发达的国,家,家多采用,此,此种分类,，,，主要将,商,商事组织,分,分成三种,基,基本的法,律,律形式，,即,即个人企,业,业、合伙,与,与公司，,其,其中公司,是,是最重要,的,的商事组,织,织形式。中国近年,也,也开始向,这,这种分类,方,方式过渡,。,。,2.1.2 个人,企,企业,是指由一,个,个自然人,投,投资与从,事,事经营管,理,理，财产,为,为投资人,个,个人所有,，,，投资人,以,以其个人,全,全部财产,对,对企业债,务,务承担无,限,限责任的,经,经营实体,。,。,法律性质,：,：不是法人,，,，财产是,出,出资人的,个,个人财产,，,，出资人,就,就是企业,的,的所有人,，,，以个人,的,的全部财,产,产对企业,的,的债务负,责,责，承担,无,无限连带,责,责任。出,资,资人对企,业,业的经营,管,管理拥有,绝,绝对的控,制,制权与指,挥,挥权。,个人企业,是,是世界各,国,国中数量,最,最多的企,业,业形式。,2.1.3合伙（,Partnership,）,1.合伙,的,的概念与,特,特征,是两个或,两,两个以上,的,的合伙人,为,为经营共,同,同事业、,共,共同投资,、,、共享利,润,润、共担,风,风险而组,成,成的企业,。,。,在大陆法,国,国家中，,分,分为“民,事,事合伙”,与,与“商事,合,合伙”，,分,分别适用,民,民法典与,商,商法典或,有,有关的商,事,事法规。,合伙企业,是,是一种数,量,量较多的,企,企业形式,。,。但因其规,模,模、组织,以,以及资金,来,来源等方,面,面的限制,，,，多属于,中,中、小型,企,企业，以,家,家族式企,业,业为最多。,合伙一般,具,具有以下,主,主要特征,：,：,（1）合,伙,伙是契约,式,式企业。须订立合,伙,伙合同或,合,合伙协议,（2）合,伙,伙是“人,的,的组合”,。,。合伙人的,状,状态影响,合,合伙企业,的,的存续,（3）合,伙,伙人对企,业,业的债务,负,负无限连,带,带责任。合伙人以,个,个人的全,部,部财产作,为,为合伙债,务,务的担保,，,，一旦合,伙,伙企业的,财,财产不足,以,以清偿其,债,债务，债,权,权人有权,向,向任何一,个,个人合伙,人,人请求履,行,行全部债,务,务。,（4）合,伙,伙人原则,上,上均享有,平,平等参与,管,管理合伙,事,事务的权,利,利。除非合伙,契,契约另有,规,规定，每,个,个合伙人,均,均有权对,外,外代表合,伙,伙企业从,事,事业务活,动,动。,（5）大,多,多数国家,的,的法律规,定,定合伙企,业,业不是法,人,人，不具,有,有独立的,法,法律人格,。,。,但有些国,家,家，如法,国,国、荷兰,、,、比利时,以,以及苏格,兰,兰等，法,律,律则规定,合,合伙企业,是,是法人。,英,英国、美,国,国虽然不,承,承认合伙,企,企业的法,人,人资格，,但,但是在某,些,些特定场,合,合也把合,伙,伙视为法,人,人。例如,，,，美国的,法,法律规定,，,，合伙企,业,业可以合,伙,伙的名义,起,起诉与应,诉,诉。,2. 合,伙,伙企业的,利,利弊,合伙企业,的,的有利之,处,处主要有,：,：,（1）设立合伙,企,企业的手,续,续比较简,单,单，费用,较,较少。,（2）通过合伙,可,可以集中,比,比个人企,业,业较多的,资,资金。,（3）每个合伙,人,人均有参,与,与管理的,权,权利，,（4）合伙企业,不,不是法人,，,，无须缴,纳,纳企业所,得,得税。,（5）各国政府,对,对合伙企,业,业的监督,与,与管理比,较,较宽松，,一般不要,求,求合伙企,业,业公开账,目,目与年度,报,报告，合,伙,伙企业的,经,经营有较,大,大的自由,与,与灵活性,。,。,合伙企业,的,的不利之,处,处主要有,：,：,（1）合伙企业,人,人数有限,，,，很难募,集,集大量资,本,本，因而,规,规模一般,不,不大。,（2）合伙人对,企,企业债务,承,承担连带,无,无限责任,，,，一旦经,营,营失败，,很,很容易导,致,致倾家荡,产,产。,（3）每个合伙,人,人都有权,参,参与管理,，,，不利于,企,企业管理,的,的集中与,统,统一，不,利,利于实行,科,科学化的,管,管理。,（4）合伙企业,存,存续的时,间,间不稳定,，,，一旦合,伙,伙人死亡,或,或退出，,合,合伙即告,解,解散，这,不,不利于合,伙,伙企业的,稳,稳定发展,。,。,合伙关系,1. 合,伙,伙企业内,部,部各合伙,人,人之间的,关,关系,(2),合,合伙人,的,的义务,缴纳出资,忠实,谨慎和注,意,意,不随意转让出资,（1）合,伙,伙人的权,利,利,分享利,润,润,参与经,营,营管理,监督和,检,检查帐目,获得补,偿,偿,合伙企业,的,的内部关,系,系,一、内部,权,权利,（1）参,与,与经营管,理,理的权利,，,，每个合,伙,伙人均有,（2）分,享,享利润的,权,权利，我国合,伙,伙企业法,第三十三,条,条：合伙,企,企业的利,润,润分配、,亏,亏损分担,，,，按照合,伙,伙协议的,约,约定办理,；,；合伙协,议,议未约定,或,或者约定,不,不明确的,，,，由合伙,人,人协商决,定,定；协商,不,不成的，,由,由合伙人,按,按照实缴,出,出资比例,分,分配、分,担,担；无法,确,确定出资,比,比例的，,由,由合伙人,平,平均分配,、,、分担。,合,合伙协议,不,不得约定,将,将全部利,润,润分配给,部,部分合伙,人,人或者由,部,部分合伙,人,人承担全,部,部亏损。,（3）监督与检,查,查账目的,权,权利，不参加合,伙,伙事物的,合,合伙人有,权,权监督执,行,行合伙事,物,物的合伙,人,人，检查,其,其执行情,况,况。,（4）获得补偿,的,的权利,合伙企业,的,的内部关,系,系,例：甲乙,丙,丙3人设,立,立了一普,通,通合伙企,业,业，合伙,协,协议中约,定,定甲以10万元现,金,金出资，,乙,乙丙各以20万元,现,现金出资,，,，合伙企,业,业成立之,日,日起一年,内,内缴足，,合,合伙协议,未,未约定利,润,润分配方,案,案和亏损,分,分担比例,，,，合伙企,业,业成立6,个,个月后，,由,由于经营,不,不善，企,业,业亏损30万元，3人决定,解,解散该合,伙,伙企业，,但,但是对于,如,如何分担,亏,亏损达不,成,成协议，,此,此时甲实,际,际缴付出,资,资10万,元,元，乙实,际,际缴付15万元，,丙,丙实际缴,付,付5万元,，,，对于30万元的,亏,亏损应如,何,何分担？,A、三人,平,平均分担,B、甲乙,丙,丙按照1,：,：2：2,的,的比例分,担,担,C、甲乙,丙,丙按照2,：,：3：1,的,的比例分,担,担,合伙企业,的,的内部关,系,系,二、内部,义,义务,（1）缴,纳,纳出资的,义,义务,合伙企,业,业法,第十六条,：,：合伙,人,人可以用,货,货币、实,物,物、知识,产,产权、土,地,地使用权,或,或者其他,财,财产权利,出,出资，也,可,可以用劳务出资。合,伙,伙人以实,物,物、知识,产,产权、土,地,地使用权,或,或者其他,财,财产权利,出,出资，需,要,要评估作,价,价的，可,以,以由全体,合,合伙人协,商,商确定，,也,也可以由,全,全体合伙,人,人委托法,定,定评估机,构,构评估。,合,合伙人,以,以劳务出,资,资的，其,评,评估办法,由,由全体合,伙,伙人协商,确,确定，并,在,在合伙协,议,议中载明,。,。,第十七条,合,合伙人,应,应当按照,合,合伙协议,约,约定的出,资,资方式、,数,数额和缴,付,付期限，,履,履行出资,义,义务。,以,以非货,币,币财产出,资,资的，依,照,照法律、,行,行政法规,的,的规定，,需,需要办理,财,财产权转,移,移手续的,，,，应当依,法,法办理。,（2）忠,实,实的义务,合伙企,业,业法,第三十二,条,条： 合,伙,伙人不得,自,自营或者,同,同他人合,作,作经营与,本,本合伙企,业,业相竞争,的,的业务。,除,除合伙,协,协议另有,约,约定或者,经,经全体合,伙,伙人一致,同,同意外，,合,合伙人不,得,得同本合,伙,伙企业进,行,行交易。,合,合伙,人,人不得从,事,事损害本,合,合伙企业,利,利益的活,动,动。,合伙企业,的,的内部关,系,系,（3）承,担,担合伙债,务,务的义务,合伙人承,担,担合伙企,业,业的债务,，,，对内按,照,照合伙协,议,议约定的,比,比例承担,按,按份债务,，,，对外对,债,债权人承,担,担无限连,带,带。,（4）不,得,得任意对,外,外转让出,资,资的义务,合伙企,业,业法第,二,二十二条,：,：除合,伙,伙协议另,有,有约定外,，,，合伙人,向,向合伙人,以,以外的人,转,转让其在,合,合伙企业,中,中的全部,或,或者部分,财,财产份额,时,时，须经,其,其他合伙,人,人一致同,意,意。 合,伙,伙人之间,转,转让在合,伙,伙企业中,的,的全部或,者,者部分财,产,产份额时,，,，应当通,知,知其他合,伙,伙人。,第,第二十,三,三条：,合,合伙人向,合,合伙人以,外,外的人转,让,让其在合,伙,伙企业中,的,的财产份,额,额的，在,同,同等条件,下,下，其他,合,合伙人有,优,优先购买,权,权；但是,，,，合伙协,议,议另有约,定,定的除外,。,。,合伙企业,的,的内部关,系,系,赵某、钱,某,某、孙某,设,设立了一,普,普通合伙,企,企业，合,伙,伙协议中,没,没有约定,合,合伙份额,转,转让的问,题,题，下列,说,说法正确,的,的有（）,A、赵某,如,如将自己,的,的合伙份,额,额部分转,让,让给李某,，,，需经钱,某,某和孙某,同,同意,B、钱某,如,如将自己,的,的合伙份,额,额全部转,让,让给孙某,，,，需经赵,某,某同意,C、孙某,如,如将自己,的,的合伙份,额,额转让给,周,周某，赵,某,某和钱某,在,在同等条,件,件下有优,先,先购买权,D、孙某,如,如合法地,将,将自己的,合,合伙份额,转,转让给周,某,某，转让,合,合同成立,之,之日，周,某,某成为合,伙,伙企业的,合,合伙人,（修改合,伙,伙协议后,成,成为新的,合,合伙人）,合伙企业,的,的外部关,系,系（合伙,企,企业与第,三,三人的关,系,系）,（1）,合,合伙企业,法,法,第三十七,条,条 ：合,伙,伙企业对,合,合伙人执,行,行合伙事,务,务以及对,外,外代表合,伙,伙企业权,利,利的限制,，,，不得对,抗,抗善意第,三,三人。,（2）入伙第 四十,三,三条 新,合,合伙人入,伙,伙，除合,伙,伙协议另,有,有约定外,，,，应当经,全,全体合伙,人,人一致同,意,意，并依,法,法订立书,面,面入伙协,议,议。订立,入,入伙协议,时,时，原合,伙,伙人应当,向,向新合伙,人,人如实告,知,知原合伙,企,企业的经,营,营状况和,财,财务状况,。,。,第,第四十四,条,条 入伙,的,的新合伙,人,人与原合,伙,伙人享有,同,同等权利,，,，承担同,等,等责任。,入,入伙协议,另,另有约定,的,的，从其,约,约定。合伙人对,入,入伙前合,伙,伙企业的,债,债务承担,无,无限连带,责,责任。,（3）退伙第五十三,条,条 退伙,人,人对基于其,退,退伙前的,原,原因发生的合伙企,业,业债务，,承,承担无限,连,连带责任,。,。,入伙例：,某普通合,伙,伙企业有,王,王某、张,某,某、李某3个合伙,人,人，经营,状,状况良好,，,，刘某希,望,望加入，,对,对于刘某,加,加入以前,合,合伙企业,的,的对外债,务,务，刘某,是,是否应当,承,承担责任,？,？,A、由于,该,该债务是,刘,刘某入伙,以,以前产生,，,，所以对,新,新合伙人,没,没有约束,力,力，刘某,不,不承担清,偿,偿责任,B、新合,伙,伙人刘某,应,应当与其,他,他合伙人,一,一起承担,连,连带责任,C、新合,伙,伙人刘某,仅,仅在其出,资,资范围内,对,对外承担,相,相应的责,任,任,D、新合,伙,伙人刘某,可,可以与其,他,他合伙人,约,约定从而,对,对入伙前,产,产生的债,务,务不承担,责,责任,退伙例：,某普通合,伙,伙企业有,王,王某、张,某,某、李某3个合伙,人,人，李某,经,经王某、,张,张某同意,退,退伙，对,于,于合伙企,业,业的债务,，,，下列说,法,法正确的,是,是（）,A、李某,退,退伙后，,对,对于退伙,前,前发生的,合,合伙企业,债,债务不再,承,承担任何,责,责任,B、李某,退,退伙时如,果,果分得了,合,合伙企业,财,财产，应,当,当对退伙,前,前发生的,合,合伙企业,债,债务承担,无,无限连带,责,责任,C、李某,退,退伙后，,对,对于退伙,前,前发生的,合,合伙企业,债,债务承担,无,无限连带,责,责任,D、李某,退,退伙后，,对,对基于退,伙,伙前的原,因,因发生的,合,合伙债务,承,承担无限,连,连带责任,例：,下列事项,中,中，按照,合伙企,业,业法规,定,定，不必,经,经普通合,伙,伙企业全,体,体合伙人,一,一致同意,的,的是（,）,）。A,处,处分合伙,企,企业的不,动,动产B改,变,变合伙企,业,业名称C,合,合伙人之,间,间转让在,合,合伙企业,中,中的财产,份,份额D合,伙,伙人以其,在,在合伙企,业,业中的财,产,产份额出,质,质,例：,张某与王,某,某共同创,办,办了甲普,通,通合伙企,业,业，约定,张,张某负责,合,合伙事务,，,，王某不,参,参与合伙,事,事务的管,理,理和执行,，,，但是签,订,订10万,元,元以上的,合,合同需经,王,王某同意,。,。后张某,未,未告知王,某,某，以合,伙,伙企业名,义,义与乙公,司,司签订了20万元,的,的采购合,同,同。该采,购,购合同是,否,否有效？,如果与该,合,合伙企业,签,签订合同,的,的乙公司,业,业务员与,张,张某是朋,友,友，知道,王,王某和张,某,某之间的,上,上述约定,。,。则该采,购,购合同效,力,力如何？,例：,甲、乙、,丙,丙、丁、,戊,戊五人共,同,同成立一,个,个合伙企,业,业，约定,委,委托甲和,乙,乙负责执,行,行合伙事,务,务，那么,下,下列说法,中,中符合,合,合伙企业,法,法规定,的,的是？A.丙、丁,、,、戊不再,执,执行合伙,事,事务，但,有,有权监督,甲,甲和乙执,行,行合伙事,务,务的情况B.甲和,乙,乙应当定,期,期向丙、,丁,丁、戊报,告,告合伙事,务,务执行情,况,况以及合,伙,伙企业的,经,经营和财,产,产状况C.所有合,伙,伙人都有,权,权查阅合,伙,伙企业的,财,财务会计,帐,帐簿等财,务,务资料，,以,以了解企,业,业的财务,状,状况和经,营,营状况D.当甲和,乙,乙不按照,合,合伙协议,执,执行合伙,事,事务的，,丙,丙、丁、,戊,戊可以决,定,定撤销委,托,托,2.1,合,合伙,企,企业的,设,设立,条件：,1、有,两,两个以,上,上合伙,人,人,2、有,书,书面合,伙,伙协议,3、有,合,合伙人,认,认缴或,实,实际缴,付,付的出,资,资,4、有,合,合伙企,业,业名称,和,和生产,经,经营场,所,所,5、法,律,律、行,政,政法规,规,规定的,其,其他条,件,件,2.2,合,合伙,企,企业的,解,解散,有两种,情,情况：,自愿解,散,散,依法解,散,散,合伙人,原,原则上,有,有权提,出,出退出,合,合伙。,合伙协,议,议未约,定,定合伙,期,期限的,，,，合伙,人,人在不,给,给合伙,企,企业事,务,务执行,造,造成不,利,利影响,的,的前提,下,下，可,以,以退货,，,，但应,当,当提前30日,通,通知其,他,他合伙,人,人。,（1）,合,合伙人,之,之一死,亡,亡或退,出,出;,（2）,当,当合伙,企,企业或,合,合伙人,之,之一破,产,产时；,（3）,情,情事变,迁,迁致使,所,所从事,的,的业务,非,非法时,；,；,（4）,因,因爆发,战,战争合,伙,伙人之,一,一系敌,国,国公民,时,时；,（5）,因,因合伙,人,人有精,神,神失常,长,长期不,能,能履行,其,其职责,，,，或因,行,行为失,当,当而使,企,企业遭,受,受重大,损,损失，,或,或因企,业,业经营,失,失败难,以,以继续,维,维持时,，,，则任,何,何合伙,人,人均有,权,权向法,院,院提出,申,申请，,要,要求法,院,院下令,解,解散合,伙,伙企业,。,。,2.3,特,特殊的,普,普通合,伙,伙企业,律师甲,乙,乙丙3,人,人成立,了,了一特,殊,殊的普,通,通合伙,性,性质的,律,律师事,务,务所，3人的,出,出资比,例,例是3,：,：3：4，律,师,师甲在,代,代理诉,讼,讼中由,于,于重大,过,过失造,成,成事务,所,所损失10万,元,元债务,，,，对于10万,元,元债务,，,，下列,说,说法正,确,确的是,（,（）,A、律,师,师甲承,担,担无限,责,责任，,乙,乙丙不,承,承担责,任,任,B、三,人,人按出,资,资比例,承,承担有,限,限责任,C、律,师,师甲承,担,担无限,责,责任，,乙,乙丙按,照,照出资,比,比例承,担,担有限,责,责任,D、三,人,人承担,无,无限连,带,带责任,2.4,有,有限合,伙,伙,（,Limited Partnership,）,指由至少一,名,名普通,合,合伙人,（,General Partner,）,和至少一,名,名有限,合,合伙人,（,L,imitedPartner,）,组成的,企,企业，,前,前者对,合,合伙企,业,业的债,务,务负无,限,限责任,，,，后者,则,则只负,有,有限责,任,任，即,仅,仅以出,资,资为限,。,。,在12,世,世纪至13世,纪,纪“卡,孟,孟达契,约,约”(Commenda),主,主要是,在,在普通,商,商人与,海,海运商,人,人之间,订,订立。,这,这种契,约,约后来,便,便演变,为,为有限,合,合伙。,1807年,法,法国商,法,法典,首,首次对,有,有限合,伙,伙作出,了,了规定,。,。,1890年,英,英国合,伙,伙法,也,也规定,了,了有限,合,合伙，1907年又,制,制定了,单,单行的,“,“有限,合,合伙法,”,”。,1916年美,国,国统一,州,州法委,员,员会于,制,制定,统,统一有,限,限合伙,法,法，,现,现已被,大,大多数,州,州所采,纳,纳。,有限合,伙,伙企业,的,的特点P38,39,1、张,某,某和王,某,某均是,某,某大学,在,在校学,生,生，张,某,某18,虽,虽，王,某,某19,岁,岁，二,人,人拟设,立,立一合,伙,伙企业,，,，律师,提,提供的,下,下列意,见,见中不,正,正确的,是,是（）,A、二,人,人可以,设,设立普,通,通合伙,企,企业，,也,也可以,设,设立有,限,限合伙,企,企业,B、设,立,立合伙,企,企业，,应,应有实,际,际缴付,的,的出资,C、设,立,立合伙,企,企业，,应,应有书,面,面的合,伙,伙协议,D、合,伙,伙企业,成,成立后,，,，以合,伙,伙企业,名,名义取,得,得的财,产,产是合,伙,伙企业,财,财产,有限合,伙,伙企业,的,的特点P38,39,2、张,某,某和李,某,某拟设,立,立一有,限,限合伙,企,企业，,张,张某为,有,有限合,伙,伙人，,律,律师提,供,供的下,列,列意见,中,中，不,正,正确的,是,是（）,A、合,伙,伙企业,的,的名称,中,中应有,“,“有限,合,合伙”,字,字样,B、李,某,某必须,是,是普通,合,合伙人,C、张,某,某不能,以,以劳务,出,出资,D、张,某,某和李,某,某均可,执,执行合,伙,伙事务,有限合,伙,伙企业,的,的特点P38,39,3、甲,乙,乙丙拟,设,设立一,有,有限合,伙,伙企业,，,，甲乙,为,为普通,合,合伙人,，,，丙为,有,有限合,伙,伙人，,下,下列不,可,可以作,为,为丙的,出,出资的,是,是（）,A、著,作,作权,B、土,地,地使用,权,权,C、房,屋,屋租赁,权,权,D、劳,务,务,例：,4、,某有限,合,合伙企,业,业吸收,甲,甲为该,企,企业的,有,有限合,伙,伙人。,对,对甲入,伙,伙前该,企,企业既,有,有的债,务,务，下,列,列表述,中,中，符,合,合合,伙,伙企业,法,法规,定,定的是()。A.甲,不,不承担,责,责任B.甲以,其,其认缴,的,的出资,额,额承担,责,责任C.甲以,其,其实缴,的,的出资,额,额承担,责,责任D.甲承,担,担无限,责,责任,答案B,例：,5、一,有,有限合,伙,伙企业,经,经营状,况,况良好,，,，王某,作,作为有,限,限合伙,人,人入伙,，,，王某,认,认缴的,出,出资额,为,为10,万,万元，,但,但是入,伙,伙时实,际,际缴付,的,的出资,额,额为5,万,万元，,对,对于王,某,某入伙,前,前的合,伙,伙企业,债,债务的,承,承担，,下,下列说,法,法正确,的,的是（,）,）,A、王,某,某承担,无,无限连,带,带责任,B、王,某,某以10万元,为,为限承,担,担有限,责,责任,C、王,某,某以5,万,万元为,限,限承担,有,有限责,任,任,D、王,某,某不承,担,担责任,答案B,例：,6、张,三,三、李,四,四、王,五,五三人,成,成立一,有,有限合,伙,伙企业,，,，张三,为,为有限,合,合伙人,，,，李四,和,和王五,为,为普通,合,合同人,，,，下列,说,说法正,确,确的是,（,（）,A、若张三退,出,出，则该有限,合,合伙企业应变,更,更为普通合伙,企,企业,B、若李四转,为,为有限合伙，,应,应经张三和王,五,五的一致同意,C、若李四转,为,为有限合伙后,，,，王五退出，,则,则该合伙企业,应,应该解散,D、若张三转,为,为普通合伙人,，,，则对张三任,有,有限合伙人期,间,间以及普通合,伙,伙人期间该企,业,业的债务均承,担,担无限连带责,任,任，,2.1.4,公,公司（,Corporation,）,1. 公司的,概,概念,公司是依法定,程,程序设立的，,以,以营利为目的,的,的法人组织。,公司是法人，,具,具有独立的法,律,律人格，这是,公,公司的最重要,与,与最基本的法,律,律特征。,2.公司的特,征,征,公司拥有自己,的,的财产,公司以自己的,名,名义享受权利,、,、承担义务,公司以自己的,名,名义起诉、应,诉,诉,公司有日常经,营,营管理权,公司的存续一,般,般不受股东变,化,化的影响,3. 公司种,类,类,本课所研究的,公,公司主要是从,法,法律责任的角,度,度，根据公司,股,股东对公司债,务,务的责任、集,资,资的途径、经,营,营管理结构等,因,因素进行分类,的,的公司。,(1)无限责,任,任公司,(2)有限责,任,任公司,(3)两合公,司,司,(4)股份有,限,限责任公司,根据不同标准,公,公司有不同的,分,分类。如母公司与子,公,公司，总公司,与,与分公司，本,国,国公司、外国,公,公司与跨国公,司,司，公营公司,与,与私营公司，,封,封闭式公司与,开,开放式公司等,，,，,(1)无限责,任,任公司,（,Unlimited Liability Company,),无限责任公司是指股东对公,司,司的债务负无,限,限责任的公司,。,。,特点：,股东责任的无,限,限性；,股东责任的连,带,带性；,公司组织的稳,定,定性（以信用作为,股,股东结合的基,础,础，是典型的,人,人合公司）；,内外关系的合,伙,伙性（这种公司具,有,有浓厚的合伙,性,性）；,所有权与经营,权,权的统一性（出资者既是,公,公司的股东，,也,也是公司的领,导,导人）。,最早出现的公,司,司形式，起源,于,于中世纪的意,大,大利与地中海,沿,沿岸的家族营,业,业团体,。,(2)有限责,任,任公司,（,Limited LiabilityCompany,),有限责任公司是指股东人数,较,较少，不发行,股,股票，股份不,得,得随意转让，,股,股东对公司债,务,务承担有限责,任,任的公司。,特点：,股东责任的有,限,限性;,股东人数的有,限,限性;,公司资本的封,闭,闭性;,公司组织的简,便,便性;,资合与人合的,统,统一性;,不公开发行股,票,票，股份一般,不,不得随意转让,设立简便，只,有,有发起设立没,有,有募集设立，,可,可设立股东大,会,会，也可以不,设,设立股东大会,在本质上是一,种,种资本的联合,，,，但股东相互,之,之间又具有人,身,身信任因素，,因,因此，其也具,有,有人合色彩。,(3)两合公,司,司,(,JointVenture Company ),两合公司是指由承担无,限,限责任的股东,与,与承担有限责,任,任的股东所组,成,成的公司。,这种公司是大,陆,陆法系国家所,特,特有的,特点：,公司中并存,两,两种承担不同,责,责任的股东；,公司兼有无,限,限公司与有限,公,公司的特点，,但,但是以无限公,司,司的特点为主,；,；,公司的业务,执,执行机关由承,担,担无限股东组,成,成，有限责任,股,股东对公司业,务,务有监督权；,公司的法律,地,地位与无限责,任,任公司基本相,同,同。,(4)股份有,限,限责任公司,（,Limited LiabilityCompany by Shares,）,股份有限公司是指公司资本,分,分成相等的股,份,份，公司通过,向,向社会公开发,行,行股票募集资,本,本，股东对公,司,司的债务负有,限,限责任的公司,。,。,特点：,股东责任的有,限,限性;,资本募集的公,开,开性;,股东出资的股,份,份性；,公司股票的流,通,通性；,公司经营权与,所,所有权的独立,性,性。,股份有限责任,公,公司与有限责,任,任公司的区别,性质不同;(,股份有限公司,是,是开放型公司,，,，而有限责任,公,公司则是封闭,型,型公司),规模不同;,筹集资本的,方,方式不同;,股东人数不,同,同;,组织结构不,同,同;,(,在有些国家，,对,对股份有限公,司,司要求设立董,事,事会或监察人,会,会，而对有限,责,责任公司的要,求,求则较宽松，,只,只要求设立董,事,事与监察人，,一,一般都是一人),所有权与经,营,营权的分离程,度,度不同。,4、公司制度,的,的历史演变及,各,各国公司法,起源追溯:古,希,希腊与古罗马,时,时代,（1）特许公,司,司的建立,15531680年英国,以,以股份形式建,立,立49家,如:,1553年的,“,“莫斯科公司,，,，1558年,的,的“土耳其公,司,司”，,1600年的,“,“东印度公司,”,”。,（2）合股公,司,司的出现,特点:股票形,式,式合资经营，,授,授权经理人员,；,；股票可自行,转,转让；股东负,有,有限责任，合,伙,伙人承担无限,责,责任。这是向,近,近代公司制转,化,化的一种过渡,形,形态,（3）现代公,司,司制度的形成,美国最高法院,法,法官马歇尔(,任,任期1801,1835),与,与塔尼(任期18361864)的判,决,决，确立了公,司,司的法人地位,。,。,马克思:没有公司就没,有,有铁路最早成文公司,法,法：法国1807,年,年商法典规定,了,了“公司”,EEC四个指,令,令：越权，最,低,低条件、资本,，,，兼并、破产,，,，公告,特许贸易公司,已,已具近代公司,的,的特征。如以,募,募集股金建立,，,，具有法人地,位,位，由董事会,领,领导下的经理,人,人员经营等。还不是近代意,义,义上的公司,现代股份公司,的,的先驱。发行,可,可转让的股票,5.公司法的,特,特征,(1)从公司,法,法的内容看，,公,公司法是一种,组,组织法与活动,法,法相结合的法,律,律。组织法是,第,第一位的，活,动,动法是第二位,的,的。,(2)从公司,法,法的体例看，,公,公司法是一种,实,实体法与程序,法,法相结合的法,律,律,(3)从公司,法,法的规范选择,看,看，公司法是,一,一种强制性与,任,任意性相结合,的,的法律。,(4)公司法,是,是具有一定的,国,国际性的国内,法,法,2.2.5合,资,资经营企业,（JointVenture）,由两个或两个,以,以上的合营者,，,，以营利为目,的,的，为了从事,某,某种特定业务,而,而组成的企业,。,。,优点：,不丧失独立性,便于投入各自,的,的技能,分散财务风险,实力增加,2.3股份有,限,限公司设立与,管,管理,2.3.1股,份,份有限公司的,设,设立(1/4),1、公司的发,起,起人,（promoter）,发起人的法,定,定数量,发起人的资,格,格,发起人的义,务,务,发起人合同(PromotersContract),2.3.1股,份,份有限公司的,设,设立(2/4),2、公司的章,程,程,在大陆法国家,，,，如德国、法,国,国、日本、意,大,大利等，公司,章,章程是一份单,一,一的文件。其内容根据重,要,要的程度分为,三,三类：绝对必,要,要记载事项、,相,相对必要记载,事,事项和任意记,载,载事项,在英美法系国,家,家，公司章程,由,由组织大纲和,内,内部细则两个,文,文件组成：（1）组织大,纲,纲（,英 Memorandum,美,美 Articles of Association,）。 （2）,内,内部细则（英Articles ofAssociation,，,，美 by- laws ）。,2.3.1股,份,份有限公司的,设,设立(3/4),公司章程一般,应,应包括以下内,容,容,（1）公司名,称,称。,（2）公司的,目,目的与经营范,围,围。,（3）公司的,注,注册地。,（4）公司资,本,本的总额以及,每,每股的金额。,（5）通知或,公,公告的方法,(6）董事会,、,、监事会的人,数,数及第一届董,事,事会、监事会,成,成员名单及其,地,地址。,2.3.1股,份,份有限公司的,设,设立(4/4),3、认购和缴,纳,纳股份,一次认股设立,亦,亦称发起设立,招股设立，亦,称,称渐次设立。,4、公司的注,册,册登记,股份有限公司,的,的设立必须向,政,政府有关主管,部,部门办理注册,登,登记。注册登,记,记是公司取得,法,法人资格的关,键,键步骤，是公,司,司成立并开展,业,业务的必要条,件,件。各国公司,法,法都规定公司,的,的设立必须经,过,过严格的法律,审,审查程序。,2.3.2、,股,股份有限公司,的,的资本(1/4),1、公司资本,的,的概念：,广义：指公司,用,用以从事经营,、,、开展业务的,所,所有资金和财,产,产（自有资本,equity,和借贷资本,loan capital,）,狭义：仅指公,司,司自有资本,公司资本的经,济,济意义是公司,开,开展业务的物,质,质基础，法律,意,意义是公司对,第,第三人的最低,财,财产担保。,各国公司法规,定,定：,（1）资本额,必,必须在章程中,载,载明不得随意,增,增减；（2）,资,资本不得低于,法,法定最低资本,额,额；（3）必,须,须经常维持与,公,公司资本额相,当,当的实际财产,，,，不得以资本,分,分红；（4）,采,采取“授权资,本,本制”或“法,定,定资本制”管,理,理。,自有资本,亦称“衡平资,本,本”,2.3.2、,股,股份有限公司,的,的资本(2/4),2、股份和股,票,票,股份有限公司,的,的资本均分为,股,股份,股份有限公司,的,的股份表现为,股,股票,股份有限公司,的,的资本主要是,通,通过向社会公,开,开发行股票而,募,募集的，一般,称,称为“股份资,本,本”（,ShareCapital,)，简称“股,本,本”,股份的种类：,记名股与无记,名,名股,有票面金额股,无,无票面金额股,普通股与优先,股,股：,回收股,累积优先股非,累,累积优先股,参与优先股非,参,参与优先股,可调换优先股,2.3.2、,股,股份有限公司,的,的资本(3/4),3、公司债与,公,公司债券,是指公司向社,会,会发行债券所,借,借之债。,公司债券是指,公,公司债的有价,证,证券,种类：无抵押公司债,和,和有抵押公司,债,债,与股份的差异,：,：,股东债权,人,人,永久投资,有,有清偿期,红利率不定,债卷有固定,利,利息,参与权无,参,参与权,公司债优先清,偿,偿,2.3.2、,股,股份有限公司,的,的资本(4/4),4.红利与公,积,积金,（1）红利（dividends),红利是公司盈,利,利中用以分派,给,给股东的部分,红,红利与利息（interest）是不同,的,的,（2）公积金,（,（reserve funds),法定公积金,法国与德国的,股,股份有限公司,法,法规定，公司,必,必须从每年的,纯,纯利润中提存5的公积金,，,，直至达到资,本,本总额的10,为止。,任意公积金,2.3.3股,份,份有限公司的,组,组织与管理,1、公司的机,关,关与管理权,股东大会、董,事,事会和监事会,三,三种。,2、股东大会,定期股东大会,、,、临时股东大,会,会（特别股东,大,大会）一般由董事会,召,召集,3、董事会,是股份有限公,司,司的业务管理,机,机构，负责处,理,理公司的经营,管,管理事宜。,4、监察人会,和,和公司的监察,人,人或审计人,公司的组织机,构,构,公司类别,股东会,董事会,监事会,特殊情况,一般有限责任公司（2人以上）,全体股东组成，最高权力机构,执行机构,313人,每届不得超过3年,内部监督机构,不少于3人,每届3年,由股东代表和公司职工代表组成,董事、高级管理人员不得兼任监事,股东人数较少或规模规模较小的，可以不设董事会、监事会,修改公司章程，增加或减少注册资本，公司分立、合并、解散或变更公司形式做出决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过,一人有限公司,无,1名执行董事,1至2名监事,国有独资公司,无,由国有资产监督管理机构行使股东会职权,董事会成员由国有资产监督管理机构委派；应有选举产生的职工代表,不少于5人，,成员来源同董事会,国有资产监督管理机构可授权董事会行使股东会的部分职权,增加或减少注册资本，公司分立、合并、解散，发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定,股份有限公司,股东大会,（股东包括发起人和认股人）,519人,同有限责任公司,同有限责任公司,2.3.4公,司,司解散与清算,1、公司的解,散,散、清算,公司的解散原,因,因：,（,1）公司章程,所,所规定的解散,事,事由的发生,（2）公司经,营,营的事业已经,成,成就或不能成,（3）股东会,议,议的决议；,（4）公司的,股,股东人数或资,本,本总额低于法,定,定的最低数额,；,；,（5）被其他,公,公司合并；,（6）公司破,产,产；,（7）政府主,管,管部门下令解,散,散。,2.3.4公,司,司解散与清算,（,（2/2）,公司在解散后,，,，应指定清算,人,人,清算人的主要,职,职责,英国公司法规,定,定公司结业的,三,三种情况：,（1）强制结,业,业（,compulsory windingup,),（2）自愿结,业,业（,voluntary windingup,),（3）在法院,监,监督下的结业,（,（,winding up under Supervision by court,),2.3.5,公,公司合并、兼,并,并与收购,1.公司合并,指两个或两个,以,以上的公司根,据,据契约或法令,，,，归并为一个,公,公司的法律行,为,为。两种形式：（1）吸收合,并,并 （2）新,设,设合并,2. 兼并,兼并的方法有,三,三种：（1）,用,用现金或证券,购,购买其他公司,的,的资产；（2,）,）购买其他公,司,司的股份或股,票,票；（3）对,其,其他公司股东,发,发行新股票以,换,换取其所持有,的,的股权，从而,取,取得其他公司,的,的资产与负债,。,。,3. 收购,收购的途径有,三,三种：（1）,控,控股式；（2,）,）购买式；（3）吸收式。,2.4 中国,的,的商事组织与,商,商事组织法,1993年12月29日，,第,第八届全国人,民,民代表大会常,务,务委员会第五,次,次会议通过了,中华人民共,和,和国公司法,自,自1994年7月1日起实,施,施。1999,年,年12月25,日,日，第九届全,国,国人民代表大,会,会常务委员会,第,第十三次会议,又,又通过了关于,修,修改 中华,人,人民共和国公,司,司法的决定,，,，使之更加完,备,备。,2.4.1,中,中华人民共和,国,国公司法的,主,主要内容,公司法共有11章230条,1关于制定,该,该法的目的与,适,适用范围,2关于公司,的,的法律地位、,管,管理体制与经,营,营管理体,3关于有限,责,责任公司与股,份,份有限公司的,设,设立条件,4关于股份,有,有限公司股份,的,的发行与股份,的,的转让,5关于公司,发,发行债券的条,件,件和转让,6关于建立,公,公司财务会计,报,报告制度,7关于公司,的,的合并、分立,与,与破产、解散,和,和清算,8关于公司,的,的法律责任,9关于外国,公,公司在中国设,立,立分支机构的,程,程序,2.4.2,国,国有独资公司,1. 国有独,资,资公司的定义,及,及其特点,2国有独资,公,公司的适用范,围,围,3国有独资,公,公司的意义与,作,作用,练习,1一般有限,责,责任公司的最,低,低注册资本是,（,（ ）,A 3万元B 10,万,万元 C50万元D 500万元,2有限责任,公,公司和股份有,限,限公司的划分,依,依据是（,）,）,A 公司间的,管,管辖关系不同,B 公司间的,控,控制关系不同,C 公司间的,依,依附关系不同,D 股东对公,司,司债务承担责,任,任的形式不同,3关于分公,司,司的性质，下,列,列说法正确的,是,是（ ）,A 分公司都,具,具有法人资格,B 分公司都,不,不具有法人资,格,格,C 有的分公,司,司具有法人资,格,格，有的不具,有,有,D 以上说法,都,都不对,4甲、乙两,人,人拟共同投资,设,设立一注册资,本,本为10万元,的,的有限责任公,司,司，则其首次,出,出资额至少为,（,（ ）,A 2万元B 3万元C 5万,元,元 D 10万元,5有限责任,公,公司的股东会,是,是由（,）,）组成。,A 公司大,股,股东 B 公,司,司控股股东,C 占公司三,分,分之二以上的,股,股东 D,公,公司全体股,东,东,6以发起设,立,立方式设立的,股,股份有限公司,，,，其股东会成,员,员（ ）,A,只,只,有,有,发,发,起,起,人,人B,只,只,有,有,认,认,股,股,人,人,C,发,发,起,起,人,人,和,和,认,认,股,股,人,人,都,都,是,是D,发,发,起,起,人,人,和,和,认,认,股,股,人,人,都,都,不,不,是,是,7,有,有,限,限,责,责,任,任,公,公,司,司,的,的,成,成,立,立,日,日,期,期,为,为,（,（,）,）,A,缴,缴,足,足,注,注,册,册,资,资,本,本,之,之,日,日B,申,申,请,请,成,成,立,立,之,之,日,日,C,营,营,业,业,执,执,照,照,颁,颁,发,发,日,日,期,期D,营,营,业,业,执,执,照,照,签,签,发,发,日,日,期,期,8,一,一,人,人,有,有,限,限,责,责,任,任,公,公,司,司,的,的,出,出,资,资,方,方,式,式,为,为,（,（,）,）,A,可,可,以,以,分,分,期,期,缴,缴,清,清,B,必,必,须,须,分,分,期,期,缴,缴,清,清,C,必,必,须,须,一,一,次,次,缴,缴,清,清,D,公,公,司,司,成,成,立,立,之,之,日,日,起,起,两,两,年,年,内,内,缴,缴,清,清,就,就,行,行,9,记,记,名,名,股,股,票,票,的,的,转,转,让,让,方,方,式,式,为,为,（,（,）,）,A,交,交,付,付,股,股,票,票,即,即,可,可,B,背,背,书,书,即,即,可,可,C,把,把,转,转,让,让,事,事,项,项,记,记,载,载,于,于,股,股,东,东,名,名,册,册,D,既,既,要,要,背,背,书,书,，,，,又,又,要,要,把,把,转,转,让,让,事,事,项,项,记,记,载,载,于,于,股,股,东,东,名,名,册,册,10,关,关,于,于,国,国,有,有,独,独,资,资,公,公,司,司,，,，,下,下,列,列,说,说,法,法,错,错,误,误,的,的,有,有,（,（,）,）,A,国,国,有,有,独,独,资,资,公,公,司,司,的,的,股,股,东,东,只,只,有,有,一,一,个,个,，,，,即,即,国,国,家,家,B,国,国,有,有,资,资,产,产,管,管,理,理,机,机,构,构,代,代,表,表,国,国,家,家,行,行,使,使,出,出,资,资,人,人,职,职,责,责,C,国,国,有,有,独,独,资,资,公,公,司,司,的,的,董,董,事,事,会,会,职,职,权,权,与,与,一,一,般,般,有,有,限,限,责,责,任,任,公,公,司,司,的,的,董,董,事,事,会,会,职,职,权,权,相,相,同,同,D,国,国,有,有,独,独,资,资,公,公,司,司,的,的,董,董,事,事,会,会,和,和,监,监,事,事,会,会,都,都,必,必,须,须,有,有,职,职,工,工,代,代,表,表,11,采,采,取,取,募,募,集,集,设,设,立,立,方,方,式,式,设,设,立,立,股,股,份,份,有,有,限,限,公,公,司,司,，,，,必,必,须,须,具,具,备,备,的,的,程,程,序,序,中,中,没,没,有,有,（,（,）,）,A,向,向,证,证,券,券,监,监,督,督,管,管,理,理,机,机,构,构,提,提,交,交,募,募,股,股,申,申,请,请,B,公,公,告,告,招,招,股,股,说,说,明,明,书,书,C,委,委,托,托,证,证,券,券,机,机,构,构,承,承,销,销,D,发,发,起,起,人,人,收,收,取,取,股,股,款,款,12,关,关,于,于,股,股,票,票,的,的,发,发,行,行,价,价,格,格,，,，,下,下,列,列,说,说,法,法,正,正,确,确,的,的,是,是,（,（,）,）,A,股,股,票,票,的,的,发,发,行,行,价,价,格,格,只,只,能,能,等,等,于,于,股,股,票,票,的,的,票,票,面,面,金,金,额,额,B 股票的发行,价,价格只能低于股,票,票的票面金额,C 股票的发行,价,价格不得高于股,票,票的票面金额,D 股票的发行,价,价格不得低于股,票,票的票面金额,13关于有限,责,责任公司的董事,会,会和监事会，下,列,列说法正确的有,（,（ ）,A 一般的有限,责,责任公司均应设,立,立董事会和监事,会,会,B 一般的有限,责,责任公司均可以,不,不设董事会和监,事,事会,C 规模较小的,有,有限责任公司可,以,以不设董事会和,监,监事会,D 股东人数较,少,少的有限责任公,司,司可以不设董事,会,会和监事会,14.关于有限,责,责任公司，下列,说,说法正确的是（,）,）,A 公司承担的,是,是有限责任B 公司承担,的,的是部分责任,C 股东承担的,是,是无限责任D 股东承担,的,的是有限责任,5股份有限责,任,任公司的最低注,册,册资本是 （,）,）,A 3万元B 10万元C 50,万,万元 D500万元,15以募集设,立,立方式设立的股,份,份有限责任公司,，,，其股东会成员,（,（ ）,A 只有发起人B 只有认,股,股人,C 发起人和认,股,股人都是,D 发起人和认,股,股人都不是,16一人有限,责,责任公司的注册,资,资本最低限额为,（,（ ）,A 3万元B 10万元C 20万元D 50万,元,元,17.关于有限,责,责任公司和股份,有,有限公司的设立,条,条件，下列说法,不,不正确的是（,）,）,A 两者最低注,册,册资本限额不同,B 两者都需要,订,订立公司章程,C 两者都要设,立,立组织机构,D 两者的股份,发,发行事项都要符,合,合法律规定,18上海某公,司,司为了业务需要,，,，在北京开设了,一,一家分公司和一,家,家子公司，北京,分,分公司与大连某,公,公司签订一买卖,合,合同，导致北京,分,分公司欠大连某,公,公司50万元，,则,则大连某公司（,）,）,A 只能要求北,京,京分公司偿还债,务,务,B 不能要求上,海,海某公司偿还,C 可以要求北,京,京子公司偿还,D 可以要求上,海,海某公司偿还,19有限责任,公,公司必须经代表2/3以上表决,权,权的股东通过的,事,事项有（ ）,A 修改公司章,程,程,B 增加和减少,注,注册资本,C 公司合并、,分,分离、解散,D 该公司和其,它,它公司签订标的,额,额为500万元,以,以上的大额合同,20采取募集,设,设立方式设立股,份,份有限公司，必,须,须具备的程序有,（,（ ）,A 公开募集股,份,份,B 验资机构验,资,资,C 召开创立大,会,会,D 申请注册登,记,记,1张三自己投,资,资设立了一有限,责,责任公司，该公,司,司在经营过程中,欠,欠甲公司50万,元,元。,请回答：,（1）张三设立,的,的公司是什么性,质,质的有限责任公,司,司？,（2）该公司是,否,否具有法人资格,？,？,（3）一般情况,下,下，当该公司无,力,力偿还甲公司欠,款,款时，张三是否,应,应该代替公司偿,还,还欠款？,（4）在什么情,况,况下，张三和该,公,公司承担连带责,任,任，即张三有义,务,务偿还50万元,欠,欠款？,2甲、乙、丙,、,、丁、戊五人共,同,同出资设立一注,册,册资本为100,万,万元人民币的有,限,限责任公司。其,出,出资额、出资方,式,式如下：,（1）甲以货币20万元出资，,并,并将20万元存,入,入了该公司的临,时,时帐户内；,（2）乙以自有,房,房产作价50万,元,元出资，而实际,上,上该房子的市场,价,价值只有40万,元,元，并且乙没有,办,办理任何手续；,（3）丙以自己,所,所有的商标权出,资,资，只进行了价,格,格评估，作价10万元；,（4）丁以自有,的,的一套机器设备,出,出资，经会计师,事,事务所评估作价10万元，但是,一,一直放在丁的家,中,中；,（5）戊以劳务,出,出资10万元，,因,因为戊拟任该公,