国际投资法专题ppt课件

国际投资法专题 1 第一讲国际投资法概述 一 国际投资法的概念国际投资法是指调整跨国私人直接投资关系的有关国内法规范和国际法规范的总称 外国直接投资 foreigndirectinvestment FDI 是为了在一个经济体内获得企业经营上之持续性利益 特点 投资者的目的是获得企业的管理权和持续性利益 有效地拥有一把声音 UNCTAD 指直接投资者拥有10 或以上的普通股或投票权 从而能影响企业的管理 但并不意味着有绝对地控制权 外国间接投资是指投资者向别国提供贷款 境外购买外国企业发行的股票 或外国政府或企业发行的债券等有价证券 以取得收益的投资行为 对外国间接投资的调整属于国际金融法的范畴 2 直接投资与间接投资的区别 二者的根本区别在于是否获得所投资企业的经营管理权 1 主体不同 前者 私人 后者 私人 政府 国际组织 2 形式不同 都表现为资本在国际间的流动 但前者 货币 设备 场地 技术知识 后者 货币 3 投资者的权限不同 前者 到东道国开办企业或其他经济实体 并参与企业的经营管理 而后者 不具备这种权限 4 风险种类与程度不同 前者 承担全部的经营风险 特别是政治风险大 后者 风险程度较小 如投资者是债权人 则经营风险一般由债务人承担 如贷款 5 收益方式不同 前者 企业经营所获取的利润 后者 利息 股息 红利 3 案例讨论 1 荷兰Fedax诉委内瑞拉 被申请方委内瑞拉政府根据其与一家本国公司签订的服务协议开出了六张可转让期票 后来期票被背书转让给一家荷兰公司 即本案申请方Fedax 票据到期后委内瑞拉拒绝付款 Fedax就将争议提交ICSID仲裁 仲裁庭就票据是否构成公约第25条和1991年荷兰一委内瑞拉BIT第1条规定的 投资 进行了解释 期票是否属于 投资 2 捷克CSOB诉斯洛伐克 捷克公司CSOB向斯洛伐克共和国的collectioncompany提供贷款 而根据双方的一份有关金融整合的协议 为保证CSOB的贷款安全 斯洛伐克政府应补偿其国内collectioncompany的损失 但其并未作出补偿 为此 CSOB将争议提交给ICSID仲裁 CSOB公司与斯洛伐克政府对贷款性质产生了分歧 贷款是否属于 投资 4 ICSID仲裁庭意见 1 就Fedax案 一方面 仲裁庭认为 既然公约 指ICSID公约 没有对 投资 进行明确的定义 就表明想把这个问题交给各当事国自行决定 这导致 投资 定义很容易被广义解释 因为成员国可以将任何交易定义为符合公约管辖权的 投资 另一方面 仲裁庭认为 贷款可以构成荷兰一委内瑞拉BIT中规定的投资 因为该BIT是采取开放式的方法对 投资 进行定义 缔约双方希望通过这种定义方式来尽可能保护各类投资 具体到本案中的期票是否构成 投资 仲裁庭则认为 本案中的期票是外国投资者向东道国贷款的书面证明 是一种付款承诺 属于贷款的范围 当然属于BIT保护的投资 5 2 就CSOB案 仲裁庭认为 公约对 投资 定义的缺失为采用广义方式解释 投资 埋下了伏笔 仲裁庭通过对捷克 斯洛伐克BIT的审查 认为该BIT第1条中关于 任何资产 的措辞就表明缔约方希望对更广范围内的资产进行保护 所以CSOB对斯洛伐克collectioncompany的贷款属于条约中 投资 的范围 仲裁庭对CSOB所提请求的判断不是以请求本身是否构成投资为基础 而是将单个交易行为融合到整个交易过程去审查 若整个交易行为构成投资 其中的单个交易行为也构成投资 Shrauer 1 一定的持续期 2 预期的利润或回报 3 风险的承担 4 数额大 5 对东道国发展作出重大贡献 根本性公共利益 ICSID未作界定 直接因投资产生的法律争议 6 直接投资的方式新设企业并购 M A 设立分公司 分厂 办事处等项目合作 合同或成立公司 BOT 最有名的BOT项目就是英法海峡隧道口英法海峡隧道包括2条7 3m直径的铁路隧道和1条4 5m直径的服务隧道 长5Okm项目公司Eurotunnel由英国的海峡隧道集团 英国银行财团 英国承包商以及法国的France Manehe公司 法国银行财团 法国承包商等十个单位组成 特许权协议于1987年签订 该项目于1993年建成 政府授予Eurotunnel公司55年的特许期 1987 2042 含建设期7年 建设 拥有并经营隧道 55年之后隧道由政府收回 7 20世纪末的十年 亚洲地区每年的基建项目标底高达1300亿美元 许多发展中国家纷纷引进BOT方式进行基础建设 如泰国的曼谷二期高速公路 巴基斯坦的HahRiver电厂等等 BOT方式在中国出现已有十年有余 1984年香港合和实业公司和中国发展投资公司等作为承包商和广东省政府合作在深圳投资建设了沙角B电厂项目 是我国首家BOT基础项目 但在具体做法上并不规范 1995年广西来宾电厂二期工程是我国引进BOT方式的一个里程碑为我国利用BOT方式提供了宝贵的经验 此外 BOT方式还在北京京通高速公路 上海黄浦延安东路隧道复线等许多项目上得以运用 8 广西来宾电厂B项目总投资为6 16亿美元 其中总投资的25 即1 54亿美元为股东投资 两个发起人按照60 40的比例向项目公司出资 具体出资比例为法国电力国际占60 通用电气阿尔斯通公司占40 出资额作为项目公司的注册资本 其余的75 通过有限追索的项目融资方式筹措 我国各级政府 金融机构和非金融机构不为该项目融资提供任何形式的担保 项目融资贷款由法国东方汇理银行 英国汇丰投资银行及英国巴克莱银行组成的银团联合承销 贷款中3 12亿美元由法国出口信贷机构一一法国对外贸易保险公司提供出口信贷保险 项目特许期为18年 其中建设期为2年9个月 运营期15年3个月 特许期满项目公司将电厂无偿移交给广西壮族自治区政府 在建设期和运营期内 项目公司将向广西壮族自治区政府分别提交履约保证金3000万美元 同时项目公司还将承担特许期满电厂移交给政府后12个月的质量保证义务 广西电力公司每年负责向项目公司购买35亿千瓦时 5000小时 的最低输出电量 超发电量只付燃料电费 并送入广西电网 同时 由广西建设燃料有限责任公司 负责向项目公司供应发电所需燃煤 燃煤主要来自贵州省盘江矿区 9 二 国际投资法的渊源包括国内法渊源和国际法渊源 1 资本输入国吸收和调整外国投资的法律规范 2 资本输出国调整对外 海外 投资的法律规范 3 国际条约 4 其他法律外的渊源 各个国际组织的决议 守则和指南等 例如联合国1982年 跨国公司行动守则 草案 世界银行和国际货币基金组织1992年 外国直接投资指南 10 三 国际投资环境评价1 投资环境是指影响国际资本的运行和效益的一切外部条件和因素 在投资环境方面 与国内投资不同 国际投资会面临商业风险和政治风险 2 主要考虑因素 1 物质环境 硬环境 包括自然资源 自然环境 基础设施等 2 社会环境 软环境 包括政治环境 法制环境 经济环境 社会条件 意识环境等 3 在国际投资法领域 来自东道国的影响因素主要有 对外国投资者的待遇标准 征收及其补偿 对外国投资的优惠措施 对外国投资的限制性措施 国家对财产权的保护 国家对技术和知识产权 并购 竞争和说收的政策等 11 四 外国投资的待遇标准1 最惠国待遇原则2 国民待遇原则3 公正与公平待遇原则4 征收与国有化5 对外国投资者的优惠措施6 国际投资争端的解决机制五 管制国际直接投资的法律制度 一 东道国1 限制性措施 外国投资的审批 外国投资的范围 外国投资的监管 外国投资的控股 外国投资的汇出 2 保护性措施 投资选择权 投资者财产所有权 企业经营管理自主权 解决投资争端机制 12 二 资本输出国1 税收优惠措施2 资金援助3 提供讯息与技术援助4 海外投资保险 三 双边投资条约 BIT 1 欧洲模式2 美国模式 四 保护跨国投资的国际公约1 多边投资担保机构公约 MIGA 2 解决国家与他过国民间投资争端公约 ICSID 13 参考资料 一 专著1 余劲松主编 国际投资法 法律出版社2003年版 2 李万强 ICSID仲裁机制研究 陕西人民出版社2002年版 3 陈安主编 国际经济法学刊 季刊 北京大学出版社 4 M Sornarajah TheInternationallawonForeignInvestment CambridgeUniversityPress2010 二 网络1 中国商务部条法司 14