第九章商品检验和争议的解决课件

第九章第九章商商检与争与争议解决解决有贸易，就必然会有争端，有争端就需要寻求解决的方法。教学要求教学要求与目的与目的了解进出口商品的检验了解进出口商品的检验内容、检验机构、检验内容、检验机构、检验时间、地点及检验证书时间、地点及检验证书了解争议产生的原因、了解争议产生的原因、解决争议的基本方式、解决争议的基本方式、仲裁、不可抗力等仲裁、不可抗力等INSPECTIONofTHEGOODS第一节第一节 商品检验商品检验l许多国家和有关国际组织都制定了有关商品检验的法律或规则。l在我国，对进出口商品的检验，体现为企业或国家对进出口商品实施品质管理/管制。l检验条款是国际货物买卖合同中的一个具体条款。保障买卖双方的利益，避免争议的发生，保障买卖双方的利益，避免争议的发生，以及发生争议后便于分清责任和进行处以及发生争议后便于分清责任和进行处理，对卖方交付货物的品质、数量、包理，对卖方交付货物的品质、数量、包装进行检验，以装进行检验，以确定合同标的物是否符确定合同标的物是否符合买卖合同的规定。合买卖合同的规定。对装运技术、货物残损短缺等情况进行对装运技术、货物残损短缺等情况进行检验或鉴定，以检验或鉴定，以明确事故的起因和责任明确事故的起因和责任归属。归属。根据一国法律或法规对进出口货物进行根据一国法律或法规对进出口货物进行质量、数量、包装、卫生、安全等方面质量、数量、包装、卫生、安全等方面的的强制性的检验或检疫。强制性的检验或检疫。“中华人民共和国进出口商品检验法中华人民共和国进出口商品检验法中华人民共和国进出口商品检验法中华人民共和国进出口商品检验法”“中华人民共和国进出口商品检验法实施条例中华人民共和国进出口商品检验法实施条例中华人民共和国进出口商品检验法实施条例中华人民共和国进出口商品检验法实施条例”一、商品检验的内容一、商品检验的内容（一）（一）在出口在出口国检验国检验（1 1）产地或工厂检验）产地或工厂检验（2 2）装船前或装船时检验：）装船前或装船时检验：离岸品质或重量离岸品质或重量否定买方复验权，对买方不利否定买方复验权，对买方不利二、检验的时间和地点二、检验的时间和地点(二二)在进口在进口国检验国检验（1 1）目的港（地）卸货后检验）目的港（地）卸货后检验（2 2）目的港（地）买方营业处）目的港（地）买方营业处所或最终用户所在地检验所或最终用户所在地检验对卖方较为不利对卖方较为不利(三三)在出在出口国检验，口国检验，在进口国在进口国复验复验 复验：是指买方收到货物后复验：是指买方收到货物后有复验权，发现违约可以向卖方有复验权，发现违约可以向卖方提出索赔要求。提出索赔要求。复验期限的长短，应视商品复验期限的长短，应视商品的性质和港口情况而定。的性质和港口情况而定。复验机构、复验地点、期限复验机构、复验地点、期限均应在合同中规定均应在合同中规定。此方法较为常见此方法较为常见*买方方检验权*无论是英美法或是大陆法的国无论是英美法或是大陆法的国家的法律，还是联合国国际货物家的法律，还是联合国国际货物销售合同公约都承认，销售合同公约都承认，除双方另除双方另有约定者外，买方有权对自己所购有约定者外，买方有权对自己所购买的货物进行检验。买的货物进行检验。如发现货物不如发现货物不符合同规定，而且确属卖方责任者，符合同规定，而且确属卖方责任者，买方有权采取要求卖方予以损害赔买方有权采取要求卖方予以损害赔偿等补救措施，直至拒收货物。偿等补救措施，直至拒收货物。但但买方对货物检验权并非是对货物接买方对货物检验权并非是对货物接收的前提条件收的前提条件。vv美国粮谷美国粮谷美国粮谷美国粮谷检验检验署（署（署（署（FGESFGES）vv美国食品美国食品美国食品美国食品药药物管理局（物管理局（物管理局（物管理局（FDAFDA）vv法国国家法国国家法国国家法国国家实验实验室室室室检测检测中心中心中心中心vv日本通商日本通商日本通商日本通商产业检查产业检查所所所所vv瑞士日内瓦通用瑞士日内瓦通用瑞士日内瓦通用瑞士日内瓦通用鉴鉴定公司（定公司（定公司（定公司（S.G.SS.G.S）vv美国保美国保美国保美国保险险人人人人实验实验室室室室 （ULUL）vv英国英国英国英国劳劳合氏公合氏公合氏公合氏公证证行（行（行（行（Lloyds SurveyorLloyds Surveyor）vv日本海事日本海事日本海事日本海事鉴鉴定定定定协协会（会（会（会（NKKKNKKK）vv香港天祥公香港天祥公香港天祥公香港天祥公证证化化化化验验行行行行官官官官方方方方检检检检验验验验机机机机构构构构民民民民间间间间社社社社团团团团检检检检验验验验机机机机构构构构三、检验机构三、检验机构1、国外检验机构、国外检验机构2、我国商检机构我国商检机构实施实施法定检验法定检验,办理办理鉴鉴定业务定业务,对进出口商品对进出口商品的检验工作实施的检验工作实施监督监督管理管理 中华人民共和国进出口中华人民共和国进出口商品检验局（商品检验局（SACI）中国检验认证（集团）有中国检验认证（集团）有中国检验认证（集团）有中国检验认证（集团）有限公司限公司限公司限公司（CCIC）20012001年年年年4 4月成立，由原月成立，由原月成立，由原月成立，由原“质量技术监督局质量技术监督局质量技术监督局质量技术监督局”和原和原和原和原“国家出入境检验检疫局国家出入境检验检疫局国家出入境检验检疫局国家出入境检验检疫局”合并组建合并组建合并组建合并组建。在原在原在原在原中国进出口商品检验总中国进出口商品检验总中国进出口商品检验总中国进出口商品检验总公司公司公司公司基础上改制重组、经中国基础上改制重组、经中国基础上改制重组、经中国基础上改制重组、经中国国务院批准成立、国家质量监国务院批准成立、国家质量监国务院批准成立、国家质量监国务院批准成立、国家质量监督检验检疫总局和国家认证认督检验检疫总局和国家认证认督检验检疫总局和国家认证认督检验检疫总局和国家认证认可监督管理委员会认可、以可监督管理委员会认可、以可监督管理委员会认可、以可监督管理委员会认可、以“检验、鉴定、认证、测试检验、鉴定、认证、测试检验、鉴定、认证、测试检验、鉴定、认证、测试”为为为为主业的跨国检验认证机构。主业的跨国检验认证机构。主业的跨国检验认证机构。主业的跨国检验认证机构。检检检检验验验验证证证证书书书书种种种种类类类类品质检验证书品质检验证书重量检验证书重量检验证书数量检验证书数量检验证书兽医检验证书兽医检验证书卫生检验证书卫生检验证书消毒检验证书消毒检验证书产地检验证书产地检验证书价值检验证书价值检验证书残损检验证书残损检验证书船舶检验证书船舶检验证书四、检验证书四、检验证书检检验验证证书书作作用用*证明卖方所交货物是否符合合同规定证明卖方所交货物是否符合合同规定*索赔、索赔、理赔理赔的凭证的凭证 *卖方向银行议付货款的单据之一卖方向银行议付货款的单据之一*海关验关放行的凭证海关验关放行的凭证 注注:签发时间一般不迟于提单日期签发时间一般不迟于提单日期普惠制原产地证明书（普惠制原产地证明书（普惠制原产地证明书（普惠制原产地证明书（FORM AFORM AFORM AFORM A）欧盟欧盟欧盟欧盟25252525国国国国,土耳其土耳其土耳其土耳其,瑞士瑞士瑞士瑞士,挪威挪威挪威挪威,日本日本日本日本,澳大利亚澳大利亚澳大利亚澳大利亚,新西新西新西新西兰兰兰兰,加拿大加拿大加拿大加拿大,俄罗斯俄罗斯俄罗斯俄罗斯,乌克兰乌克兰乌克兰乌克兰,白俄罗斯白俄罗斯白俄罗斯白俄罗斯,哈萨克斯坦哈萨克斯坦哈萨克斯坦哈萨克斯坦 一般原产地证明书（一般原产地证明书（一般原产地证明书（一般原产地证明书（COCOCOCO）亚太贸易协定亚太贸易协定亚太贸易协定亚太贸易协定原产地证书原产地证书原产地证书原产地证书 韩国韩国韩国韩国 斯里兰卡斯里兰卡斯里兰卡斯里兰卡 印度印度印度印度 孟加拉国孟加拉国孟加拉国孟加拉国 中国东盟自由贸易区中国东盟自由贸易区中国东盟自由贸易区中国东盟自由贸易区优惠原产地证明书优惠原产地证明书优惠原产地证明书优惠原产地证明书 文莱文莱文莱文莱 柬埔寨柬埔寨柬埔寨柬埔寨 印尼印尼印尼印尼 老挝老挝老挝老挝 马来西亚马来西亚马来西亚马来西亚 缅甸缅甸缅甸缅甸 菲律宾菲律宾菲律宾菲律宾 新加坡新加坡新加坡新加坡 泰国泰国泰国泰国 越南越南越南越南中国与巴基斯坦优惠贸易安排中国与巴基斯坦优惠贸易安排中国与巴基斯坦优惠贸易安排中国与巴基斯坦优惠贸易安排优惠原产地证明优惠原产地证明优惠原产地证明优惠原产地证明书书书书 中国中国中国中国智利自由贸易区原产地证书智利自由贸易区原产地证书智利自由贸易区原产地证书智利自由贸易区原产地证书(FORM F)(FORM F)(FORM F)(FORM F)烟草真实性证书烟草真实性证书烟草真实性证书烟草真实性证书 (与与与与FORM AFORM AFORM AFORM A同时使用方有效同时使用方有效同时使用方有效同时使用方有效 )*检验证书:产地地证*五、买卖合同中检验条款五、买卖合同中检验条款 合同中最好明确约定有关商合同中最好明确约定有关商品检验的条款，一般具体规定：品检验的条款，一般具体规定：货物的检验权、检验时间和地点、货物的检验权、检验时间和地点、检验机构、检验依据、检验期限检验机构、检验依据、检验期限等。等。有些合同把商品检验条款与有些合同把商品检验条款与索赔条款放在一起，合称索赔条款放在一起，合称商品检商品检验索赔条款（验索赔条款（Inspection and Claim Clause）。）。六、六、全面全面进口口监管管计划划(CISS)Comprehensive Import Supervision 60 60 60 60年代初发展起来的一种非关税贸年代初发展起来的一种非关税贸年代初发展起来的一种非关税贸年代初发展起来的一种非关税贸易措施。通常由进口国政府有关部门易措施。通常由进口国政府有关部门易措施。通常由进口国政府有关部门易措施。通常由进口国政府有关部门(如中央银行、财政部、商业部、外贸如中央银行、财政部、商业部、外贸如中央银行、财政部、商业部、外贸如中央银行、财政部、商业部、外贸部部部部)联合颁布法令，指定一家或数家跨联合颁布法令，指定一家或数家跨联合颁布法令，指定一家或数家跨联合颁布法令，指定一家或数家跨国公证行对本国进口货物实行强制性装国公证行对本国进口货物实行强制性装国公证行对本国进口货物实行强制性装国公证行对本国进口货物实行强制性装船前检验，以防止套汇、避税等非法活船前检验，以防止套汇、避税等非法活船前检验，以防止套汇、避税等非法活船前检验，以防止套汇、避税等非法活动，最后买方凭指定的国际公证行签发动，最后买方凭指定的国际公证行签发动，最后买方凭指定的国际公证行签发动，最后买方凭指定的国际公证行签发的清洁报告书作为的清洁报告书作为的清洁报告书作为的清洁报告书作为银行付汇、海关放行银行付汇、海关放行银行付汇、海关放行银行付汇、海关放行和征税的有效凭证和征税的有效凭证和征税的有效凭证和征税的有效凭证之一。之一。之一。之一。CISSCISS根据根据根据根据世贸组织有关文本又可称世贸组织有关文本又可称世贸组织有关文本又可称世贸组织有关文本又可称为装船前检验为装船前检验为装船前检验为装船前检验（Pre-shipment Pre-shipment InspectionInspection，简称简称简称简称PSIPSI）。）。）。）。CISS的主要内容的主要内容商品检验商品检验 价格比较价格比较合法性审查合法性审查海关资料核查海关资料核查主要是对商品在装主要是对商品在装运前的品质、数量、运前的品质、数量、重量、包装作检验，重量、包装作检验，以保证装船的商品以保证装船的商品与合同完全相符。与合同完全相符。主要审查合同交易主要审查合同交易是否符合进口国的是否符合进口国的有关法律、法令和有关法律、法令和法规。法规。保证该商品的价保证该商品的价格不超过供货国格不超过供货国同一商品或类似同一商品或类似商品现行的出口商品现行的出口市场价格和保证市场价格和保证海关有一个正确海关有一个正确的应税价值。的应税价值。包括海关税则包括海关税则分类与明确应分类与明确应税率。税率。基本基本程序程序例：巴基斯坦来证规定要求受益人提交“由SGS检验证书”，办理手续如下：出口公司出口公司出口公司出口公司进口公司进口公司进口公司进口公司 （1）（1 1）成交成交 进口国进口国进口国进口国SGSSGSSGSSGS办公室办公室办公室办公室（2）（2 2）申请）申请SGS NO.SGS NO.SGSSGSCSTCCSTC公公公公司司司司（3）（3 3）授权检验）授权检验（4）（4 4）安排检验）安排检验（5）（5 5）配合检验）配合检验SGSSGSCSTCCSTC通标公司，系瑞士通用公通标公司，系瑞士通用公证行证行(SGS)SGS)与中国标准技术开发公司与中国标准技术开发公司(CSTC)CSTC)共同组建的合资公司共同组建的合资公司 一、违约、索赔、理赔的含义一、违约、索赔、理赔的含义违约违约违约违约（BreachofContractBreachofContract）是指合同的当事人全部或部分地未是指合同的当事人全部或部分地未是指合同的当事人全部或部分地未是指合同的当事人全部或部分地未履行合同所规定的义务，或者拒绝履行履行合同所规定的义务，或者拒绝履行履行合同所规定的义务，或者拒绝履行履行合同所规定的义务，或者拒绝履行他的合同义务的行为。他的合同义务的行为。他的合同义务的行为。他的合同义务的行为。索赔索赔（Claim）受损方向违约方提出损害赔偿的要求。受损方向违约方提出损害赔偿的要求。一般有：贸易索赔、运输索赔和保险索赔。一般有：贸易索赔、运输索赔和保险索赔。一般有：贸易索赔、运输索赔和保险索赔。一般有：贸易索赔、运输索赔和保险索赔。第二节第二节第二节第二节 索索索索 赔赔赔赔理赔理赔（settlement of claims）违约方受理受害方提出的赔偿要求违约方受理受害方提出的赔偿要求违约方受理受害方提出的赔偿要求违约方受理受害方提出的赔偿要求或其他权利主张。或其他权利主张。或其他权利主张。或其他权利主张。二、二、违约的法律后果的法律后果英国法从违反合同的条款或规定情况把违约分为：英国法从违反合同的条款或规定情况把违约分为：*违反要件违反要件（Breach of Condition）：）：一般是指违一般是指违反合同的主要条款（如与商品有直接关系的如品反合同的主要条款（如与商品有直接关系的如品质、数量、交货期条款），受害方有权主张解除质、数量、交货期条款），受害方有权主张解除合同并要求损害赔偿。合同并要求损害赔偿。*违反担保违反担保（Breach of Warranty）：）：通常是指通常是指违反合同的次要条款（如付款时间），受害方只违反合同的次要条款（如付款时间），受害方只能要求损害赔偿，但无权主张解除合同。能要求损害赔偿，但无权主张解除合同。受害方有受害方有权把把对对方的方的违反要件当作反要件当作违反担保来反担保来处理，但不能把理，但不能把违反担保反担保视为违反要件来反要件来处理。理。231 1、英国法律规定、英国法律规定 何谓要件，英国法律中没有明确规定，需要根据每一份“合同所做的解释”来判断，法院对于具体条款的解释有很大任意性。美国从违反合同所造成的后果出发把违约分：美国从违反合同所造成的后果出发把违约分：*重大违约重大违约（Material Breach）：一方当事人一方当事人违约违约 而使另一方当享人的主要利益未得到满而使另一方当享人的主要利益未得到满足，或者足，或者 说使另一方当事人不能从合同中取说使另一方当事人不能从合同中取得主要利益。得主要利益。受害方有权主张解除合同，并受害方有权主张解除合同，并要求损害赔偿。要求损害赔偿。*轻微违约轻微违约（Minor Breach）：指一方当事人指一方当事人违约，违约，虽然使另一方当事人遭到损害，但仍虽然使另一方当事人遭到损害，但仍然可从该合然可从该合 同中取得主要利益，受害方只能同中取得主要利益，受害方只能向违约方要求损向违约方要求损 害赔偿，而不能主张解除合害赔偿，而不能主张解除合同。同。242、美国美国法律规定法律规定3、公公约 违约的法律后果的法律后果*根本违约根本违约（Fundamental BreachFundamental Breach）（第（第（第（第2525条）条）条）条）“如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损失，以致实际上剥夺了他受损失，以致实际上剥夺了他受损失，以致实际上剥夺了他受损失，以致实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到根据合同规定有权期待得到根据合同规定有权期待得到根据合同规定有权期待得到的东西的东西的东西的东西，即为根本违反合同，即为根本违反合同，即为根本违反合同，即为根本违反合同,除非违反合同一方并不预知而除非违反合同一方并不预知而除非违反合同一方并不预知而除非违反合同一方并不预知而且一个且一个且一个且一个同等资格、通情达理的人同等资格、通情达理的人同等资格、通情达理的人同等资格、通情达理的人处于相同情况下也没有理处于相同情况下也没有理处于相同情况下也没有理处于相同情况下也没有理由预知会发生这种结果。由预知会发生这种结果。由预知会发生这种结果。由预知会发生这种结果。”如果一方当事人根本违反合同，另一方当事人可如果一方当事人根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效并要求损害赔偿。以宣告合同无效并要求损害赔偿。*非根本违约非根本违约（Non-Fundamental BreachNon-Fundamental Breach）受害方只能要求损害赔偿，而不能主张合同无效。受害方只能要求损害赔偿，而不能主张合同无效。25 美国A公司从国外B公司进口一批冻火鸡，合同规定卖方应当在9月底以前装船，但是卖方在10月7日才装船，A拒收货物和撤销合同，A是否享有这种权利？案例分析1要从这批货物的具要从这批货物的具体用途考虑。如果只体用途考虑。如果只 是一般用途，通常是一般用途，通常 不可以。如果不可以。如果 有特殊用途，有特殊用途，对时间有严格对时间有严格 要求（例如：为要求（例如：为美国十一月的美国十一月的第四个星期四的感第四个星期四的感恩节准备），可以。恩节准备），可以。【案例分析2】我我某某出出口口公公司司与与外外商商就就某某商商品品按按CIFCIF、即即期期信信用用证证付付款款条条件件达达成成一一项项数数量量较较大大的的出出口口合合同同，合合同同规规定定1111月月装装运运，但但未未规规定定具具体体开开证证日日期期，后后因因该该商商品品市市场场价价格格趋趋降降，外外商商便便拖拖延延开开证证。我我方方为为了了防防止止延延误误装装运运期期，从从1010月月中中旬旬起起即即多多次次催催开开信信用用证证，终终于于使使该该商商在在1111月月1616日日开开来来了了信信用用证证但但由由于于该该商商品品开开证证太太晚晚，使使我我方方安安排排装装运运发发生生困困难难，遂遂要要求求对对方方信信用用证证的的装装运运期期和和议议付付效效期期进进行行修修改改，分分别别推推迟迟一一个个月月，但但外外商商拒拒不不同同意意，并并以以我我方方未未能能按按期期装装运运为为由由单单方方面宣布解除合同，我方也就此作罢。面宣布解除合同，我方也就此作罢。请请分分析析我我方方如如此此处处理理装装运运处处理理是是否否适适当当，应从中吸取哪些教训。应从中吸取哪些教训。分析：（1）在合同中未规定信用证开证日期，不妥（2）按惯例即使合同未规定开证期限，买方也应于装运月前开到信用证，买方未及时开到信用证，我方应保留索赔权；（3）对于外商以我方未能按时装运为由，单方面宣布解除合同，我方不能就此作罢。三、三、索索赔条款（条款（Claim Clause）1、异议和索赔条款、异议和索赔条款 异议索赔条款适用于品质、数量方面的索赔，索异议索赔条款适用于品质、数量方面的索赔，索赔金额非预先约定，而是根据实际损害程度确定。赔金额非预先约定，而是根据实际损害程度确定。在在一般的商品买卖合同中，多数只规定异议和索赔一般的商品买卖合同中，多数只规定异议和索赔条款，有的还同检验条款合订在一起（条款，有的还同检验条款合订在一起（“检验与检验与索赔条款索赔条款”，Inspection and Claim Clause）。）。异议和索赔条款的内容一般包括：异议和索赔条款的内容一般包括：索赔的依据索赔的依据：法律依据和事实依据（违约证据和出证：法律依据和事实依据（违约证据和出证机构）机构）索赔的期限索赔的期限：索赔的有效期限：索赔的有效期限索赔处理办法索赔处理办法：292、罚金条款（金条款（Penalty）罚金条款又称罚则或罚金条款又称罚则或违约金条款违约金条款，主要规定当，主要规定当一方未履行或者未完全履行合同义务时，应向对一方未履行或者未完全履行合同义务时，应向对方支付一定数额的罚金，作为对方损失的赔偿。方支付一定数额的罚金，作为对方损失的赔偿。罚金就其性质而论，就是违约金。罚金就其性质而论，就是违约金。罚金条款罚金条款一般适用于迟延交货、延期接货、一般适用于迟延交货、延期接货、拖延开立拖延开立L/CL/C、拖延付款等，并不以造成损失为前拖延付款等，并不以造成损失为前提。提。数额以约定为主，分惩罚性和补偿性两种。数额以约定为主，分惩罚性和补偿性两种。一般在大宗商品和机器设备类的买卖合同中，一般在大宗商品和机器设备类的买卖合同中，除规定异议和索赔条款外，都还另规定罚金条款。除规定异议和索赔条款外，都还另规定罚金条款。30*公公约 第第74条条(关于关于损害害赔偿额)*一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。这种损害赔偿不得超过违反合同内的损失额相等。这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失可能损失”实际损失：失：守守约方已方已经支出的各支出的各项费用及合同如能用及合同如能履行履行应获得的合同利益。得的合同利益。31四四、索索赔赔和和理理赔赔的的注注意意问问题题四、四、处处理索赔理索赔和理赔和理赔的注意的注意问题问题1、索赔时（1 1）查明事实）查明事实 （2 2）确定索赔项目）确定索赔项目 和金额和金额（3 3）制定索赔方案）制定索赔方案 （4 4）及时提出）及时提出（5 5）吸取教训）吸取教训2、理赔时（1 1）审核合法性）审核合法性（2 2）分清责任）分清责任（3 3）确定损失和赔）确定损失和赔付办法付办法案例：案例：案例：案例：2000200020002000年年年年8 8 8 8月月月月，我我我我国国国国A A A A公公公公司司司司与与与与美美美美国国国国B B B B公公公公司司司司签签签签订订订订了了了了一一一一宗宗宗宗大大大大型型型型施施施施工工工工设设设设备备备备的的的的购购购购货货货货合合合合同同同同，双双双双方方方方当当当当事事事事人人人人在在在在合合合合同同同同中中中中约约约约定定定定了了了了任任任任何何何何一一一一方方方方违违违违约约约约应应应应向向向向对对对对方方方方支支支支付付付付的的的的违违违违约约约约金金金金。在在在在合合合合同同同同的的的的履履履履行行行行过过过过程程程程中中中中，美美美美方方方方B B B B公公公公司司司司未未未未能能能能依依依依合合合合同同同同规规规规定定定定的的的的日日日日期期期期交交交交货货货货，发发发发生生生生了了了了延延延延迟迟迟迟交交交交货货货货的的的的违违违违约约约约行行行行为为为为，而而而而由由由由于于于于我我我我方方方方A A A A公公公公司司司司在在在在订订订订约约约约时时时时对对对对交交交交货货货货时时时时间间间间的的的的规规规规定定定定期期期期留留留留有有有有余余余余地地地地，故故故故美美美美方方方方B B B B公公公公司司司司的的的的延延延延迟迟迟迟交交交交货货货货未未未未影影影影响响响响我我我我方方方方正正正正常常常常施施施施工工工工，从从从从而而而而没没没没有有有有给给给给我我我我方方方方造造造造成成成成较较较较大大大大经经经经济济济济损损损损失失失失。在在在在美美美美B B B B公公公公司司司司延延延延迟迟迟迟交交交交付付付付货货货货物物物物的的的的违违违违约约约约行行行行为为为为发发发发生生生生后后后后，我我我我方方方方A A A A公公公公司司司司立立立立即即即即向向向向其其其其提提提提出出出出了了了了违违违违约约约约损损损损害害害害赔赔赔赔偿偿偿偿，要要要要求求求求其其其其支支支支付付付付合合合合同同同同中中中中约约约约定定定定的的的的违违违违约约约约金金金金，但但但但索索索索赔赔赔赔要要要要求求求求遭遭遭遭到到到到拒拒拒拒绝绝绝绝，于于于于是是是是我我我我方方方方A A A A公公公公司司司司在在在在违违违违约约约约方方方方所所所所在在在在地地地地法法法法院院院院（美美美美国国国国某某某某法法法法院院院院）提提提提起起起起诉诉诉诉讼讼讼讼，请请请请求求求求法法法法院院院院强强强强制制制制对对对对方方方方当当当当事事事事人人人人B B B B公公公公司司司司依依依依合合合合同同同同规定支付违约金。请问美国法院应如何判决？规定支付违约金。请问美国法院应如何判决？规定支付违约金。请问美国法院应如何判决？规定支付违约金。请问美国法院应如何判决？分析提示：美方法院应判决我方A公司不能如数取得合同约定的违约金额，而只能取得与实际损失相符的部分金额，且要求我方向法院呈交实际损失计算表。我国和美国都是公约的缔约国，依据公约的精神，处理损害赔偿问题有以下两个基本点：1违约方承担赔偿责任以给对方当事人造成的含利润在内的损失为限；2损害赔偿不应具有惩罚违约方的性质。争争议议的的产产生生与与处处理理第三节第三节 仲仲 裁裁 1、争议的含义及其原因：含含 义义 争议是指买卖双方或有关当事人争议是指买卖双方或有关当事人中一方认为有关方未能全部或部分中一方认为有关方未能全部或部分履行合同规定的责任和义务所引起履行合同规定的责任和义务所引起的纠纷。的纠纷。一、一、争争议(disputes)原原原原 因因因因双方国家法律和惯例不一致双方国家法律和惯例不一致双方国家法律和惯例不一致双方国家法律和惯例不一致条款规定不明确，解释不一致条款规定不明确，解释不一致条款规定不明确，解释不一致条款规定不明确，解释不一致发生不可抗力，对其结果解发生不可抗力，对其结果解发生不可抗力，对其结果解发生不可抗力，对其结果解释不一致释不一致释不一致释不一致买方的责任买方的责任买方的责任买方的责任卖方的责任卖方的责任卖方的责任卖方的责任实质问题：是否构成违约，对违约的实质问题：是否构成违约，对违约的事实有争议，对违约的责任和后果有事实有争议，对违约的责任和后果有不同的看法不同的看法2、争、争议议解决方法解决方法（1 1）协协商（商（商（商（NegotiationNegotiation）：）：）：）：指指指指为为了取得一致意了取得一致意了取得一致意了取得一致意见见而共而共而共而共同商量。同商量。同商量。同商量。（2 2）调调解（解（解（解（ConciliationConciliation）：）：）：）：指第三方斡旋于双方之指第三方斡旋于双方之指第三方斡旋于双方之指第三方斡旋于双方之间间以便使双方和解。以便使双方和解。以便使双方和解。以便使双方和解。（3 3）仲裁（仲裁（仲裁（仲裁（ArbitrationArbitration）：）：）：）：指争指争指争指争议议双方当事人在争双方当事人在争双方当事人在争双方当事人在争议议发发生前或生前或生前或生前或发发生后达成生后达成生后达成生后达成协议协议，自愿将他，自愿将他，自愿将他，自愿将他们们之之之之间间的争的争的争的争议议提交提交提交提交给给双方所同意的第三者双方所同意的第三者双方所同意的第三者双方所同意的第三者进进行裁决行裁决行裁决行裁决，以，以，以，以解决争解决争解决争解决争议议的方法。的方法。的方法。的方法。（4 4）诉讼诉讼（LitigationLitigation）：）：）：）：是是是是发发生生生生纠纷纠纷的一方或双方将的一方或双方将的一方或双方将的一方或双方将纠纷纠纷的原因、内容、主的原因、内容、主的原因、内容、主的原因、内容、主张张及理由告知、及理由告知、及理由告知、及理由告知、倾倾述于法官，述于法官，述于法官，述于法官，以求解决以求解决以求解决以求解决纠纷纠纷的活的活的活的活动动。在国际贸易实践中，在国际贸易实践中，仲裁仲裁是最被广泛采用的是最被广泛采用的一种方式。一种方式。1、仲裁的含义、仲裁的含义仲仲仲仲 裁裁裁裁（ArbitrationArbitration）买卖双方在争议发生之前或发生之买卖双方在争议发生之前或发生之后，签订仲裁协议，自愿将争议提交后，签订仲裁协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决，以解双方所同意的第三者予以裁决，以解决争议的一种方式。决争议的一种方式。二、仲二、仲 裁裁2、仲裁的特点仲裁的特点当事人自愿原则。当事人自愿原则。须有仲裁协议才会被受理。须有仲裁协议才会被受理。仲裁审理一般不公开进行，具有较仲裁审理一般不公开进行，具有较好保密性。好保密性。仲裁是终局的，对双方都有约束力，仲裁是终局的，对双方都有约束力，败诉方不得上诉。败诉方不得上诉。仲裁程序简便，结案迅速及时，仲仲裁程序简便，结案迅速及时，仲裁费用也较低。裁费用也较低。仲裁不受任何机关、社会团体和个仲裁不受任何机关、社会团体和个人的干涉，确保了仲裁的独立性、人的干涉，确保了仲裁的独立性、公正性。公正性。3 3、仲裁的形式仲裁的形式41仲裁的形式有两种：仲裁的形式有两种：临时仲裁：由双方共同指定的仲裁员组临时仲裁：由双方共同指定的仲裁员组 成临时仲裁庭，案件审理完成临时仲裁庭，案件审理完毕自行解散。毕自行解散。机构仲裁：仲裁机构常设。国际商事仲机构仲裁：仲裁机构常设。国际商事仲 裁绝大部分采用机构仲裁。裁绝大部分采用机构仲裁。4、仲裁仲裁协议 仲裁协议是双方当事人表示愿意将他们仲裁协议是双方当事人表示愿意将他们仲裁协议是双方当事人表示愿意将他们仲裁协议是双方当事人表示愿意将他们之间已经发生和可能发生的争议交付仲裁解之间已经发生和可能发生的争议交付仲裁解之间已经发生和可能发生的争议交付仲裁解之间已经发生和可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面协议。决的一种书面协议。决的一种书面协议。决的一种书面协议。仲裁协议的作用：仲裁协议的作用：仲裁协议的作用：仲裁协议的作用：*表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲裁。裁。裁。裁。*使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。*可排除法院对于争议案件的管辖权。可排除法院对于争议案件的管辖权。可排除法院对于争议案件的管辖权。可排除法院对于争议案件的管辖权。仲裁协议的仲裁协议的仲裁协议的仲裁协议的形式形式形式形式 ：*合同中的仲裁协议（合同中的仲裁协议（合同中的仲裁协议（合同中的仲裁协议（Arbitration Arbitration ClauseClause）*提交仲裁协议提交仲裁协议提交仲裁协议提交仲裁协议 （Submission Arbitration AgreementSubmission Arbitration Agreement）仲裁条款仲裁条款内容内容仲裁地点仲裁地点仲裁机构仲裁机构 仲裁程序仲裁程序仲裁裁决的效力仲裁裁决的效力 仲裁费用的负担仲裁费用的负担 仲裁地点与仲裁适用仲裁地点与仲裁适用的程序和合同争议所的程序和合同争议所适用的实体法密切相适用的实体法密切相关。通常均适用于仲关。通常均适用于仲裁所在地国家的仲裁裁所在地国家的仲裁法和实体法。法和实体法。力争规力争规定在我国仲裁。定在我国仲裁。5、仲裁条款仲裁条款6 6、国国际著名仲裁机构著名仲裁机构*中国国际经济贸易仲裁委员会中国国际经济贸易仲裁委员会中国国际经济贸易仲裁委员会中国国际经济贸易仲裁委员会 China International China International China International China International Economic and Trade Arbitration CommissionEconomic and Trade Arbitration CommissionEconomic and Trade Arbitration CommissionEconomic and Trade Arbitration Commission，(CIETAC)(CIETAC)(CIETAC)(CIETAC)*斯德哥尔摩商会仲裁院斯德哥尔摩商会仲裁院斯德哥尔摩商会仲裁院斯德哥尔摩商会仲裁院 theArbitrationInstituteoftheStockholmChamberofCommerce，（SCC）*瑞士仲裁协会瑞士仲裁协会瑞士仲裁协会瑞士仲裁协会 The Swiss Arbitration AssociationThe Swiss Arbitration AssociationThe Swiss Arbitration AssociationThe Swiss Arbitration Association，(ASA)(ASA)(ASA)(ASA)*国际商会仲裁院（在巴黎）国际商会仲裁院（在巴黎）国际商会仲裁院（在巴黎）国际商会仲裁院（在巴黎）The International Court of Arbitration of International Chamber of Commerce *香港国际仲裁中心香港国际仲裁中心香港国际仲裁中心香港国际仲裁中心 Hong Kong International Arbitration Hong Kong International Arbitration Hong Kong International Arbitration Hong Kong International Arbitration Center Center Center Center，(HKIAC)(HKIAC)(HKIAC)(HKIAC)*伦敦国际仲裁院伦敦国际仲裁院伦敦国际仲裁院伦敦国际仲裁院 theLondonCourtofInternationalArbitration，（LCIA）*美国仲裁协会美国仲裁协会美国仲裁协会美国仲裁协会 AmericanArbitrationAssociation，（AAA）*日本国际商事仲裁协会日本国际商事仲裁协会日本国际商事仲裁协会日本国际商事仲裁协会 The Japan Commercial Arbitration The Japan Commercial Arbitration The Japan Commercial Arbitration The Japan Commercial Arbitration Association Association Association Association，(JCAA)(JCAA)(JCAA)(JCAA)44比较内容比较内容仲仲 裁裁诉诉 讼讼机构仲裁庭法院机构性质民间组织官方机构办案人员仲裁员法官可否选择办案人员可以不可以是否要协议要不要程序按仲裁机构程序按法院规定办案进度一般较快一般比仲裁慢是否会影响双方关系一般不会影响会影响费用一般较低一般较高仲裁裁决/法院判决是终局性的可以上诉*仲裁与诉讼的区别仲裁与诉讼的区别*第四节第四节 不可抗力不可抗力一、不可抗力的含义一、不可抗力的含义 合同签定后，非当事人任何一方合同签定后，非当事人任何一方的的过失或疏忽过失或疏忽，而是由于发生了当事，而是由于发生了当事人在订立合同时人在订立合同时无法预见、无法预防、无法预见、无法预防、无法避免和无法克服的意外事故无法避免和无法克服的意外事故，以，以致不能履行合同或部分履行合同，遭致不能履行合同或部分履行合同，遭受意外事故的一方可以受意外事故的一方可以适当变更合同适当变更合同或解除合同或解除合同，而免负赔偿责任。，而免负赔偿责任。不可抗力是一项免责条款。不可抗力是一项免责条款。注：不同国注：不同国注：不同国注：不同国家的叫法和家的叫法和家的叫法和家的叫法和含含含含义义并不并不并不并不统统一。一。一。一。英美法系：英美法系：英美法系：英美法系：合同落空。合同落空。合同落空。合同落空。大大大大陆陆法系：法系：法系：法系：情情情情势变势变迁迁迁迁 事故必须发生在合同签订以后事故必须发生在合同签订以后事故必须发生在合同签订以后事故必须发生在合同签订以后不是因为合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的不是因为合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的不是因为合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的不是因为合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的事故的发生和后果是当事人事故的发生和后果是当事人事故的发生和后果是当事人事故的发生和后果是当事人不能预见预防、无法避免克服、不能控制的不能预见预防、无法避免克服、不能控制的不能预见预防、无法避免克服、不能控制的不能预见预防、无法避免克服、不能控制的二、不可抗力的认定二、不可抗力的认定自然力量自然力量自然力量自然力量如水灾、火灾、冰灾、暴风雨、如水灾、火灾、冰灾、暴风雨、如水灾、火灾、冰灾、暴风雨、如水灾、火灾、冰灾、暴风雨、大雪、地震等大雪、地震等大雪、地震等大雪、地震等 社会力量社会力量社会力量社会力量 如战争、罢工、政府禁令等如战争、罢工、政府禁令等如战争、罢工、政府禁令等如战争、罢工、政府禁令等 四、不可抗力事故的处理四、不可抗力事故的处理解除合同解除合同解除合同解除合同 延期履行合同延期履行合同延期履行合同延期履行合同 三、不可抗力事故的范围三、不可抗力事故的范围 必须与诸如商品价格波动、汇率变化等正常的贸必须与诸如商品价格波动、汇率变化等正常的贸必须与诸如商品价格波动、汇率变化等正常的贸必须与诸如商品价格波动、汇率变化等正常的贸易风险严格区别。易风险严格区别。易风险严格区别。易风险严格区别。五、不可抗力条款1 1对不可抗力范围的限定对不可抗力范围的限定2 2事故发生后通知对方的期事故发生后通知对方的期限和方式限和方式3 3发生不可抗力事故后的处发生不可抗力事故后的处理方法理方法4 4证明文件和出具证明的机证明文件和出具证明的机构构*不可抗力范围的限定不可抗力范围的限定*1.1.概括式规定概括式规定在在合合同同中中不不具具体体规规定定哪哪些些事事故故属属于于不不可可抗抗力力，而而只只是是笼笼统统地地规规定定，“由由于于不不可可抗抗力力的的原原因因”。这这种种方方法法含含义义模模糊糊，解解释释伸伸缩缩性性大大，难难以以作作为为解解释释问题的依据，不宜采用。问题的依据，不宜采用。2.2.列举式规定列举式规定在在合合同同中中详详细细列列明明不不可可抗抗力力的的范范围围，虽虽然然具具体体明明确，但难以一揽无余，确，但难以一揽无余，且可能出现遗漏情况。且可能出现遗漏情况。3.3.综合式规定综合式规定合合同同中中列列明明可可能能发发生生的的不不可可抗抗力力事事故故的的同同时时，又又加加上上“其其它它不不可可抗抗力力的的原原因因”的的文文句句，这这样样就就为为双双方方当当事事人人共共同同确确定定未未列列明明的的意意外外事事故故是是否否构构成成不不可可抗抗力力提提供供了了依依据据。因因此此，这这种种规规定定方方法法既既具具体体明明确确，又又有有一一定定的的灵灵活活性性，比比较较科科学学实实用用，在在我国进出口合同中，多采用这一种。我国进出口合同中，多采用这一种。If the shipment of the contracted goods is If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part prevented or delayed in whole or in part by reason of war,earthquake,flood,fire,by reason of war,earthquake,flood,fire,storm,heavy snow or other causes of Force storm,heavy snow or other causes of Force Majeure,the seller shall not be liable Majeure,the seller shall not be liable for non-shipment or late shipment of the for non-shipment or late shipment of the goods of this contract.However,the goods of this contract.However,the Seller shall notify the buyer by cable or Seller shall notify the buyer by cable or telex and furnish the latter within xxx telex and furnish the latter within xxx days by registered airmail with a days by registered airmail with a certificate issued by the China Council certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade for the Promotion of International Trade(or China Chamber of International(or China Chamber of International Commerce)attesting such event or events.Commerce)attesting such event or events.如由于战争、地震、洪水、火灾、暴风雨、雪灾或其他不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同项下的货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物的情况不负有责任。但卖方须用电报或电传通知买方，并须在X天内以航空挂号信件向买方提交由中国国际贸易促进委员会（或中国国际商会）出具的证明此类事件的证明书。六、六、援引不可抗力条款援引不可抗力条款应注意事注意事项2 2、必须有合同规定的出证机构出具证明。我国一般、必须有合同规定的出证机构出具证明。我国一般有中国国际贸易促进委员会出证。有中国国际贸易促进委员会出证。3 3、被通知方应及时答复，不能拖延或不予处理。、被通知方应及时答复，不能拖延或不予处理。4 4、防止对方援引时任意扩大或缩小不可抗力的范围、防止对方援引时任意扩大或缩小不可抗力的范围521 1、发生不可抗事故后应立即采取最有效的方式通知、发生不可抗事故后应立即采取最有效的方式通知对方。对方。当发生不可抗力影响合同履行时，当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并在通知中提出处理的意见，对此，公约第79条第4款明确规定案例1：我某进口企业按我某进口企业按FOBFOB条件向欧洲某条件向欧洲某厂商订购一批货物。当我方派船前厂商订购一批货物。当我方派船前往西欧指定港口接货时，正值埃及往西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争，埃及被迫关闭与以色列发生战争，埃及被迫关闭苏伊士运河。我所派轮船只得绕道苏伊士运河。我所派轮船只得绕道南非好望角航行，由于绕道而增加南非好望角航行，由于绕道而增加航程，致使船只延迟到达装货港口。航程，致使船只延迟到达装货港口。欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息，我方拒迟到而造成的仓租和利息，我方拒绝了对方要求，因此引起争议。绝了对方要求，因此引起争议。问题：请问欧洲厂商的要求合理？问题：请问欧洲厂商的要求合理？为什么？为什么？欧洲厂商的要求不欧洲厂商的要求不欧洲厂商的要求不欧洲厂商的要求不合理。因为我方所合理。因为我方所合理。因为我方所合理。因为我方所派船只迟到，是由派船只迟到，是由派船只迟到，是由派船只迟到，是由于战争造成，这属于战争造成，这属于战争造成，这属于战争造成，这属于社会原因引起的于社会原因引起的于社会原因引起的于社会原因引起的不可抗力，是法定不可抗力，是法定不可抗力，是法定不可抗力，是法定免责事项，对欧洲免责事项，对欧洲免责事项，对欧洲免责事项，对欧洲厂商提出的赔偿要厂商提出的赔偿要厂商提出的赔偿要厂商提出的赔偿要求，我方可不予理求，我方可不予理求，我方可不予理求，我方可不予理睬。睬。睬。睬。案例案例2 2：某某年年，我我国国A A公公司司与与英英国国B B公公司司成成交交小小麦麦100100公公吨吨，每每公公吨吨CFR CFR London London 400400英英镑镑，总总金金额额为为4000040000英英镑镑，交交货货期期为为当当年年5 5月月9 9月月份份。签签约约后后，A A公公司司购购货货地地发发生生水水灾灾，于于是是我我方方以以不不可可抗抗力力为为由由，要要求求免除交货责任。但对方回电拒绝。免除交货责任。但对方回电拒绝。问问题题：我我方方要要求求以以不不可可抗抗力力免免除除交交货货的的理由是否充分？理由是否充分？不可抗力事由发生后，带来两种后果，不可抗力事由发生后，带来两种后果，解除合同与延迟履行。本例中，合同中解除合同与延迟履行。本例中，合同中小麦并非特定产地产品，某一产地发生小麦并非特定产地产品，某一产地发生水灾可以从其它产地调集，所以水灾可以从其它产地调集，所以A A无法要无法要求免除交货义务。求免除交货义务。