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第三章建设工程合同管理基础1第一节合同的概述第三章建设工程合同管理基础合同的概述合同的概述 1.合同的概述 根据合同法第二条规定：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议.婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律的规定.合同有广义和狭义之分.狭义的合同规范的是债权合同,两个或两个以上的民事主体之间设立、变更、终止债权关系的协议契约.广义的合同还应包括物权合同、身份合同,以及行政法中的行政合同和劳动法中的劳动合同等.2第三章建设工程合同管理基础合同的概述合同的概述 1.1合同的法律特征 1.合同是一种合法的民事法律行为；2.合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的协议；3.合同以设立、变更、终止财产性的民事权利义务关系为目的；4.合同的订立、履行,应当遵守法律、行政法规的规定；5.合同依法成立即具有法律约束力.1.2 合同的基本原则 1.平等原则；2.自愿原则；3.公平原则；4.诚实信用原则；5.不得损害社会公共利益的原则.3第三章建设工程合同管理基础合同的概述合同的概述 1.1.3 3 合同的分类合同的分类 合合同同的的分分类类1.1.要式合同与不要式合同要式合同与不要式合同2.2.双务合同与单务合同双务合同与单务合同3.3.有偿合同与无偿合同有偿合同与无偿合同4.4.有名合同与无名合同有名合同与无名合同5.5.诺成合同与实践合同诺成合同与实践合同6.6.主合同与从合同主合同与从合同7.7.格式合同与非格式合同格式合同与非格式合同4第三章建设工程合同管理基础合同的概述合同的概述 1.4合同的形式和内容 1.合同的形式 合同的形式是指合同当事人双方对合同的内容、条款经过协商,作出共同的意思表示的具体方式.合同法规定,订立合同的形式有书面形式、口头形式和其他形式,建设工程合同应当采用书面形式.2.合同形式的不要式原则 合同法在一般情况下对合同形式并无要求,只要在法律、行政法规有规定和当事人有约定的情况下要求采用书面形式.5第三章建设工程合同管理基础合同的概述合同的概述 3.3.合同的内容合同的内容 合合同同的的内内容容1 1当事人的名称或姓名和场所当事人的名称或姓名和场所2 2标的标的3 3数量数量4 4质量质量5 5价款和报酬价款和报酬6履行期限、地点和方式7 7违约责任违约责任8 8解决争议的方法解决争议的方法6第二节合同的订立第三章建设工程合同管理基础合同的订立合同的订立 1.合同的订立 要约与承诺,是合同当事人订立合同必经的程序,也是当事人双方就合同的一般条款经过协商一致并签署书面协议的过程.订立合同的过程,一般先由当事人一方提出要约,再由另一方作出承诺,经签字、盖章后,合同即告成立.在法律程序上,把订立合同过程划分为要约和承诺两个阶段.7第三章建设工程合同管理基础合同的订立合同的订立1.11.1要约要约1.1.要约的概念要约的概念 要约是一方当事人以缔结合同为目的要约是一方当事人以缔结合同为目的,向对方当事人所作的向对方当事人所作的意思表示意思表示.提出要约的一方为要约人提出要约的一方为要约人,接受要约的一方为受要接受要约的一方为受要约人约人.要约应当具备的条件：要约应当具备的条件：1 1要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示；要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示；2 2要约必须具有订立合同的意图；要约必须具有订立合同的意图；3 3要约必须向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出；要约必须向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出；4 4要约的内容必须具体确定要约的内容必须具体确定.9第三章建设工程合同管理基础合同的订立合同的订立 2.2.要约的方式要约的方式 1 1书面形式；书面形式；2 2口头形式；口头形式；3 3行为行为.3.3.要约的生效要约的生效 要约的生效是指要约开始发生法律效力要约的生效是指要约开始发生法律效力.合同法合同法第十六条规定第十六条规定 要约到达受要约人时生效要约到达受要约人时生效.要约生效的具体情形如下：要约生效的具体情形如下：1 1书面形式的要约自到达受要约人时发生效力书面形式的要约自到达受要约人时发生效力.2 2口头、行为形式的要约自受要约人了解要约内容时口头、行为形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力发生效力.10第三章建设工程合同管理基础合同的订立合同的订立 4.4.要约的撤回和撤销要约的撤回和撤销 要约的撤回是指要约生效前要约的撤回是指要约生效前,要约人使其不发生法律效力的要约人使其不发生法律效力的意思表示意思表示.撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人者与要约同时到达受要约人.要约的撤销是指在要约发生法律效力之后要约的撤销是指在要约发生法律效力之后,要约人使其丧失要约人使其丧失法律效力而取消要约的行为法律效力而取消要约的行为.撤销要约的通知应当在受要约撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人人发出承诺通知之前到达受要约人.有以下情形之一的有以下情形之一的,要约不得撤销：要约不得撤销：1 1要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；撤销；2 2受要约人有理由认为要约是不可撤销的受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行并已经为履行合同作了准备工作合同作了准备工作.11第三章建设工程合同管理基础合同的订立合同的订立 5.5.要约的失效要约的失效 要要约约失失效效是是指指要要约约丧丧失失了了法法律律上上的的拘拘束束力力,因因而而不不再再对对要约人和受要约人具有拘束作用要约人和受要约人具有拘束作用.在合同订立过程中有以下情形之一的要约失效：在合同订立过程中有以下情形之一的要约失效：1 1拒绝要约的通知到达要约人；拒绝要约的通知到达要约人；2 2要约人依法撤销要约；要约人依法撤销要约；3 3承诺期限届满承诺期限届满,受要约人未作出承诺；受要约人未作出承诺；4 4受要约人对要约的内容作出实质性变更受要约人对要约的内容作出实质性变更.6.6.要约邀请要约邀请 要要约约邀邀请请是是希希望望他他人人向向自自己己发发出出要要约约的的意意思思表表示示.如如寄寄送送的的价价目目表表、拍拍卖卖公公告告、招招标标公公告告、招招标标说说明明书书、商商业业广广告告等等为为要要约约邀邀请请,在在建建设设工工程程招招投投标标活活动动中中,招招标标公公告告是是要要约约邀邀请请.13第三章建设工程合同管理基础合同的订立合同的订立 1.2 承诺 1.承诺的概念.承诺是受要约人同意要约的意思表示.承诺的有效成立应具备以下条件：1承诺须由受要约人向要约人作出；2承诺的内容应当与要约的内容一致；3承诺必须在要约规定的期限内作出；4承诺的方式符合要约规定.15第三章建设工程合同管理基础合同的订立合同的订立 2.2.承诺生效承诺生效承诺生效承诺生效,即承诺发生法律效力即承诺发生法律效力,承诺对承诺人和要约人产生法律约束力承诺对承诺人和要约人产生法律约束力.承诺通知到达要约人时生效承诺通知到达要约人时生效.承诺不需要通知的承诺不需要通知的,根据交易习惯或者要约根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效的要求作出承诺的行为时生效.合同法第二十五条规定：合同法第二十五条规定：承诺生效承诺生效时合同成立时合同成立.3.3.承诺的撤回承诺的撤回承诺的撤回是在承诺没有发生法律效力前承诺的撤回是在承诺没有发生法律效力前,承诺人宣告取消承诺的意思承诺人宣告取消承诺的意思表示表示.4.4.承诺的超期承诺的超期承诺超期承诺超期,也即承诺的迟到也即承诺的迟到,是指超过承诺期限到达要约人的承诺是指超过承诺期限到达要约人的承诺,按照按照迟到原因的不同迟到原因的不同,分为：分为：1 1受要约人超过承诺期限发出承诺；受要约人超过承诺期限发出承诺；2 2非受要约人的责任原因延误到达的承诺非受要约人的责任原因延误到达的承诺.16第三章建设工程合同管理基础合同的订立合同的订立 3.3.缔约过失责任缔约过失责任1 1缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任,是指合同订立过程中是指合同订立过程中,当事人一方未履行依据诚实信用原当事人一方未履行依据诚实信用原则应承担的义务则应承担的义务,而导致当事人另一方受到损失而导致当事人另一方受到损失,并应承担损害赔偿责任并应承担损害赔偿责任.2 2缔约过失责任的构成要素缔约过失责任的构成要素 1 1合同尚未成立；合同尚未成立；2 2缔约一方当事人违反了诚实信用原则所要求的义务；缔约一方当事人违反了诚实信用原则所要求的义务；3 3缔约另一方当事人的信赖利益遭受损失；缔约另一方当事人的信赖利益遭受损失；4 4缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系.17第三章建设工程合同管理基础合同的订立合同的订立3 3缔约过失责任的具体表现形式缔约过失责任的具体表现形式 1 1假借订立合同假借订立合同,恶意进行磋商；恶意进行磋商；2 2故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情报；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情报；3 3有其他违背诚信信用原则的行为；有其他违背诚信信用原则的行为；4 4违反缔约中的保密义务违反缔约中的保密义务.18第三节合同的效力第三章建设工程合同管理基础合同的效力合同的效力 1.合同的成立 合同成立是指当事人完成了签订合同的过程,并就合同内容协商一致.合同成立是合同生效的前提条件.1合同成立的要件 1存在订约当事人；2当事人必须就合同的主要条款协商一致；3应经历要约和承诺两个阶段.19第三章建设工程合同管理基础合同的效力合同的效力 2合同成立的时间 合同成立的时间是由承诺实际生效的时间所决定的.我国合同法采取到达主义,因此承诺生效的时间以承诺到达要约人的时间为准,即承诺何时到达于要约人,则承诺便在何时生效.1采用数据电文形式订立合同；2以直接对话方式作出承诺；3合同以书面形式订立；4需要签订确认书的情形.19第三章建设工程合同管理基础合同的效力合同的效力 3合同成立的地点 从原则上说,承诺生效的地点就是合同成立的地点.不要式合同应以承诺发生效力的地点为合同成立地点,而要式合同则应以完成法定或约定形式的地点为合同成立地点.采用合同书形式订立合同,双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点.采用数据电文形式订立合同,收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的,其经常居住地为合同成立的地点.当事人另有约定的,按照其约定.18第三章建设工程合同管理基础合同的效力合同的效力 2.合同的生效 合同生效,是指合同产生法律上的约束力.合同生效的要件有以下几方面：1当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力；2意思表示真实；3内容合法；4合同形式合法；在通常情况下,合同依法成立之时就是合同生效之日.附生效条件的合同,自条件成就时生效；附解除条件的合同,自条件成就时失效.19第三章建设工程合同管理基础合同的效力合同的效力 3.无效合同 无效合同是指合同虽然已经成立,但因违反了法律、行政法规的强制性规定,或者损害了国家利益、集体利益、第三人利益和社会公共利益,而不为法律所承认和保护,不具有法律效力的合同.1导致合同无效的原因 1一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益；2恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益；3以合法形式掩盖非法目的；4损害社会公共利益；5违反法律、行政法规的强制性规定.无效合同的确认权归属人民法院或仲裁机构,无效合同自始没有法律约束力.合同部分无效,不影响其他部分效力.20第三章建设工程合同管理基础合同的效力合同的效力2 2无效的免责条款无效的免责条款免责条款免责条款,是指合同当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的是指合同当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款合同条款.合同中的以下免责条款无效：合同中的以下免责条款无效：1 1造成对方人身伤害的；造成对方人身伤害的；2 2因故意或者重大过失造成对方财产损失的因故意或者重大过失造成对方财产损失的.3 3合同无效的法律后果合同无效的法律后果 1 1返还财产；返还财产；2 2折价补偿；折价补偿；3 3赔偿损失；赔偿损失；4 4收归国家所有收归国家所有.21第三章建设工程合同管理基础合同的效力合同的效力 4.效力待定合同 效力待定合同是指合同已经成立,但合同效力能否产生尚不能确定的合同.1限制民事行为能力人签订的合同；2无权代理人订立的合同；3越权订立的合同；4无处分权人订立的合同.22第三章建设工程合同管理基础合同的效力合同的效力 5.可变更、可撤销合同 可变更或撤销的合同,是指合同已经成立,因为存在法定事由,允许当事人申请变更或撤销全部合同或部分条款的合同.1因重大误解订立的；2在订立合同时显示公平的；3一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的.有以下情形之一的,撤销权消灭：1具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；2具有撤销权的当事人自知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表示放弃撤销权.23第四节合同的履行第三章建设工程合同管理基础合同的履行合同的履行 1.合同的履行 合同履行是指合同当事人双方依据合同条款的规定,实现各自享有的权利,并承担各自负有的义务.1合同履行的一般原则 1全面、适当履行的原则；2遵循诚实信用的原则；3协作履行原则；4情势变更原则.24第三章建设工程合同管理基础合同的履行合同的履行 2 2合同履行中条款空缺的法律适用合同履行中条款空缺的法律适用 合同条款空缺合同条款空缺,是指合同生效后是指合同生效后,合同中约定的条款存在缺陷或合同中约定的条款存在缺陷或者空白点者空白点,使得当事人无法按照所签订的合同履约的法律事实使得当事人无法按照所签订的合同履约的法律事实.1 1协议补充；协议补充；2 2不能达成补充协议时不能达成补充协议时,按照合同有关条款或者交易习惯确定；按照合同有关条款或者交易习惯确定；3 3合同中规定执行政府定价或政府指导价的法律规定合同中规定执行政府定价或政府指导价的法律规定.3 3合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权 抗辩权是指在双务合同中抗辩权是指在双务合同中,当事人一方有依法对抗对方要求或否当事人一方有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利认对方权利主张的权利.1 1同时履行抗辩权同时履行抗辩权 ；2 2先履行抗辩权先履行抗辩权 ；3 3不安抗辩权不安抗辩权.25第三章建设工程合同管理基础合同的履行合同的履行 4 4合同不当履行的处理合同不当履行的处理 1 1因债权人致使债务人履行困难的处理；因债权人致使债务人履行困难的处理；2 2提前或部分履行的处理提前或部分履行的处理 ；3 3合同不当履行中的保全措施合同不当履行中的保全措施.26第五节合同的变更和转让第三章建设工程合同管理基础合同的变更和转让合同的变更和转让 1.合同履行中的债权转让和债务转移 合同内可以约定,履行过程中由债务人向第三人履行债务或由第三人向债权人履行债务.1债务人向第三人履行债务；2由第三人向债权人履行债务.2.合同的变更 合同的变更是指合同依法成立后尚未履行或尚未完全履行时,由于客观情况发生了变化,使原合同已不能履行或不应履行,经双方当事人同意,依照法律规定的条件和程序,对原合同条款进行的修改和补充.合同变更分为约定变更和法定变更.27第三章建设工程合同管理基础合同的变更和转让合同的变更和转让 3.合同的转让 合同的转让,是指在合同依法成立后,改变合同主体的法律行为.即合同当事人一方依法将其合同债权和债务全部或部分转让给第三方的行为,主要包括债权转让、债务转让、债权债务一并转让三种类型.1债权转让 债权转让是指在不改变合同权利义务内容的基础上,享有权利的当事人将其权利转让给第三人享有.2债务转移 债务转移是指合同债务人与第三人之间达成协议,并经债权人同意,将其义务全部或部分转移给第三人的法律行为.3债权债务一并转移 债权债务一并转让是指合同当事人一方经对方同意,将其合同权利义务一并转让给第三方,由第三方继受这些权利义务.28第六节合同的终止和解除第三章建设工程合同管理基础合同的终止和解除合同的终止和解除 1.合同的终止 合同终止,是指合同权利和合同义务归于消灭,合同关系不复存在.有以下情形之一的,合同的权利义务终止：1债务已经按照约定履行；2合同解除；3债务相互抵消；4债务人依法将标的物提存；5债权人免除债务；6债权债务同归于一人；7法律规定或者当事人约定终止的其他情形.29第三章建设工程合同管理基础合同的终止和解除合同的终止和解除 2.合同解除 合同解除是指合同有效成立后,因当事人一方或双方的意思表示,使合同关系归于消灭的行为.合同解除分为协议解除与单方解除.单方解除又分为约定解除和法定解除.主张解除合同的,应当通知对方.合同自通知到达对方时解除.对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力.合同解除后,尚未履行的,终止履行；已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失.合同的权利义务终止后,不影响合同中结算和清理条款的效力.30第七节违约责任第三章建设工程合同管理基础违约责任违约责任 1.违约责任 违约责任是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定的,应依法承担的民事责任.1违约责任的承担方式 1继续履行；2采取补救措施；3赔偿损失；4违约金；5定金.除了以上五种形式外,视具体情况还可以采取其他一些补救措施,包括：防止损失扩大、暂时中止合同、要求适当履行、解除合同以及行使担保.31第三章建设工程合同管理基础违约责任违约责任 2.不可抗力及违约责任的免除 1不可抗力 不可抗力指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况.不可抗力包括如下情况：1自然事件,如地震、洪水、火山爆发、海啸等；2社会事件,如战争、暴乱、骚乱、特定的政府行为等.2责任承担因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任.当事人延迟履行后发生不可抗力的,不能免除责任.当事人因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻给对方造成的损失,并应当在合理的期限提供证明.32第三章建设工程合同管理基础违约责任违约责任 3 3违约责任的免除违约责任的免除 违约责任免除是指在履行合同的过程中违约责任免除是指在履行合同的过程中,因出现法定的因出现法定的免责条件或者合同约定的免责事由导致合同不履行的免责条件或者合同约定的免责事由导致合同不履行的,合同合同债务人将免除合同履行义务债务人将免除合同履行义务.1 1约定的免责约定的免责 合同中可以约定在一方违约的情况下免除其责任的条件合同中可以约定在一方违约的情况下免除其责任的条件,这个条款称为免责条款这个条款称为免责条款.2 2法定的免责法定的免责 法定的免责是指出现了法律规定的特定情形法定的免责是指出现了法律规定的特定情形,即使当即使当事人违约也可以免除违约责任事人违约也可以免除违约责任.33第八节合同争议的解决第三章建设工程合同管理基础合同争议的解决合同争议的解决 合同争议也称合同纠纷,是指合同当事人对合同规定的权利和义务产生不同的理解.合同争议的解决方式有和解、调解、仲裁、诉讼四种.1.合同争议的解决方式 1和解；2调解；3仲裁；4诉讼.34第三章建设工程合同管理基础合同争议的解决合同争议的解决2 2争议解决的方式选择争议解决的方式选择 3 3争议的解决方式的约定争议的解决方式的约定 1 1在在履履行行本本合合同同过过程程中中发发生生的的纠纠纷纷由由各各方方友友好好协协商商,协协商商不成提交不成提交仲裁委员会仲裁仲裁委员会仲裁.2 2在在履履行行本本合合同同过过程程中中发发生生的的纠纠纷纷由由各各方方友友好好协协商商,协协商商不成依法向人民法院起诉不成依法向人民法院起诉.合同签订时合同签订时,两种约定二选一即可两种约定二选一即可.第三章建设工程合同管理基础思思 考考 题题1.1.简述合同的分类？简述合同的分类？2.2.哪些情形下订立的合同为效力待定合同？哪些情形下订立的合同为效力待定合同？3.3.建设工程中哪些状况下签订的合同为无效合同？无效合同的处理办法？建设工程中哪些状况下签订的合同为无效合同？无效合同的处理办法？4.4.合同当事人在哪些情形下可以行使不安抗辩权？合同当事人在哪些情形下可以行使不安抗辩权？5.5.在什么情况下在什么情况下,合同可以终止履行？合同可以终止履行？6.6.什么是违约责任？承担违约责任的方式有哪些？什么是违约责任？承担违约责任的方式有哪些？7.7.合同争议的解决方式有几种？合同争议的解决方式有几种？35
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