硕士论文船舶融资租赁问题研究

船舶融资租赁问题研究I摘 要随着世界商品贸易的发展和国际间经济合作的加强，航运业在各国的地位也在不断提高。对于我国这样一个出口大国来说，航运业的地位显得尤为重要，它不仅仅显示出经济对外开放发展的内在需求，也是中国战略发展不可或缺的部分。从全球角度看，航运业作为一个资本、技术高度密集的产业，其发展与该国的金融资本支持是密不可分的。如果一个国家没有长期而稳定的资本支持其航运业的发展，在航运业这样一个周期性波动大的行业中，航运公司很难获得长期持续稳定的发展。众所周知，船舶市场风险大，利润也大，紧密结合市场波动，瞬息万变。进入融资市场犹如进入股票市场，低入高出，然而各个金融机构无法确定融资市场是否已经跌入最谷底，何时才是进入融资市场的最好时机。了解船舶融资情况有利于进一步增长我国航运业的竞争力，提高整体经济实力。船舶融资租赁是船舶融资中最为重要的一个方式，因此本篇论文将研究要点放在船舶融资租赁上。本文主要分为四章，第一章为船舶融资租赁概述，简要介绍了船舶融资是何时兴起的以及近年来的发展趋势，通过本章第一节对船舶融资有初步了解，为随后深入研究船舶融资租赁的具体问题做伏笔。本章同时介绍了船舶融资的不同途径，引出船舶融资的最重要途径之一：船舶融资租赁。第二章为船舶融资租赁的概述，介绍的是船舶融资租赁的一般特征，是从船舶融资中延续下的问题，包括船舶融资租赁的法律上的特质，不仅仅包括船舶融资的特征，同时还包括融资租赁的特征，并且其中夹杂着一般在船舶融资租赁时所要涉及的两个合同，即买卖合同和融资租赁合同，关系比较复杂。同时还论述了船舶融资租赁的评估和决策，写这篇论文的目的也在于通过学习船舶融资租赁对此产业有一定的了解，从而能够帮助作出决策。第三章论述的是船舶融资租赁中会遇到的问题。主要也分成了两个部分讨论，首先第一部分论述的是风险问题，这是在进行船舶融资租赁中比较常见的主要问题；第二部分介绍的是融资租赁中造船的问题，在船舶的建造过程中，融资租赁的合同还没生效，但是造船合同是否完成对之后的租赁合同是否生效有着巨大的影响，因此是非常重要的。其中涉及到在建船舶和二手船的所有权问题。最后一部分阐述的是我国船舶租赁业所存在的问题以及对策。最后一章论述的是我国船舶租赁业的做法，其实在文章的前三部分的论述中已经穿插了我国船舶租赁业的做法，但是并没有系统阐述，最后一章起到了总结和延伸的作用，具体论述我国船舶租赁业现今的发展状况以及存在的主要问题，在遇到船舶融资租赁问题研究II这些问题的时候应当采取什么对策。以往的船舶租赁类论文偏向将论述的重点置于银行在对船舶融资租赁进行贷款的时候应当避免的风险，从经济方面站在银行的角度阐述问题，而本文的论述重点是从法学角度阐述船舶融资租赁本身在国内的发展以及遇到的法律问题，应该如何回避这些问题，第四章既是总结，也是升华。关键词 船舶融资，融资租赁，风险船舶融资租赁问题研究IIIABSTRACTWith the development of global commodities trade and the intensity of internationally economic cooperation, the status of shipping business is constantly upgraded in every country. As for a big export country like China, the status of shipping business appears to exceptionally important. It shows not only the internal needs of the economical development and opening up, but also an indispensable part of Chinas development strategy. From the global point of view, as a capital centralized and technology centralized industry, the development of shipping business is closely related to the capital support of the finance. If a country did not have a long-term and stable capital support to the development of its shipping industry, it would be very hard for the shipping companies to sustain a long-term and stable development under such a periodically fluctuate industry like such. As we all know, the shipping market is highly risky with big profits, at the meantime; it is closely related to the fluctuation of the market, which is so changeable. Entering into financing market is like going into the stock market, everyone wishes to go in low and get out high, however, no financial institution can be sure which the bottom of the finance market is, and when is the best time to enter the finance market. By understanding the shipping finance situations would increase the competitiveness of Chinas shipping companies and improve the strength in the general level. As one of the most important ways to perform shipping finance, this essay would focus on shipping finance lease. This paper is basically divided into four chapters, the first chapter is about the background introduction of ship financing, in which it briefly introduces when ship financing started and the development trend over these years. A general understanding about ship financing would be achieved by reading this chapter; in the meantime, it would help study ship financing lease problems. Also the first chapter introduces different means of ship financing, which includes ship financing lease, which is one of the most important means of ship financing. The second chapter introduces the basic characters of ship financing lease, which is an 船舶融资租赁问题研究IVextending issue originating from ship financing; it includes legal features in ship financing lease, not only the features of ship financing, but also financing lease. Besides, it also explains the two contracts which would be involved when engaging into the ship financing lease industry, namely: sale contract and financial leasing contract, which explains why this is complicated and requires so much study on it. At the meantime, this chapter discusses evaluation and decisions made during ship financing lease. One of the aims of writing this paper is to help make decisions when gaining the general understanding of the ship financing lease industry while studying. The third chapter discusses problems encountered during ship financing lease. This part would be discussed separately into two parts, the first part is about the risks, which is a common issue when doing financial lease; the second part is the issues related to financial lease while the ships are still under construction, while the financial lease contract does not come into effect yet. Whether or not the contract would come into effect is greatly affected by the ship building contract, this is why its very important. Among aforementioned issues, the ownership of ships under construction and second hand ship would also be explained. The last part demonstrates the issues existing in the ship financing lease filed in China and how we should deal with them. In the first three chapters, the author has already put how China deals with different issues in different sections; however, that does not form a systematic explanation. This chapter summarizes and extents what is discussed earlier, and explains the main problems China has when developing the ship financing lease industry in details and also explicitly points out what measures should be carried out when confronting with these problems. Papers done before would emphasize what banks would do to avoid risks when taking ship financing lease from the economy point of view, however, this paper explain from the legal point of view that what legal problems ship financing lease itself has when developing here in China and how we could avoid having these problems. Chapter four is a summary, but also is sublimation. Name: Chen Jieying (International Law Department)Directed by：Wang GuohuaKEY WORDS shipping finance, financing lease, risk船舶融资租赁问题研究I目 录摘 要 I目 录 I引 言1第一章 船舶融资概述3第一节 船舶融资的特点和融资渠道3一、船舶融资特点3二、船舶融资渠道3第二节 船舶融资的种类6一、船舶抵押融资6二、债券融资 7三、贷款协议融资7四、船舶融资租赁8本章小结9第二章 船舶融资租赁概述10第一节 船舶融资租赁的特点11一、出租人主体资格特殊性12二、船舶交易方和融资方式的特殊性 12三、出租人义务不同 12四、所有权转移方式的特殊性13五、成本较其他融资方式而言减少14六、船舶的使用权与所有权相互分离 15七、租金的分期支付 15八、租赁合同期较长 15九、资金运动与物质运动结合在一起 15第二节 船舶融资租赁中法律关系15一、造船厂与出租方 16二、出租方与承租方 16第三节 船舶融资租赁的主要方式与融资模式17一、船舶融资租赁的主要方式17船舶融资租赁问题研究II二、实践中可采用的融资租赁模式18本章小结19第三章 船舶融资租赁中遇到的问题 20第一节 船舶融资租赁的评估与决策20一、影响融资租赁的因素 20二、租金的计算21第二节 船舶融资租赁中的问题22一、风险问题 22二、 船舶融资租赁中的造船问题24本章小结27第四章 我国船舶租赁业的问题及对策28第一节 我国船舶融资所存在的问题28一、法律的滞后性28二、政府干预过多且缺少优惠政策29三、从业人员欠缺实际操作经验 30四、融资企业单一31五、缺乏专门从事船舶融资租赁的经济实体 31第二节 应对船舶融资租赁现存问题的对策32一、加强宏观调控，制定法律法规32二、制定企业自身规章，增强竞争力 33三、建立健全金融信用评价系统 33四、加强银行工作人员普法，增强风险意识 33本章小结34结 论 35致 谢 36参考文献37船舶融资租赁问题研究1引 言船舶融资是指航运企业凭借自身的信誉、能力在金融市场融通船舶，获取资金的一种投资方式。众所周知航运业是风险极高的行业，船舶价值在几个月的时间内浮动可以达到 65%。一艘五年船龄的巴拿马籍散装货船在 1999 年可以以 13.5 万美元购入并且每天收取大概 5 千美金的船费；但是到了 2005 年，同样规格的轮船大概值 46 万美元并且每天可以收取 4.6 万美金。【1【其高风险还反映在收入的波动和资产价值上，因此，金融机构自然不乐意参与风险极高的航运融资中。二战之前，船舶融资主要是通过私人公司进行的。直到二战结束后的几十年，金融业才参与到船舶融资中。【2【世界经济的发展伴随着对于运输货物的船舶装载量要求的提升，这样的要求导致普通的私人金融公司在资金上很难承担这样的压力。银行船舶融资在二十世纪六十年代开始变的尤为重要。他们的出现最早是从享有很长时间还款期的石油公司的油船所有人中出现的。随着世界船队船龄的不断增高，世界船队的更新需求量日益增大。根据英国劳氏统计资料，在不久的将来，世界散货船队的 40%左右需要更新。根据德国不莱梅航运经济和综合物流研究所（ISL）调查研究表明，目前世界上集装箱船队至少有20%的船舶（按照箱位统计则为 13%）要在中期内更新。为了适应未来世界船队更新的需要，船东必须筹措相应的更新和扩大船队所必须的资金。船舶融资应运而生。船舶融资情况与金融市场的情况总是紧密的联系在一起的。在航运业中，银行家和船舶所有人在过去的五十年中必须处理金融环境中的种种问题。六十年代被称为是“黄金时期” ，七十年代被称为“泡沫时代” ，随后而来的是石油危机和八十年代的经济衰退。最后到九十年代经济极端不平稳。【3【船舶融资在八十年代中期达到顶峰，然后随之回落。到近期，随着美国的次贷危机进而转化为全球范围的金融危机，2008 年全球船舶总融资额已经削减至 1000 亿美元，比去年信贷总额 1500 亿美元缩减了 1/3，据预计，全球航运公司在今后三到四年内至少需要支付 3000 亿美元来落实新的船订单。近年来，船舶融资市场的资金需求庞大，加上银行新法规令船舶贷款回报率低，传统银行业将面临严峻考验，因此更多股东转向债券及资本市【1】Denizcilik finansmanindaki son gelismeler, E. Cihan Akca, J.Black. Latest major developments in shipping finance, Sea/Mediterranean Environment Vol. 13: 181189 (2007)【2】Orfanidis Alex. Shipping Finance, Approach to the Hellenic marketDissertation. Athens: University of Athens 2004 【3】2008 年船舶融资将减 500 亿. ships & yachts 船艇，2008(11)：2021船舶融资租赁问题研究2场集资。2006 年和 2007 年，全球新增船舶及船舶买卖等融资项目总额分别达到约1100 亿美元和 1800 亿美元，同比增长 48%和 63%之多。【4【目前，全球最主要的船舶融资代表银行挪威银行在亚洲的船舶业务占其全球业务的 20%，未来三年里，挪威银行计划将比例提高到 30%。不仅如此，德国运输银行和荷兰商业银行也在 2008 年增加了亚洲机构的船舶融资业务人员。众多迹象表明，全球船舶融资的重心正在移向亚洲。【5【目前我国没有关于船舶融资租赁的法律，而融资租赁法也是于 2006 年提交人大审议，尚未颁布。各国法学家对争议问题持有不同意见。比如在对在建船舶的归属问题上，英国的 Davey 勋爵认为：“船舶建造合同仅仅是一个买卖合同” ，Diplck 大法官认为：“船舶建造合同尽管形式上是一个建造船舶的合同，但在法律上这是一个货物销售活动” ，在英国法律中，基本已经普遍认为船舶所有权在买卖合同未完成之前是在卖方手中的，而我国不同法学家又有不同的观点。杨良宜先生同意英美法系的意见，认为在建船舶所有权应该归于卖方所有直到买卖合同完成，然而周平先生在海商法研究中的建造船舶的物权问题中指出造船合同应当认定为加工承揽合同，因此其所有权应该在买方手中。本文在写作过程中，围绕船舶融资租赁的各个主要问题，引论各国法学家的各种学说，采取对比不同法学家学说和各国关于船舶融资租赁不同的法律法规的方法进行论述，同时还引用了实务案例，通过各种关于船舶融资租赁的最新数据来佐证所需论述的问题。本文创新之处在于，以往的论文只讨论了船舶融资租赁中的一个问题，如在建船舶所有权问题或者船舶融资租赁过程中遇到的问题，而没有将两者结合在一起讨论。本文在讨论了关于船舶融资租赁问题的基础上，引用实例与数据，从实务方面进一步阐述问题，并结合当今的经济形势，从法学角度论证，最后提出自己对船舶融资租赁中所遇问题解决方案的建议。【4】2009 年中国船舶融资行业投资价值研究分析报告：第 3435 页【5】港口经济论坛，2008(6)：第 3536 页船舶融资租赁问题研究3船舶融资租赁问题研究4第一章 船舶融资概述船舶融资租赁是指出租人根据承租人的说明及其确认的条件，与供货人订立协议，从供货人处取得船舶，并与承租人签订租赁协议，给予承租人使用船舶的权利，并据此收取租金的一种交易形式。在了解船舶融资租赁之前应该先对其上位概念进行了解，即船舶融资。第一节 船舶融资的特点和融资渠道船舶融资与普通融资相比有其自身的特殊性，并且也有其不同与其他融资的融资渠道。一、船舶融资特点航运企业的特点主要是资金密集、融资渠道广泛和风险大，这几个特点主要体现在以下两个方面：第一，航运企业要扩展营运规模，增强其竞争力，希望通过扩大融资渠道，让投资多样化以筹集足够的资金达到此效果；第二，与其他产业相比，国际上各种投资融资金融机构对投资航运业是持保守观望态度，正是因为航运业本身风险大的特点造成了投资极为谨慎的局面。资金密集和风险大这两点是所有船舶融资的基本特点。船舶本身造价高，投资回收期长【6【决定了其需求的资金多，并且愿意投资航运业的也比较少；虽然船舶融资的投资方法很多，杨良宜先生的书里列举了十余种投资方法，但是很少是仅仅以一种方式单独融资的，通常是多种融资方式结合以发挥最大化的优势，避免劣势；航运运营不但受到政治、经济影响，还会受到金融市场、航运市场的影响，可以说无论世界上什么大事发生，航运业都会受到影响。欧美的船舶融资历史较长，通常的融资方式有通过私人或者公众集资来筹集资金或者通过举债，包括向造船厂借贷和通过租赁船舶【7【来筹集资金。然而在我国，由于金融机构对船舶市场不甚了解以及船舶市场本身的特点，融资渠道大部分是通常国家扶持的，可想而知这样的船舶企业是缺乏竞争力的，依赖性强和自主性弱的。二、船舶融资渠道我国目前船舶融资主要渠道有通过银行贷款融资和通过证券融资、船厂信贷、【6】2008 年船舶融资将减 500 亿. ships & yachts 船艇，2008(11):18【7】杨良宜：船舶融资和抵押 ，大连海事出版社 2003 年版，第 6769 页船舶融资租赁问题研究5民间集资和联营融资等形式。其中以银行融资为主，银行融资包括以国家政策性银行融资和商业银行混合经营。解放初期到 70 年代，中国船队的发展主要靠国家预算的基本建设拨款和补偿贸易的方式。70 年代后期，国家拨款的制度不复存在，各航运企业自主经营。进入 80 年代，随着国内船队壮大，国际造船业状况萧条，国内船东对买造船市场的潜在市场，诱使国外银行、财团为中国船东买船贷款。【8【（一）银行贷款融资主要包括两种，第一种为国家政策性银行贷款融资为政府贷款渠道，其融资方式主要有利息补贴、加速折旧、信用担保和延期偿付的方式，以买方信贷或者卖方形式鼓励政策性银行给予船东以低于市场利率的长期优惠贷款。【9【为船舶工业提供贷款的国家政策性银行是进出口银行和国家开发银行。国家资助造船工业的通常以两种形式，第一是直接付钱给船厂，让船厂可以比成本更低的船价去国际市场吸引船东；第二是提供保证及利息差别等，以便船厂提供优惠信贷给船东，这种方式主要是以还款期比商业银行更长或者利息更低。各个国家资助本国造船工业的金额是不等的，为了减少这方面的不健康竞争， “经合组织”（OECD）的做法是让会员国之间规定船厂信贷的上限，而中国并不是 OECD 的会员国，因此不受其限制。我国主要通过中国进出口银行支持船舶出口。在中国，九成以上的船舶出口是由进出口银行提供贷款支持的。根据进出口银行年报， “十五”期间进出口银行发出的贷款累计为 3403 亿元人民币。2005 年末，船舶、高新技术船票等贷款占进出口银行贷款比重近 80%。成立于 1994 年的中国进出口银行为船舶出口提供的融资服务有出口卖方信贷、提供外汇担保、承保出口信用险等等。2001 年 11 月推出了为在中国购船的外国船东提供贷款的出口买方信贷业务，以提高我国船舶的生产与出口量。在利率上，船舶出口享受优惠利率，目前，船舶出口卖方信贷年贷款率为2.97%，贷款期限可以高达 12 年，卖方信贷年利率为 2.7%。船舶出口同时，为贯彻国家鼓励国轮国造的政策，进出口银行在政策允许的范围内，对内销的远洋船舶的建造也提供了少量的出口卖方信贷支持。从 2002 年开始，进出口银行还开展了为船舶提供“供应链融资”模式的“一站式”融资服务，即在船厂交船前，由进出口银行提供出口卖方信贷，同时提供所需要的履约和预付款等保函服务，满足企业在建造船舶时对资金的要求；在交船后，根据船东及担保情况，或者提供出口买方信贷，或继续提供出口卖方信贷，使造船【8】同【7】 ，第 7173 页【9】孟蕾：船舶融资租赁 ，载于财经界 ，2006 年第 9 期，第 163 页船舶融资租赁问题研究6企业和船东从生产、销售、使用得到全方位的融资服务。2006 年初，该行又推出了针对中小航运企业的贸易融资与保函授信业务，从而加快资金的流通以扩大进出口。国家开发银行主要为船舶公司提供高科技技术和技术改造项目方面的优惠贷款，支持国家产业政策鼓励发展的船舶工业项目。国家开发银行的贷款是政策性贷款，不是政策性拨款，它还是要保证自身资金的收回，同时也收取非常微薄的利息，本着以有偿使用为目的的贷款，借款还要还本付息，利率与商业银行贷款利率相同，只不过还款的期限要延长。虽然国家开发银行贷款的手续比商业银行复杂，但长期使用开发银行贷款手续比商业银行复杂，但长期适用开发银行贷款的国家重点支持项目，项目贷款利率可适当下浮。2006 年 9 月，根据国防科工委的规划， “十一五”期间，有七大船舶工业项目将受到重点的支持和鼓励，它们包括：高科技、高性能、特种船舶和十万吨级及以上大型船舶设计及制造；5000 立方米及以上液化石油气、液化天然气船制造；3000 标准箱及以上集装箱船制造；船用动力系统、电站、特辅机制造等等。第二种为通过商业银行进行贷款的商业银行贷款渠道，这种渠道是船舶融资最为普遍的方式。1987 年由招商局轮船股份有限公司在深圳蛇口创立的招商银行，在船舶融资金融服务上有着其他金融机构所无法比拟的经验。在全国率先开展船舶融资业务后，招商银行现行推出了企业船舶抵押贷款、企业船舶按揭贷款、个人船舶抵押贷款以及在建船舶抵押贷款等，从原材料采购到船舶制造、下水航运，招商银行为客户提供了船舶制造业及运输业的一揽子产品和融资服务。此后，各大银行也开始在水运发达的地区开展这些服务。（二）其他船舶融资途径除了以上列出的两种融资途径之外还包括证券融资、船厂信贷融资、民间集资和联营融资等形式。【10【证券融资主要包括股票和债券融资。中集集团、中海发展、天津海运和宁波海运都已经在国内上市了。这些公司如果做出了买船或者造船的决定之后，在符合国家有关法律规定的情况下，可以在股市增发新股来筹措资金。例如在 2002 年，中远集团以债券和新股的方式融资。2004 年底，中海集团首次发行了 20 亿元的公司债券，募集的资金全部都用于建设船队。通过融资方式得到的资金比较长期，并且稳定，但是进入证券市场的要求较高，只有大公司才有这个融资能力，中小企业进入证券融资市场是比较困难的。【10】Pan Ju Gek. Ship Financing in Singapore Dissertation. Rotterdam: Erasmus University Rotterdam 2005/2006船舶融资租赁问题研究7船厂信贷是另外一种融资渠道。船厂信贷是新造船项目特有的融资方式。它是指船厂为承揽订单在付款方式上对船舶订造方作出的让步，通常船厂同意船东以分期付款的方式支付船舶价款，并在交船后延期支付船舶价款。在实际的操作过程中，目前中国船厂的船台计划都排的很紧凑，在这样的市场形势下，船厂一般都要求船东在交船前将所有欠下的船款全部付清，否则船厂有权不交付船舶。在实际的过程中，向船东提供船厂信贷的比较少见。还有一种方式是企业联营。一些大的班轮公司为了能够避免恶性竞争，扩大其经营规模，通常采取这样的方式。企业之间通过合并、收购控股、资产重组等方式达到融资的目的。比如在 1993 年 10 月，中远集团在新加坡收购了一家公司，通过海内外上市、发行商业票据和资产证券化、船舶融资租赁等形式的成功资本运作，在海内外先后拥有了中国海洋、中远太平洋、中远国际、中远投资等 7 家上市公司，逐步实现了 541 的合理资金来源目标（即 50%的资本来自于资本市场、40%来自于银行、10%来自于自身的积累） 。最后一种方式是民间集资。除了公开发行商业债券和向银行贷款外，船东还会向民间资本举债，这样的融资方式在浙江和福建两省比较常见。船东通过聚集大量的民间零散资金，用于船舶项目。民间资本一般利息比较高，并且在温州这样的地方，如果手里有造船的订单，通常在很短的时间内就可以筹集到资金，但是贷款的利率一般比银行要高 5%左右，按月结算，以致贷款方甚至可以借钱做本金。第二节 船舶融资的种类根据各种不同融资方式，船舶融资主要可分为以下几类：一、船舶抵押融资这种方式的通常做法是将船舶抵押给银行，让银行拥有第一优先抵押权，在船东违约后可以让银行扣船和处置船舶（包括占有，买卖和运营该船舶） 。船舶抵押没有统一的格式，根据船旗国的法律各不相同。在船舶抵押期间，船舶处于抵押人（船东）的占有和控制之下，在营运过程中极有可能出现拖欠船员工资、港口费，或者遭遇海上事故后因接受救助而产生救助费，另外也可能产生人身伤害索赔和其他侵权行为（如船舶碰撞）所造成的索赔。在市场出现大幅下跌的情况下，有些长期亏损的船东，极有可能不顾船舶本身所欠下的港员工资、港口费等费用而选择弃船。这些费用索赔项目属于海商法所规船舶融资租赁问题研究8定的船舶优先权所担保的债权，【11【其受偿序位都排在船舶抵押权的前面。从船舶优先权的特性来看，船舶优先权具有依附性和秘密性，即在船舶优先权存续的一年失效期内，船舶所有权的转移并不导致船舶优先权的消灭，船舶受让人不能以其受让人是新的船舶所有人且对债务不知情为由，对因为船舶优先权而扣押船舶提出任何异议。而且，船舶优先权又和船舶抵押权不同，不需要在船舶登记部门进行登记，这使得公众无法及时了解该船舶是否附带何种船舶优先权。当银行因为抵押人不履行抵押合同项下的债务而被迫通知扣押船舶行使船舶抵押权时，却发现船舶优先权人已经进行了债权登记可以行使优先权。因此在船舶不足清偿全部债权的情况下，这无疑会对银行的债权构成威胁。二、债券融资通过债券融资的方式向公众举债做法的第一步通常是是获得一些著名的评级公司如 Moodys【12【或者 Sandard & Poors 的信用评级。根据这个评级才能确定是不是可以去发行这些债券以及以何种方式给予多大的利息或者回报。对于做信用评级的船公司，不仅需要自身在管理水平、声誉与历年盈利上有较好的成绩，同时也会要求其具备透明的公司结构，能让投资者进行分析，从而有好的战略和举债理由。国际上像这样的船公司屈指可数，特别是对于散货市场的船东或者是单船公司，这样的条件是十分难达到的，因此并不常见。三、贷款协议融资这种融资方式与一般的商业融资大同小异，但是贷款协议融资的贷款规模和期间会导致贷款协议往往更加严密和复杂。在贷款协议条款的选择上，贷款协议融资又具有自身的特点，如通常允许借款人按照约定分期提款，控制项目贷款风险，并且可以约定资金必须用于约定用途；贷款协议条款还可以约定现金流量专项使用条款，保证现金使用于规定途径。在通常情况下，贷款协议条款必须与信托文件、联合承包合同、设备材料供应合同相适应，同时应具备有效的信托账户，使得信托受托人可以根据约定的贷款部分支付工程承包人和设备材料供应商，将长期购买人支付形成的有效净现金流量用于偿还贷款本息。贷款协议通常以项目公司借款人取得主体合法文件、营业合法文件和其他必要的信用保障文件为先决条件，这就是说，【11】初北平，魏强：船舶抵押融资的法律风险研究 ，载于广东金融学院学报 ，2009 年第 24 期，第116117 页【12】杨良宜：船舶融资和抵押 ，大连海事出版社 2003 年版，第 9293 页船舶融资租赁问题研究9项目公司的有关法律文件应该先于贷款协议生效。【13【针对航运业本身的特殊情况，通常贷款协议融资会加入一些额外条款，其中包括：船舶全损时的强制性前提还款程序；一些跟航运业有关的违约事件（如扣船） 。贷款协议一般适用英国法，在香港的融资，有时候适用中国香港法。【14【四、船舶融资租赁船舶融资租赁是指出租人根据承租人对船舶的特定要求和对船厂的选择，出资向造船厂购买船舶并租给承租人使用，由承租人分期付租金的一种融资模式。在租赁期内船舶所有权属于出租人所有，租期满后，租金支付完毕并且承租人根据融资租赁合同规定履行完全部义务之后，船舶所有权即转归承租人所有。通过这种方式，承租人可以用较少的资金解决营运需要，不需要注入大笔资金就可以获得船舶进行营运，赚取利润，利润支付给出资人，这样的出资可即刻获得丰厚的利润回报，又有较为可靠的债权保障，因此承租双方可以实现双赢。与银行贷款比较而言，银行贷款比较难得到，同时有可能使得企业资产负债率提高、加大财务风险，而且在船舶所有人还清拖欠贷款之前，一般船东没有权利处置船舶，因为所有权是在银行手中的，这样对船舶的营运有很大的阻碍。相比较而言，船舶融资租赁可以解决航运企业融资不畅的问题，因为融资租赁一般不需要预付款，这样还可以帮助更新设备，并且它比银行贷款更加的灵活；根据国家财政部和税务总局等有关机关的规定，企业使用融资租赁方式增添的资产允许加速折旧；这样的方式比银行贷款更加灵活和方便，不用经过贷款程序下实现抵押权的复杂程序，比如扣船和强制出售等等。相对于航次租船、定期租船和光船租赁而言，船舶融资租赁的状态更加稳定。因为经营性租赁租金水平高于融资租赁。比如经营性租赁营业税以税金收入为基础征收 5%，而融资租赁的营业税则以租金收入减去出租货物实际成本后的余额为基础来征收；融资租赁印花税 0.05%，经营租赁为 0.01%。并且融资租赁合同是建立在对承租人充分调查和投资项目充分论证的前提下做出，更强调与承租方的共同利益，不会出现经营性租赁中船东以租金未及时、足额支付等接口提前收回船舶的情况，尤其是在船舶租赁价格上涨时。【15【根据这样的方式获取船舶也可以减轻企业的【13】国际项目融资中的贷款协议：http:/ 最后浏览日期: 2010 年 5 月 8 日【14】李连君，李天豪：船舶融资的法律与实践 ，载于中国海商法年刊 ，2009 年第 1 期，第 126 页【15】船舶融资新途径融资租赁 航运信息网 http:/ 最后浏览日期：2010 年 4 月 20 日船舶融资租赁问题研究10压力，如中远集团已经通过融资租赁的方式用十年合同的形式从德国 Nordcapital 公司租购了至少五艘大型第六代集装箱船，取得了船舶的所有权。对于租赁双方来说都是互利互惠的。对于船舶出租方而言，采用融资租赁而不是经营性租赁的好处是：基于融资的实质，承租方不得在经营性租赁的任何条件下，以任何理由要求停租；而出租人对租赁物也没有瑕疵担保的义务，承租人自己承担船舶质量与合同不符的风险，这对于出租人来说实在是非常实惠的一个免责条款。本章小结本章在介绍船舶融资租赁之前首先简要的介绍了何为船舶融资，以及船舶融资的历史和我国船舶融资的特点。船舶融资租赁是船舶融资几个不同方式中最重要的方式之一，本章作为开篇第一章起到了总述和铺垫的作用，通过介绍船舶融资及其特点，引出作为船舶融资重要渠道之一的船舶融资租赁，这也是接下来的几章所要论述的重点。船舶融资租赁问题研究11第二章 船舶融资租赁概述经济学家认为在金融界融资为第三大筹集资本的方式。租赁是纯粹的融资手段，可以让船东心里上得到宽慰，特别是在船舶价格较高的时期。传统的融资一般只能覆盖不到百分之八十的金额，这就需要在不止一艘船舶上成立抵押，并且长期的租赁等于给予稳定的现金流，而这个方式并不需要作出额外的保证（比如在船上设立抵押） 。融资的优势是在任何情况下，当需要所有权时（比如征收或者没收财产） ，比如在第一优先抵押权的情况下，当事人需要很多法律上的细节并且会延误很多时间上。在租赁条件下，船舶总是银行的财产，相对于实现抵押权来说，重新分配船舶的所有权要容易的多。租赁的做法最初来自于岸上的房产，就是业主（出租人）把房子交给租户（承租人） ，后者在付出租金后，可以任意的使用此房产。至于对于船舶，出租人会根据承租人的要求去特别建造一艘新船，在支付了船价后接手船舶，该出租人（船东）会随即把船舶交给承租人，让其管理和运营船舶。出租人与承租人之间的合约关系涉及财产租赁，通常会和避税或者减税有关，租约的期间会非常长，而且租期完毕把船舶主权干脆转交给承租人。出租人除了出资造船和买船外，实质上与船舶没有太大的关系。船舶融资租赁这种以商品资金形式表现的借贷资金运动方式创始于 20 世纪 50年代，迄今已经有 60 年的历史了。船舶融资租赁，顾名思义首先是融资租赁的一种形式。融资租赁是指出租人根据承租人的说明及其确认的条件，与供货人订立协议，从供货人处取得设备，并与承租人签订租赁协议，给予承租人适用设备的权利，并据此收取租金的一种租赁交易。这一租赁方式，由于租赁公司支付设备的全部价款，等于向承租人提供了 100%的长期贷款，所以就变成了融资租赁。又因为在租赁期间，租赁公司通过收取租金的形式收回购买设备时投入的全部资金，包括成本、利息和利润，所以又称为完全支付租赁。这种租赁方式是目前国际租赁贸易中适用最多、最基本的方式之一。【16【在通常情况下，船舶的融资租赁是由银行或专业的租赁公司通过合同的形式，提供造船资金，并取得船舶的所有权，然后由该银行或者租赁公司作为出租人将所建造的船舶租给航运公司使用，并从航运公司收取固定的租金。通常参与租赁的当事方有三方，为承租人（用户） 、供货人（制造厂商）和出租人（租赁公司） 。承租【16】吕靖，张明：海运金融船舶投资与融资 ，人民交通出版社 2001 年版，第 216 页船舶融资租赁问题研究12人与供货人之间有提交租赁货物并且由供货人向承租人提供售后服务的关系。供货人与出租人之间的关系实际上是买卖关系，由出租人向供货人订货，然后双方签订购买合同，再由出租人交付货款，货物的所有权转交给出租人。之后出租人与承租人之间有预约租赁，双方签订租赁合同，由出租人将租赁物交付予承租人，承租人使用并且支付租金。需要指出的是，一般向制造厂商或者其他供货人选定需要的设备，确定其品种、规格、型号、交换条件的事宜不是由买方即出租人确定的，而是由承租人自行决定的，再有租赁公司在与承租人签发租赁合同后，订立购买合同并支付货款，租赁物件由供货人直接交给承租人适用，承租人分期向出租人支付租金。融资租赁以承租人对租赁物件的长期适用为前提，租期与设备的有效寿命基本相同。在租赁合同有效期内，任何一方不得单方撤销合约，只有在租赁物件损坏或被证明为丧失适用能力的情况下才能终止合约。中途毁约的罚金是相当重的，有关设备的安装、管理、保养、维修和保险和财产税等，均由承租人负责。其中投保的险别，不仅包括设备的火险、盗险和损坏险，还包括第三者构成的其他意外险。但是设备的磨损和毁坏的风险还是由出租人承担。租赁合同上通常还预先固定该设备在租赁期满后的出售价值，即所谓残值。如届时在市场上的售价少于事先规定的残值，承租人应补偿租赁公司的这部分损失。对于海商法中的船舶融资租赁，不仅符合以上所述的融资租赁的基本特点，因船舶具有本身的特点，因此船舶融资租赁又有其自身的与普通的融资租赁不同的地方。采用融资租赁方式，承租人支付的租金是按照出租人的总成本为基础计算的。出租人的总成本一般包括船舶价格（扣除船舶剩余价值） 、出租人筹措资金的利息、手续费等费用及收取的利润率。而利润率的高低同出租人能享受的税收优惠成反比。第一节 船舶融资租赁的特点船舶融资租赁的客体为船舶，船舶这一特殊的物，是所有海商、海事活动的基础，关于船舶在法律上的定义，各个国家有其不同的界定，有的国家的船舶范围相对于另外一些国家来说会宽一点，国际上对此并没有一个统一的定义。但是总的来说，各国海商法中对船舶的定义都包含了大型远洋运输船舶，这种船舶往往具有成为融资租赁标的物的可能性。【17【17】融资租赁作为一种融资手段，其标的物往往是非消耗性的设备，在融资租赁中房地产或是日用消费品往往船舶融资租赁问题研究13我国 90 年代初颁布的海商法中并没有调整融资租赁交易下船舶关系的规定，由于相关法规不完善，我国一度融资租赁业发展陷入低谷，大部分航运企业对融资租赁这一融资方式并没有兴趣。相反，光租及租购交易比较兴盛，从法律本身的制定上看， 海商法对船舶光租问题进行了调整，其特征有：一、出租人主体资格特殊性从形式上看，船舶租赁交易与光租及租购有相似之处，但是光租相对于融资租赁来说，出租人的主体资格是不同的，在我国从事融资租赁交易的主体必须是经过金融管理部门或者对外经济贸易部批准许可的公司，但是光租及租购中的出租人则没有这个限制。二、船舶交易方和融资方式的特殊性船舶融资租赁交易往往涉及三方，出租人、承租人和船舶建造人或者出卖人；而船舶光租及租购只涉及出租人和承租人。三、出租人义务不同船舶融资租赁通常是金融信贷与实务出租相结合，船舶融资租赁可以看成是不带有租购条款的船舶光租协议，光租协议中出租人作为所有人，以转让使用权的形式收取租金，因此在交船时，有谨慎处理船舶适航的义务。而在船舶融资租赁中的出租人，作为船舶的所有人却没有这个义务。虽然在船舶的维修、保养义务上，二者都是由承租人承担的，但是产生的原因却不同。在船舶光租交易中，由于船舶的流动性强，所以承租人无法履行保养、维修的义务；而在船舶融资租赁中，出租人对船舶只有消极的不干涉义务，无论承租人是否能够对船舶加以使用都不能影响到出租人收取租金的权利，因此出租人并非以船舶的使用权为对价收取租金，而是以船舶融资作为对价收取租金，所以在履行了融资购船的义务之后，并不负有这种维修、保养义务。【18【因此，在承租人没有违约或者破产的情况下，船舶所有人是不会对船舶的状态及使用情况进行干涉，只要所有人能将租金顺利收回就可以了，船舶本身不过是收回租金的手段。而在光船租赁中，出租人作为所有权人，其所有权虽然在一定期间内受到租赁关系的限制，但具有复归性。出租人对于船舶的状态非常是罕见的。 国际融资租赁公约中有关融资租赁的界定就是直接以欧洲租赁协会联合会的有关规定为模本，将租赁物限制在设备上；有些国家在融资租赁立法上就直接使用“设备租赁”这一名称。【18】薛正钢：浅谈船舶融资租赁 ， Marine China ，2008 年第 15 期，第 15 页船舶融资租赁问题研究14重视，因为船舶的功用不可能通过一次光租而完全发挥出来，因此可以看出，光船租赁中的出租人对所拥有的所有权比在船舶融资租赁中出租人所拥有的所有权更强，由此而形成的出租人与承租人之间的所有权法律关系也就截然不同。四、所有权转移方式的特殊性与船舶租购相比，船舶融资租赁所有权的转移方式有自己的特殊性。在船舶光租交易的基础上发展出的船舶租购交易。从性质上看，交易具有保留所有权买卖的性质，承租人的目的是在支付完船舶的全部价金后取得船舶的所有权，随着价金的转移，船舶所有权也慢慢的转移给了买受人，双方这种动态的所有权是不能对抗第三人的，这样看来这种关系是属于债权关系，然而学者倾向于认定其为物权关系，因为承租人享有所有权之期待权，而其不对抗第三人的理由仅仅是从保护法律的稳定和交易的安全性角度出发的。在融资租赁中，承租人也有可能取得船舶的所有权，然而这并不是物权，而是债权，因为对客体的享有充分的选择性，往往在船舶融资租赁合同结束之后，承租人支付名义价金，一次性的从出租人转移给承租人，而不是像船舶租购交易那样逐次转移。与船舶租购相比，融资租赁主要有这样几个特点：第一，在一些船舶融资租赁交易中，承租人在船舶期末并不会去的船舶的所有权，而在船舶租购的期末，承租人是会最终取得船舶的所有权的；第二，船舶融资租赁的交易形式为“回租” ，【19【 这种形式使得交易十分灵活，让航运企业可以继续使用船舶继续其航运业务，这样的形式是租购中不存在的，相对于船舶融资租赁来说，租购显得有些死板。虽然在融资租赁交易中，承租人在合同期内不具有在此期间任意出售船舶的所有权，但是通过在订立融资租赁合同时并入选择购买船舶的条款，并在付清全部费用的情况下取得所有权，虽然这一行为标志着承租人与出租人融资租赁关系的解除，但并不影响在这个行为作出之前出租人作为所有人的地位以及双方在在融资租赁交【19】对于一般的海事请求，融资租赁下的船舶是否可以扣押，是一个存在争议的问题。根据 1994 年最高人民法院关于海事法院诉前扣押船舶的规定之“三、扣押船舶的范围”的规定，应是可以扣押的。不过在海诉法颁布之后该扣船规定已失效。而根据 2001 年最高人民法院关于海事法院受理案件范围的若干规定将船舶租用合同（含程租、期租、光租、租购）与船舶融资租赁合同分别规定于 16、17 条，实质上承认了船舶融资租赁合同的独立海商合同地位，然而，在海诉法第二十三条仅规定了光租船可扣，从严格的法定条件来讲，不应法外扣船，所以融资租赁下的船舶是不可扣的。上海海事法院郑田卫法官认为：“船舶融资租赁下的船舶在其符合光船租船下的船舶的条件下，比照 2000 年实施的我国海诉法第 23 条关于光租船可扣的规定，在理论上应当是可以被扣押的，因此笔者持有条件的可扣押船舶论。 ”对于有船舶优先权担保的海事请求，则并不存在融资租赁下船舶是否可以被扣押的争议，因为海诉法第 23 条第五款明确规定具有船舶优先权的海事请求可以扣押当事船舶。又根据 29 条， “可扣即可买”,所以融资租赁下的船舶在产生了优先权之后，也面临着被扣押甚至拍卖的风险。船舶融资租赁问题研究15易中的法律地位以及应当承担的权利与义务，并且这样的所有权转移也是一次性成功的。融资租赁交易也许会让承租人在一定时机内错过最佳出售机会，然而选择船舶融资租赁的航运企业其首要目的往往是希望享有使用权而并非处分权，而出租人作为融资人所提供的租金额支付或根据航运企业需要而随企业经营波动性地支付租金则表现出融资的稳健性，这种稳健性也恰恰体现了航运企业最需要的特性。当然这只是从学理上对两种方式加以划分，而在实际操作过程中是很难区分的，因为二者都具有融资功能，且交易的作用也是相同的，通常分的并不是十分清楚。五、成本较其他融资方式而言减少租赁方式可以节约融资成本。在比较租赁成本和接待成本时，通常采用的方法是分别计算租赁和接待的每年税后现金流放量折成现在的价值，然后按照适当的折现率再将这两种方式所得的薪金流量折算成现值，在其他情况条件相同的情况下，现金流出量越低，这种融资方式就越可取。由于融资租赁期与船舶的所能运营的期间大致一样长，所以租赁期间大大超过了贷款期，资产的预计使用期也远远超过了贷款期，这样的现金分流量就被分配到了很长的一段时间内，使得租赁成本往往低于常用贷款的成本。不仅如此，因为租赁方式的扩大，承租人通过租赁，可以节约购买新船的资金，在一些公司的财务收到限制或者无法到位造成其成本较低的资金不允许通过负债的方式来融资的时候，可以采取租赁的