第十三讲 集团治理揭开法人面纱课件

单击此处编辑母版标题样式,编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,PPT,学习交流,*,第十三讲,（第十章 第一、二、三节）,1,PPT,学习交流,学习目的、关键词,学习目的,把握集团治理的本质、特点及主要内容；,熟悉母公司采取滥用交易行为侵害其他利益相关者利益的动机与手段,理解对子公司利益相关者保护的效率分析及相关机制,关键词,集团治理 关联交易 剥夺,2,PPT,学习交流,前言,企业集团在当今世界经济运行中发挥着重要作用,企业集团中错综复杂的企业间关联使得企业运营行为已经超越了企业的“法人边界”,以法人治理结构为基础的治理机制已经难以与这种行为相匹配，于是产生了集团治理问题,3,PPT,学习交流,本章结构,第一节,集团治理及其相关概念,第二节 母公司行为：控制、合作与利益转移,第三节 子公司的利益相关者保护,4,PPT,学习交流,一、企业集团,（一）,定义,（二）子公司的界定,（三）关联公司的概念,5,PPT,学习交流,企业集团定义：国外,狭义,：大企业间资本上的相互结合（奥村宏），如日本六大企业集团；,广义,：介于市场和层级组织之间的中间组织形态。是“为了共同避免市场失败、组织失败而形成的制度创新”（宫崎义一、金井贤一）,欧美：“日本企业联合体的最重要形态，并不是以单一市场控制力为轴心展开的，而是以相关产业和相关市场的整个领域中垄断力为轴心展开的。必须了解企业间持股、市场和信任关系”。英国：企业结合体。说明企业间相互关系作为企业集团的研究重心,6,PPT,学习交流,日本六大企业集团社长会成员企业,集团,业种,三井集团,（二目会,26,社）,三菱集团（金曜会,29,社）,住友集团（白水会,20,社）,芙蓉集团（芙蓉会,29,社）,三和集团（三水会,44,社）,第一劝银集团（三金会,48,社）,金融、,保险,樱花银行、,三井信托银行、三井生命保险、三井海上火灾保险,三菱银行、,三菱信托银行、明治生命保险、东京海上火灾保险,住友银行、,住友信托银行、住友生命保险、住友海上火灾保险,富士银行、,安田信托银行、安田生命保险、安田海上火灾保险,三和银行、,东洋信托银行、日本生命保险,第一劝业银行,朝日生命保险,富国生命保险,日产火灾海上保险、大成火灾海上保险,商业,三井物产,三越,三菱商事,住友商社,丸红,日棉,日商岩井,高岛屋,伊藤忠商事,兼松,西武百货,其他,三井矿山、,日本制铁所、东芝、丰田汽车,三菱重工、,三菱汽车、,麒麟啤酒,住友化工、,日本电气,日清制粉、,日立、日产汽车,大林组、,神户制铁、,京瓷,资生堂、富士通、铃木汽车,7,PPT,学习交流,日本集团特点：相互持股,樱花银行,三井商社,二目会,三井矿山,日本制铁所,东芝集团,三井造船,三井石化,日本制粉,三井物产、三越百货,丰田汽车,8,PPT,学习交流,企业集团定义：国内,经济联合体,:,强调层次性、成员企业的独立性和经济性，核心企业的作用和影响,资产纽带：,在股份制的基础上通过参股、控股的方式结成企业集团，特别强调集团内部的联结手段是资产。,内在技术经济的联系性：,内部各成员企业间的技术经济联系,法人性,：具有法人资格的经济实体,（集团母公司）,9,PPT,学习交流,我国企业集团的表面形态：,5,、,5,、,1,结构,集团有限责任公司,董事会,经理,部,门,部,门,部,门,部,门,A,公司,B,公司,A,公司,绝对控股,B,公司,C,公司,参股、控制董事会,子公司,A,公司,B,公司,A,公司,B,公司,C,公司,关联公司,少数参股、只有董事会发言权,控股股东,股东,股东,股东,10,PPT,学习交流,我国企业集团实际形态：金字塔形控股结构,李如成先生（,G,）,宁波盛达发展公司（,H,）,宁波扇州新华投资,有限公司（,I,）,雅戈尔西服厂（,J,）,雅戈尔集团股份,有限公司（,K,）,宁波英华服饰有限公司（,L,）,宁波宜科科技实业股份有限公司（,M,）,股票代码：,002036,23.9%,10%,2.57%,92%,33.61%,100%,90%,10.27%,17%,11,PPT,学习交流,我国企业集团实际形态：金字塔形控股结构,国务院国资委（,A,）,中国华润总公司,（,B,）,中国华源集团有限公司,（,C,）,香港冠丰国际,投资有限公司,（,D,）,上海华源投资发展,集团有限公司,（,E,）,上海华源企业发展股份有限公司,（,F,）,股票代码：,600757,100%,9.136%,100%,57.91%,40.27%,3.61%,1.51%,12,PPT,学习交流,企业集团概念的界定,作为独立法人的市场交易主体在长期交易中为了克服市场失灵与组织失灵、更有效率地实现交易，通过产权或战略性契约的连接而形成的中间型组织,三层含义：,（,1,）,企业集合体,，由多个企业通过有机的经济连接（产权和战略性契约）形成的企业,(,法人,),集合；,（,2,）,相对稳定的组织形式,，是基于各成员企业长期的交易关系而形成了共同的目标和规范的集团框架；,（,3,）,具备多样的企业间形态,，有机的实现了市场与组织的结合，在不同的交易条件下形成了不同的企业间形态。,13,PPT,学习交流,美国之外“系族企业”的普遍性,企业系族受到公司治理研究者的主意，主要是在亚洲金融危机之后。那次危机的主要原因被认为是公司治理出了问题,这些系族虽然各自有着他们的股东和董事会，但他们都有着实际控制人,东亚国家的企业系族形式存在某种鲜明特征，经济学家们称之为“类型事件”（,stylized facts,）,14,PPT,学习交流,东南亚家族企业集团特点：金字塔形控股,家族,主要的产业公司,银行、证券公司,或保险公司,贸易公司,或酒店、超市,下属企业,下属企业,下属企业,风险投资企业,运输公司,服务公司,上市公司,上市公司,无关多元化,家族直接控股,通过交叉持股间接持有,15,PPT,学习交流,一、企业集团,（一）定义,（二）,子公司的界定,（三）关联公司的概念,16,PPT,学习交流,子公司界定标准的变化,法律层次上，一个公司拥有另一个公司相当多的股份（通常认为超过,50%,）并对其进行实际控制时，称为母公司，被控制公司为子公司,随着公司发展，这种单纯依据资本多数标准逐渐被实质性标准所替代,17,PPT,学习交流,子公司认定标准的国际比较,美国,：形式标准：控股一半以上；实际标准“,B,公司认为已被,A,公司控制并处于其代理人地位，或沦为,A,公司的经营工具者，即为,A,公司的子公司”,德国,：采用实质性标准：直接或间接控制,日本,：,2001,年商法规定：,A,持有,B,表决权（以前为股份）,50%,以上，,A,为,B,的母公司,国际会计准则,：,Y,公司拥有,X,公司,50%,以上股份或实际控制,X,公司；,50%,以下者有条件承认,我国,：控股与被控股（比例未定）,18,PPT,学习交流,子公司的定义,界定子公司的三个原则：主动原则、控制原则、持续原则,当公司,A,绝对控股,B,公司；或控制其董事会，使得,A,的意志能够在,B,公司的决策中得到充分体现，则称,B,为,A,的子公司,A,公司,B,公司,绝对控股,控制董事会,母公司,子公司,19,PPT,学习交流,一、企业集团,（一）定义,（二）子公司的界定,（三）,关联公司的概念,20,PPT,学习交流,关联公司的界定,国际会计准则委员会,：控制或施加重大影响，且二者非母子公司，则认为他们是关联的,美国：,一个公司如果直接地或通过一个或多个中介间接地制约某公司，或受某公司制约或与某公司处于同一个公司控制之下。这些公司成为关联公司,中国财政部,：控制或施加重大影响，且二者非母子公司，则认为他们是关联的；或两方或多方受同一方控制,21,PPT,学习交流,关联公司的概念,（,1,）,公司,A,以少数股权参股,B,公司，且公司,A,在公司,B,的董事会中只有发言权，其意志在公司,B,的体现程度取决于,B,公司董事会成员间讨价还价的结果，这样，我们称公司,B,为公司,A,的关联公司,A,公司,B,公司,少数参股,只有董事会发言权,关联公司,22,PPT,学习交流,关联公司的概念,（,2,）,公司,A,和公司,B,同为一公司的子公司，则二者为关联公司。,A,公司,B,公司,关联公司,母公司,子公司,23,PPT,学习交流,企业集团（母公司、子公司、关联公司）,集团有限责任公司,董事会,经理,部,门,部,门,部,门,部,门,A,公司,B,公司,A,公司,绝对控股,B,公司,C,公司,参股、控制董事会,子公司,A,公司,B,公司,A,公司,B,公司,C,公司,关联公司,少数参股、只有董事会发言权,控股股东,股东,股东,股东,24,PPT,学习交流,25,PPT,学习交流,（一）,集团治理,（二）集团治理与企业治理的区别,二、集团治理与企业治理,26,PPT,学习交流,集团治理：剥夺问题的出现,是在企业集团各成员企业间进行的关于,准租金分配的机制设计,，来协调企业间的关系，以更好地实现企业间交易,在母子公司之间产生基于股权关系的“代理问题”；而在关联公司之间，由于成员企业间存在难以复制的独特性资源而产生“信任”、“合作”等问题。取决于一系列关于准租金讨价还价的制度安排，,同时存在“剥夺问题”,27,PPT,学习交流,集团治理除了“代理问题”外还存在“剥夺问题”,集团母公司,董事会,经理,A,公司,B,公司,A,公司,绝对控股,B,公司,C,公司,参股、控制董事会,子公司,A,公司,B,公司,A,公司,B,公司,C,公司,关联公司,少数参股、只有董事会发言权,代理问题,剥夺问题,28,PPT,学习交流,“,剥夺问题”的背景,代理问题,剥夺问题,多出现在股权分散，无,控股大股东的欧美企业,法律司法体系健全，治,理重心在防止经理人利,益侵占,多出现在股权集中，有控股,大股东的东亚、东南亚企业,法律司法体系不健全，治理,重心在防止控股股东利益侵,占,29,PPT,学习交流,二、集团治理与企业治理,（一）集团治理,（二）,集团治理与企业治理的区别,30,PPT,学习交流,集团治理与企业治理的区别,集团治理是在单个企业治理基础之上形成的，旨在协调企业间关系、更好实现企业间交易的一种制度安排,特征来源于“有组织的市场”“有市场的组织”这种复杂的企业间关系产生的复杂的交易形式,集团治理的边界超过法人边界,集团治理中的主体、客体都是“法人”，承担的是一种“法人间”的“说明责任”,31,PPT,学习交流,本章结构,第一节 集团治理及其相关概念,第二节,母公司行为：控制、合作与利益转移,第三节 子公司的利益相关者保护,32,PPT,学习交流,第二节 母公司行为：控制、合作与利益转移,一、,母公司行为的影响因素,二、母公司对子公司的控制,三、关联公司间的合作,四、母公司滥用关联交易形式,33,PPT,学习交流,剥夺问题形成原因：企业系族（金字塔型企业）的结构与性质,虽然系族形式并不是剥夺型公司治理问题产生的充分条件,在两个人共同投资但只有一个投资人参与经营的公司里，实际上已存在了控制性股东对非控制性股东进行剥夺的可能,只有到了系族企业阶段，剥夺才更具有隐蔽性（降低公司透明度；放大控股股东财富效应），才更加具有操作性,34,PPT,学习交流,金字塔结构可以放大财富效应,金字塔结构,控股股东,100,A,企业,200,占,50%,B,企业,200,占,50%,全部投入,投入,100,控股股东用,100,的财富,控制了,400,（,200+200,）,加上银行贷款,;,控制了,800,（,400+400,）,银行,贷款,200,贷款,200,平行结构,控股股东,100,A,企业,100,B,企业,100,投入,50,，占,50%,投入,50,，占,50%,控股股东用,100,的财富,仅控制了,200,（,100+100,）,加上银行贷款,;,控制了,400,（,200+200,）,银行,贷款,100,贷款,100,35,PPT,学习交流,剥夺手段：投票权和现金流权的偏离,现金流权（,CF,）：度量所有权；投票权（,V,）：度量控制权,当在企业集团中出现金字塔形控股、交叉持股等形式时，就会出现投票权与现金流权的偏离,二者偏离的程度越大，母公司越有动机侵害中小股东的利益，损害公司价值。,因为母公司拥有越多的控制力，就越有能力侵占与转移公司资源，而较小的现金流权则降低了母公司的侵占成本,36,PPT,学习交流,剥夺源：终极控股股东（金字塔塔尖）,现金流权（,CF,）：度量所有权,投票权（,V,）：度量控制权,一般采用,20%,投票权（控制权）作为判别终极所有者的阈值,为判断一个上市公司的所有权结构是集中的还是分散的，,La Porta et al,以该公司是否具有终极控股股东（终极所有者）为标准,终极所有者：一个公司中拥有总投票权超过预先设定阈值的股东,37,PPT,学习交流,总现金流权的计算,总现金流权：,直接的和间接的现金流权之和，其中间接现金流权是各控制链条中持股比例的乘积之和,CF,：总现金流权,D,：直接现金流权,n,：间接控制链个数,m,：某一控制链条中层级的个数,Ikt,：第,k,控制链上第,t,各层级控股比例,A,B,C,D,51%,51%,51%,终极控制人,经营公司,中间公司,间接现金流权：,51%51%51%=12.5%,38,PPT,学习交流,总投票权的计算,总投票权：,直接的和间接的投票权之和，其中间接投票权是终极所有者控制的各链条中最小投票权之和,V,：总投票权,D,：直接投票权,n,：间接控制链个数,m,：某一控制链条中层级的个数,Ikt,：第,k,控制链上第,t,各层级控股比例,A,B,C,D,51%,51%,51%,终极控制人,经营公司,中间公司,间接投票权：最小值,51%,39,PPT,学习交流,所有权和控制权的偏离程度,现金流权,投票权,=,CF,V,原因：,（,1,）公司发行了不同种类的股票（多重股票），现金流权与投票权不同的股票,（,2,）存在金字塔结构、交叉持股或者多重控制链等控制权安排,中国不允许存在多重投票权，因此中国股东持股权、直接投票权和直接现金流,权是一致的,40,PPT,学习交流,如何进行剥夺,A,B,C,D,51%,51%,51%,终极控制人,经营公司,中间公司,关联交易：,D,从,A,处高价采购原材料，转移,10,万元,A,损失,1.25,万元收益，得到,10,万元现金，,净收益为,8.75,万元,投票权：,51%,现金流权：,12.5%,偏离程度：,0.24,41,PPT,学习交流,案例：上海华源股份有限公司终级控制,国务院国资委（,A,）,中国华润总公司,（,B,）,中国华源集团有限公司,（,C,）,香港冠丰国际,投资有限公司,（,D,）,上海华源投资发展,集团有限公司,（,E,）,上海华源企业发展股份有限公司,（,F,）,股票代码：,600757,100%,9.136%,100%,57.91%,40.27%,3.61%,1.51%,直接所有权计算,：,直接控股股东是：中国华源集团有限公司,V=40.27%,；,CF=40.27,；,CF/v=1,终极所有权计算：,（,1,）总现金流权计算,CF1= A-B-C-D-F=100%=0.33%,CF2= A-B-C-F=100%=3.68%,CF3= A-B-C-E-F=100%=0.08%,总现金流权,CF=CF1+CF2+CF3=4.09%,（,2,）总投票权计算,V1=A-B-C-D-F=Min,（,3.61%,）,=3.61%,V2=A-B-C-F=Min,（,9.136%,）,=9.136%,V3=A-B-C-E-F=Min,（,1.51%,）,=1.51%,总投票权,V=V1+V2+V3=14.26%,所有权和控制权的偏离程度：,CF/V=4.09%/14.26%=0.287,42,PPT,学习交流,例：宁波宜科终极控制,李如成先生（,G,）,宁波盛达发展公司（,H,）,宁波扇州新华投资,有限公司（,I,）,雅戈尔西服厂（,J,）,雅戈尔集团股份,有限公司（,K,）,宁波英华服饰有限公司（,L,）,宁波宜科科技实业股份有限公司（,M,）,股票代码：,002036,23.9%,10%,2.57%,92%,33.61%,100%,90%,10.27%,17%,直接所有权计算,：直接控股股东是：宁波扇州新华投资,V=17%,；,CF=17%,；,CF/v=1,终极所有权计算：,总现金流权：,CF1=G-H-I-M=23.9%=3.61%,；,CF2= G-H-K-J-L-M=23.9%=0.02%,CF3= G-H-K-L-M=23.9%=0.18%,；,CF4= G-H-K-E-M=23.9%=0.8%,总现金流权：,CF=CF1+CF2+CF3+CF4 = 4.61%,43,PPT,学习交流,例：宁波宜科终极控制,李如成先生（,G,）,宁波盛达发展公司（,H,）,宁波扇州新华投资,有限公司（,I,）,雅戈尔西服厂（,J,）,雅戈尔集团股份,有限公司（,K,）,宁波英华服饰有限公司（,L,）,宁波宜科科技实业股份有限公司（,M,）,股票代码：,002036,23.9%,10%,2.57%,92%,33.61%,100%,90%,10.27%,17%,直接所有权计算,：直接控股股东是：宁波扇州新华投资,V=17%,；,CF=17%,；,CF/v=1,终极所有权计算：,总投票权：,V1=G-H-I-M=Min(,17%) =17%,；,V2= G-H-K-J-L-M=Min(,2.57%)=2.57%,V3= G-H-K-L-M=Min (,2.57%)=2.57%,；,V4= G-H-K-E-M=Min(,10.27%)=10.27%,总投票权：,V=V1+V2+V3+V4 =32.41%,所有权和控制权的偏离程度：,CF/V=4.61%/32.41%=0.14,44,PPT,学习交流,我国上市公司所有权结构特征,（,1,）直接所有权结构,我国上市公司直接所有权结构具有较高的集中度，仍然是第一大股东一股独大。境内法人和国家是我国上市公司中最主要的直接控股股东,（,2,）终极所有权结构,以,25%,为阈值，我国有近,90%,的上市公司由终极所有者最终控制，只有,10%,的公司属于分散持有的类型，终极所有者平均持有近,40%,的投票权。终极所有者中国家占,60%,，境内自然人占,27%,。,（,3,）,所有权与控制权的偏离,比值最高的是国家（,0.89,），其次是外资企业（,0.68,），最低的是境内自然人（,0.63,），说明自然人最终控制上市公司时，终极所有权和终极控制权的偏离程度最大,45,PPT,学习交流,第二节 母公司行为：控制、合作与利益转移,一、母公司行为的影响因素,二、,母公司对子公司的控制,三、关联公司间的合作,四、母公司滥用关联交易形式,46,PPT,学习交流,母公司对子公司的控制,间接控制,直接控制,混合控制,母公司只是通过子公司的董事会对子公司的经营活动进行控制。,母公司职能部门对子公司的相关职能部门实施控制和管理；母公司对子公司的财务、人事和经营活动进行全面控制,子公司的管理人员进入子公司的股东会及董事会等决策机构,来自母公司的董事均为非执行董事,来自母公司的董事均为执行董事，且由母公司董事会直接提名子公司的高管层,母子公司的管理人员共同决策,适合于实施多元化战略的综合性企业集团,适合于产业型集团或实行集中化经营的集团,适用于高科技企业集团，因为子公司的学习能力对母公司来说至关重要,47,PPT,学习交流,48,PPT,学习交流,第二节 母公司行为：控制、合作与利益转移,一、母公司行为的影响因素,二、母公司对子公司的控制,三、,关联公司间的合作,四、母公司滥用关联交易形式,49,PPT,学习交流,关联公司间的合作,信息交流,高管互派,关联交易,通过董事长会议（日本称社长会） 进行信息的交流和沟通,指同一企业集团的高级管理者或骨干职工被派遣成为其他关联公司的高级管理者。,母公司或其子公司与在该公司直接或间接拥有权益、存在利益关系的关联公司之间所进行的交易,定期举行会议，交流科技、经济、政治情报,日本六大企业集团社长会，成员数平均达到家会,各成员间的高管还通过彼此兼职,西方国家用于节约交易成本和合理避税；亚洲多用于母子公司间转移利润或掩盖亏损,50,PPT,学习交流,51,PPT,学习交流,第二节 母公司行为：控制、合作与利益转移,一、母公司行为的影响因素,二、母公司对子公司的控制,三、关联公司间的合作,四、,母公司滥用关联交易形式,52,PPT,学习交流,母公司滥用关联交易形式,（一）产品买卖中的关联交易滥用,（二）转让、置换和出售资产中的关联交易滥用,（三）资金拆借中的关联交易滥用,（四）托管经营中的关联交易滥用,（五）贷款担保中的关联交易滥用,（六）债务冲抵中的关联交易滥用,（七）无形资产的使用与买卖中的关联交易滥用,53,PPT,学习交流,（一）产品买卖中的关联交易滥用,母公司与关联公司串通，高价向子公司供应原材料或低价购买子公司产品,使子公司利润受损，或虚增子公司利润,54,PPT,学习交流,（二）转让、置换和出售资产中的关联交易滥用,为转移上市子公司利润，子公司调高租金价格，,母公司高价租给子公司资产，或将不良资产和等额债务剥离给子公司，金蝉脱壳，以达到降低财务费用和避免不良资产经营所产生的亏损或损失的目的,有的上市公司将母公司租来的资产同时再转给母公司的其他子公司，转移利润,55,PPT,学习交流,（三）资金拆借中的关联交易滥用,母公司通过资金拆借中的费用转移，对子公司进行盈余管理，以此来保住子公司作为母公司“提款机”的资格,当上市公司利润水平不理想时，母公司或调低上市公司应缴纳的费用标准，或承担其费用，从而达到转移费用、调高上市公司利润水平的目的，不利于上市公司盈利能力的培养,在上市公司发行股票或配股融资后，母公司无偿或少量利息占用上市公司资金,56,PPT,学习交流,（四）托管经营中的关联交易滥用,一是母公司将不良资产委托给子公司经营，定额收取回报。母公司既回避了不良资产的亏损，由凭空获取了利润,二是子公司将稳定、高获利能力的资产以低收益的形式由母公司托管，直接成为母公司利润,57,PPT,学习交流,（五）贷款担保中的关联交易滥用,在母公司行政干预下，许多上市公司违背自己的真实意愿为其关联公司提供担保,不但使上市公司多一层经营风险，也给中小股东、债权人带来利益受损的威胁,一旦被担保人出现偿债障碍，上市公司必须履行偿债义务,58,PPT,学习交流,（六）债务冲抵中的关联交易滥用,民法上债的混同是指债权人和债务人和为一体时，可实行债的抵消,而现实中常常出现母公司用自己的债务与上市公司债权冲抵,上述行为将股东与公司混同，明显违背了股东与公司相独立的原则，它侵害了中小股东、债权人在公司中应得收益,59,PPT,学习交流,（七）无形资产的使用与买卖中的关联交易滥用,母公司或关联公司向上市公司收取过高无形资产使用费，或无偿、低价使用上市公司无形资产,在无形资产转让中，母公司或关联公司往往向上市公司攫取利润,60,PPT,学习交流,我国上市公司大股东获取控制权私利的表现形式,利用关联交易向母公司或其控股子公司转移利润,。如母向子高价出售劣质资产或相反；子现金购买或交换母实物资产；母向子征收明显过高的商标、专利权、特许权及其他无形资产使用费等,非法占用上市公司巨额资金，或利用上市公司的名义进行各种担保和恶意融资。,上市公司账面上有大量其他应收款，或为母公司提供担保，最后变成子公司真实负债,融资分红。,IPO,及配股后高派现，现金股利来自于小股东的股本投入，变相的融资分红,为上市公司的高管人员提供不合理的高薪水和特殊津贴,。如,08.03,，,247,家高管薪酬,6.32,亿元占净利润,1.33%,，且不含高额在职消费,其他方式。,母凭借控股、资金、信息等优势，将利益输送、内幕交易和操纵市场等与虚假信息披露结合起来，从而实现其利益。,61,PPT,学习交流,控制权私利案例：格林科尔的“掏空行为”,顾雏军,格林科尔企业控股,有限公司,顾善鸿,格林科尔制冷剂（中国）,有限公司,广东格林科尔,扬州格林科尔,江西格林科尔,亚星客车,襄阳轴承,科龙电器,美菱电器,格林科尔资本,有限公司,格林科尔科技控股,有限公司,科龙发展,有限公司,扬州科龙,电器,江西科龙,有限公司,国外注册子公司,国内注册子公司,100%,100%,10%,90%,60%,29.24%,60.67%,11.37%,40%,34.95%,26.43%,20.03%,53.68%,62.6%,30%,70%,40%,60%,100%,100%,62,PPT,学习交流,1,、弱投资者保护与金字塔结构的财富放大效应,顾雏军全资拥有“格林科尔”冠名的公司；另一类为其拥有部分权益的五家上市公司（科龙电器、襄阳轴承、扬州亚星、美菱电器、香港格林科尔科技控股）及其子公司,顾雏军控制国内四家上市公司总成本为,10.83,亿元，大都来自于上市公司资金。如香港格林科尔向天津格林科尔制冷公司支付购买制冷剂预付款,2.3,亿元用于收购科龙电器；,2003,年为了收购扬州亚星客车，以父子名义注册扬州格林科尔，注册资金,10,亿元中有,8,亿元挪用于科龙电器,正是弱投资者保护事先带来的低违规惩戒成本预期，致使顾雏军通过层层控股的金字塔结构控制了远大于自身财富的巨大资本,63,PPT,学习交流,2,、利用金字塔结构获取控制权私利,利用金字塔结构通过关联方交易掏空,2001.10.01-2005.07.31,，上市公司及其子公司向顾雏军全资控股的格林科尔公司现金净流出金额为,5. 92,亿元。方法主要有：（,1,）直接划拨。既无任何业务的资金划拨共,0.57,亿元；（,2,）关联购销，即购买不需要的原材料，导致上市公司资金净流出,5.36,亿元；（,3,）其他方式的关联交易。如咨询顾问等转移利润,3.53,亿元,64,PPT,学习交流,2,、利用金字塔结构获取控制权私利,利用金字塔结构控制巨额资本建立政治关系向政府寻租,2002,年江西公司注册资金中包括,4.7,亿,2378,亩土地使用权，为同年,476,万元价格转让而来。此后该土地以厂房租赁方式出租给上市公司；从当地银行中无任何担保获得了,4,亿元贷款。后在珠海、商丘等地也采用类似方式获得控制权私利,以上事实表明，顾雏军通过金字塔结构控制的巨额资本可与有关政府部门建立特殊“政治关系”，并籍此向当地政府寻租（如无担保贷款、廉价获取土地使用权等）,65,PPT,学习交流,3,、利用金字塔结构的复杂性降低财务信息透明度,2002-2004,年，科龙公司采取虚构主营业务收入、少记坏账准备、少记诉讼赔偿金等手段表虚假财务报告，导致公司,2002-2004,年度报告分别虚增利润,11,996.31,万元、,11,847.05,万元、,14,875.91,万元；,该公司,2003,年年度财务报告合并现金流量表少记借款所收现金,302,550,万元，少记偿还债务所支付的现金,213,573,万元，少记经营活动产生的现金流量净额,88,976,万元。其中，,2002-2004,年度对未出库的存货开具发票确认收入的形式虚增年度主营业务收入,40,330.54,万元、,30,483.86,万元和,51,270.29,万元；此外，公司的关联交易是想也未披露,2003,年专门注册两家造假公司，作为虚假收入的主要客户,66,PPT,学习交流,本章结构,第一节 集团治理及其相关概念,第二节 母公司行为：控制、合作与利益转移,第三节,子公司的利益相关者保护,67,PPT,学习交流,第三节 子公司的利益相关者保护,一、中小股东保护：效率与公平,二、债权人保护：法人资格否定,68,PPT,学习交流,一、中小股东保护：效率与公平,（一）事前激励原则,（二）不完备契约与中小股东保护,（三）中小股东保护的基本原则,69,PPT,学习交流,前言,母公司在支配子公司从事对自己有利的交易时，存在着榨取中小股东利益的事实上的可能性,采取措施保护中小股东的利益，就涉及公平与效率问题,效率：帕累托最优,公平：事前公平（机会平等）；事后公平（结果平等）,70,PPT,学习交流,（一）事前激励原则,多数的经济学者认为,“,如果能够确保事前公平，也就不会产生事后是否公平的问题,”,，也就说如果给与的机会是平等的，结果是否一样并不重要。机会平等实际上是对行为人提供的事前激励。而现实中法律意义上的公平往往指的是结果的平等，仅从法律意义上的公平出发，就难以对行为人产生激励并阻碍效率的提高。,从庇谷税到科斯定理表明人们对公平与效率的认识在不断的发生变化。,71,PPT,学习交流,选择责任,重视“选择责任”的立场：中小股东要对大股东可能的榨取行为自己负责，因为它们通常是以反映这种风险的折扣价格来购买股份的，事前已经知道这种潜在风险的存在仍然购买股份的话，就应承担起选择的责任；中小股东可以以退出来惩罚,事前激励的原则告诉我们：保护中小股东不能简单地追求结果的平等，否则就会扭曲对大股东专用性资产的激励,72,PPT,学习交流,【,网络链接,10-1】,庇古税与科斯定理,当个体的经济行为直接影响到其他个体的经济利益，就存在经济的外部性。对外部性问题传统的经济分析源自庇古（,Pigou,），他认为，外部性存在导致市场价格扭曲，政府应该纠正这种扭曲，可以向厂商增税来实现。如某工厂的烟尘给邻近的财产所有者带来有害的影响，则工厂主对烟尘所引起的损害负责赔偿，或者根据工厂排出烟尘的不同容量及其所致损害的相应金额标准对工厂主征税，或者最终责令该厂迁出居民区,-,资料来源：蒋殿春：,高级微观经济学,，经济管理出版社,2000,年版，第,391,394,页。,73,PPT,学习交流,（二）不完备契约与中小股东保护,大股东与小股东之间是不完备契约关系，大股东要取得小股东信任就变得困难,作为大股东行为约束的替代，保护中小股东立法就有存在价值,74,PPT,学习交流,（三）中小股东保护的基本原则,在满足效率的前提下实现公平规则来保护小股东措施,尊重当事人事前选择,尽量避免扭曲大股东激励的结果平等规则,制定使未来事项更加明确化的规则,制定不损害效率的法律规则，来维护事后的公平是必要的,75,PPT,学习交流,中小股东保护的政策建议,改善执法手段，更有效地保障中小股东利益,。注重证监会的条文规定、政策导向、窗口指导等具有较大灵活性和及时性的日常规范建设，弥补大陆法系立法滞后、灵活性缺乏的缺陷,维持市场审核制度，推进其透明化进程,。壳资源价值的存在说明我国股票市场的准入限制较高，主要原因在于审核制度不透明造成的寻租空间,加强对后股权分置时期上市公司管理层的监管,。全流通背景下自愿性信息披露会增加，方便了管理层的虚假披露或选择性披露行为，并将与内幕交易、操纵市场等行为紧密结合,加强控制权转移中的并购审核,。,76,PPT,学习交流,二、债权人保护：法人资格否定,（一）对有限责任的反思,（二）法人人格的否认：揭开法人面纱,77,PPT,学习交流,前言,有限责任制度保护母公司权利，即使子公司破产不能抵补贷款本息，债权人也不能向母公司追索,但如果母公司利用有限责任制度，通过关联公司间的交易，恶意转移子公司的资产，通过破产来侵害子公司债权人的利益，就会产生保护债权人利益问题,78,PPT,学习交流,美国,1809,年开始实施,公司股东或控制性股东,各种类型的公司权利索取者,（非控制性股东、债权人和,其他利益相关者）,公司,有限责任屏障,79,PPT,学习交流,（一）对有限责任的反思,1,有限责任制度,有限责任就是指股东仅以其出资额为限对公司债务负责，从而使公司以股东出资形成的公司法人财产独立承担责任。,有限责任制度同样适用于企业集团，即母公司对子公司的债权人承担有限责任。,有限责任制度保证了公司法人人格的独立，将股东的责任限制于其投资范围之内，使股东与公司债务隔离，使得现代公司制度在社会价值创造发挥着重要作用。,80,PPT,学习交流,（一）对有限责任的反思,有限责任赖以存在的前提条件是公司应该具有独立的法人人格（独立的意志、独立的财产），,然而，在企业集团情形下，由于控制因素的存在，子公司虽然在法律形式仍然保持着的,“,独立存在,”,，但是事实上，子公司的独立性是受母公司的意志左右的。,首先，母公司能够掌握子公司的决策权；第二，子公司的财产也存在失去真正意义独立的可能,81,PPT,学习交流,【,案例,10-2】,萨洛蒙诉案,公司法史上，英国的萨洛蒙诉案，可以说是为股东牟取法外利益开了先河。当时萨洛蒙公司仅有,7,位股东，分别为萨洛蒙及其妻子和,5,个儿子，公司董事由萨洛蒙及其两个儿子担任。,该判例确立了这样一个原则：只要依照法律规定设立公司，该公司便依法取得独立人格，即使公司的控制权仅操纵于控股股东手中，其余股东对公司仅具有象征性利益，亦不影响公司的独立地位。由于该原则使公司财产独立，股东仅负有限责任的思想在法律形式上获得了最高体现，使得萨洛蒙诉案成为公司法上为数不多的里程碑之一。然而正是基于同一原因，该判决也经常被视为一个后患无究的不幸判决，它为控股股东牟取法外利益提供了机会，对公司的债权人则有失公平。,资料来源：刘大洪：,公司有限责任制度负面效应的法律思考,，,2004,年,11,月,26,日，,http:/,。,82,PPT,学习交流,（二）法人人格的否认：揭开法人面纱,揭开法人面纱理论在有限责任原则和企业集团运营现实之间找到一种相对的平衡,为在立法和司法实践中限制母子公司间的有限责任，解决母公司滥用权力行为所产生的问题提供了新思路,83,PPT,学习交流,1,、揭开法人面纱原则,当母公司滥用子公司的独立法人格，损害公司债权人和社会公共利益的时候，法院将抛开子公司的独立法人人格，将子公司的行为视为隐蔽在子公司背后、具有实际支配能力的母公司的行为，每公司将对子公司债权人承担相应的债务责任，并不仅以投资额为限。,法院可用此安全阀，揭开隔在母子公司之间的法人面纱，对母公司施加债务责任,84,PPT,学习交流,2,、适用揭开法人面纱原则的行为界定,规避契约义务行为：利用新公司逃废债务,回避法律义务行为：利用新设子公司，认为改变强制性法律规范的适用前提，达到规避法律义务的真正目的，逃避税务责任、社会保险责任等法定义务,资产混同行为：导致隐匿财产、逃避债务,资本不足行为：让子公司承担与其注册资金不匹配的业务活动，来转嫁经营风险,85,PPT,学习交流,复习思考题,集团治理与单个企业治理有何异同,母公司对子公司剥夺的手段,母公司权利滥用的表现,如何保护中小股东利益,86,PPT,学习交流,【,案例讨论题,】,“,猴王”变空壳,（,P274,）,1993,年，猴王焊接股份公司从猴王集团中“剥离”出去，改组为猴王股份公司上市，猴王集团公司成为猴王股份公司的第一大股东。但此次资产重组实际上只是一种形式上的“剥离”，猴王集团和猴王股份从未在人员、资产和财务上实施真正意义上的分开剥离。这也就为后来的猴王集团破产以及猴王股份演变为“空壳”公司埋下了祸根。,猴王股份公司上市以来，经营状况江河日下，,1999,年开始出现亏损，财务报表也显示出不同寻常的高额应收账款和长期负债。当初的一块优质资产沦落到如此凄惨境地，而公司过去披露的信息根本无法自圆其说，怎不让人疑窦丛生？,从实质意义上讲，无论是猴王公司的董事会，还是其经营管理层，都只是猴王集团的一个“橡皮图章”，公司经营决策权以及激励、监督权都掌握在集团公司手中。,猴王集团和股份公司的不正当关联交易，仅有一个“橡皮图章”式的董事会还远远不够，只有避开证监会和广大利益相关者（尤其是猴王股份的广大中小股东）的监督，才会实现上述的恶意控制行为。那么猴王集团及猴王股份又是怎么做的呢？,87,PPT,学习交流,【,案例讨论题,】,“,猴王”变空壳,（,P274,）,2000,年,8,月份，猴王集团就开始秘密着手一系列破产准备工作。,2001,年,1,月,9,日，猴王集团召开职工代表大会，讨论同意企业申请破产。,1,月,11,日猴王集团主管部门,-,宜昌市经贸委同意猴王集团申请破产。,1,月,18,日猴王集团正式向宜昌市中级人民法院提出破产申请。,2,月,27,日猴王集团破产案开庭审理，猴王集团宣告破产。直至当日，,湖北日报,才用小篇幅文章予以了报道。,2,月,28,日，猴王,A,（,0535,）发布董事会公告，称公司原第一大股东猴王集团已宣告破产，公司巨额债务面临严重坏账风险。,在长达半年多的时间里，猴王股份的广大中小股东并不知晓内情，因为公司从未发布正式消息披露此事。而在此期间，财政部批准猴王集团所持有的全部猴王,A,国家股,7234.9924,万股无偿变更为宜昌市夷陵国有资产经营公司持有。其根本用意在于避免猴王集团的破产而带来的国有资产的流失，可广大中小股东却被蒙蔽其中，他们的资产在白白流失却无人保护。,88,PPT,学习交流,集团母公司掏空上市子公司：,“,猴王,”,变空壳,讨论问题：,1.,如何防止母公司对上市公司的恶意控制？,2.,中小股东的利益如何得到保证？,89,PPT,学习交流,此课件下载可自行编辑修改，供参考！,感谢您的支持，我们努力做得更好！,90,PPT,学习交流,