刑法总论-第二章通用课件

刑法学 总论,第二章,刑法的基本原则,第二章 刑法的基本原则,第一节 刑法基本原则的概念和意义,第二节 罪刑法定原则,第三节 适用刑法人人平等原则,第四节 罪责刑相适应原则,第一节 刑法基本原则的概念和意义,刑法基本原则问题是刑事立法和刑事司法中一个带有全局性、根本性的问题。,所谓刑法基本原则，是指贯穿全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法的意义，并体现我国刑事法制的基本精神的准则。,罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则、罪责刑相适应原则属于我国刑法的基本原则。,对立法司法具有指导意义,刑法基本原则是贯穿于全部刑法规范和刑法适用中的准则，是刑事法制基本精神的集中体现，它们对刑事立法和刑事司法所具有的巨大指导意义。,第二节 罪刑法定原则,一、罪刑法定原则的含义,二、罪刑法定原则在我国刑法中的体现,三、罪刑法定原则的司法适用,一、罪刑法定原则的含义,（一）定义：教材,P25,页概括起来说，就是“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。,（二）思想渊源和理论基础：反对封建擅断 纣王囚禁文王,罪刑法定的早期思想渊源，,1215,年英王约翰签署的大宪章确定了“适当的法律程序”的法的基本思想。该条规定：“凡是自由民除经其贵族依法判决或遵照国内法律之规定外，不得加以扣留、监禁、没收其财产、褫夺其法律保护权，或加以放逐、伤害、搜索或逮捕。”,罪刑法定的思想，在,17,、,18,世纪启蒙思想家的著作中得到更为系统与全面的阐述,理论基础：,三权分立：立法、行政、司法,心理强制说：德国著名刑法学家费尔巴哈是,心理强制说,的首倡者。他认为，国家制止犯罪的第一道防线便应该是,道德教育,。然而，教育远非万能，总会有人不服教育而产生违法的精神动向，这就决定了国家还必须建立第二道防线，即求助于心理强制,-,刑罚,封建擅断,商朝文王（西伯侯姬昌）他广施仁德，,深得人民拥戴。引起商王纣的猜忌，,将囚禁于监狱，甚至将其长子杀害后,做成肉羹逼其吞食。后又因西岐,进献美女宝贝放了文王。,三权分立（,checks and balances,），,核心是立法权、,行政权,和,司法权,相互,独立、互相制衡。最早由英国,洛克,出的两权分立行政、立法，后被法国,孟德斯鸠,诠释为行政、立法、司法、,三权分立的形式，,孟德斯鸠,一、罪刑法定原则的含义,（三）当前国外原则的适用情况,目前世界上大多数国家都实行罪刑法定原则，但这一原则在各国法律上的反映都不完全相同。有以下几种情况：,第一种情况：在宪法中明确规定罪刑法定原则，刑法不再另作规定。属于这种情况的有,日本,、,丹麦,、,挪威,、,瑞典,等国。,第二种情况：罪刑法定原则明确规定在刑法中。属于这种情况的有,德国,、,荷兰,、,智利,等国。,第三种情况：罪刑法定原则既规定在宪法中，又规定在刑法中。属于这种情况的国家有意大利。,一、罪刑法定原则的含义,四）原则的基本内涵,西方学者提出，罪刑法定主义有四个派生原则，排斥习惯法；,排斥绝对不定期刑；,禁止有罪类推；,禁止重法溯及既往。,一、罪刑法定原则的含义,1,、排斥习惯法,即法律主义的立场：刑法渊源只能是最高立法机关依法制定的刑事成文实体法律规范，其他法律性文件不能创设刑法，例如行政法规与规章、习惯法、判例都不能成为刑法的渊源，国际条约与国际公约等也不能成为刑法的渊源。,习惯法的特点,一、罪刑法定原则的含义,习惯法存在的情况：,婚姻家庭领域 婚姻家庭领域中习惯法的作用非常突出。其中，重婚、早婚、抢婚、等习惯法表现的尤为活跃。藏族、怒族等民族都不同程度地存在着一夫多妻或一妻多夫现象，拉祜族、哈尼族等民族中广泛存在着早婚的传统，还有些民族至今保留着抢婚的习惯。这些习俗都可能与和现代刑法中的重婚罪、奸淫幼女罪、强奸罪以及聚众淫乱罪等规定存在冲突。精神信仰领域 除魔驱鬼的习惯。在苗族、傣族人们心中，一旦出现群众集体染病的情况，被害人及其家属便可以理直气壮地前去“放鬼人”家兴师问罪。轻则砸抢财物，重则放火烧屋、行凶杀人。这些习惯法上的手段也很有可能会触及刑法的规定。生产生活领域 在生产生活领域，“毁林开荒”、“刀耕火种”的原始生产方式，至今仍被不少边远地区的人们所沿袭。然而，这些习俗却很有可能会导致毁坏林木、滥伐森林等严重后果，构成刑法上的滥伐林木罪、放火罪等犯罪。,习惯法 石刑,石刑是一种钝击致死的死刑执行方式，即埋入沙土用乱石砸死。根据,伊斯兰教法,的规定，已婚者犯通奸，只要有四位证人，可以判处乱石砸死；未婚者犯通奸，只要有四位证人，可以判处鞭打,100,下。通常把男女胸以下部位埋入沙土中，施刑者向受刑者反复扔石块。行刑用的石块经专门挑选，以保证让受刑者痛苦地死去。仍然存在石刑的国家包括没有舍弃伊斯兰教刑法的,阿富汗,、,伊朗,、,伊拉克,、,苏丹,、,阿拉伯联合酋长国,、,沙特阿拉伯,和,尼日利亚,。,一、罪刑法定原则的含义,2,、排斥绝对不定期刑,绝对不定期刑是指作出刑事裁判时只作罪名宣告，不指明所需服刑的刑期，而完全由行刑机关根据罪犯表现决定释放时间。,3,、禁止有罪类推,有罪类推（,analogia in malam partern,）是指在刑法中确没有规定为犯罪的，比照类似的刑法条文定罪量刑。,有罪类推制度源远流长，是最早的刑法原则之一。在古代由于历史条件的限制，法律不完善，在“法无明文规定的情况下”，能很好的解决罪与非罪的判定问题，及时保护社会关系,4,、禁止重法溯及既往。,禁止不利于行为人的溯及既往就是：生效的刑法认为是犯罪而生效前的法律不认为是犯罪的，或者新法比旧法判决重的，适用当时的法律，生效的刑法对该行为不具有溯及力。,危险驾驶罪 生产销售假药罪 轻法溯及既往 盗窃罪,二、罪刑法定原则在我国刑法中的体现,我国,1979,年刑法典没有明确规定罪刑法定原则，相反却在第,79,条规定了有罪类推制度。,1997,年,3,月修订的刑法典，从完善我国刑事法治、保障人权的需要出发，明文规定了罪刑法定原则，并废止类推，成为刑法修订和我国刑法发展的一个重要标志。,二、罪刑法定原则在我国刑法中的体现,（一）废除了类推制度,（二）彻底贯彻从旧兼从轻原则，排除事后重法,1983,年,全国人民代表大会关于严惩严重危害社会治安的犯罪分子的决定,二、对下列严重危害社会治安的犯罪分子，可以在刑法规定的最高刑以上处刑，直至判处死刑：,流氓犯罪集团的首要分子或者携带凶器进行流氓犯罪活动,.,故意伤害他人身体，致人重伤或者死亡，情节恶劣的,.,拐卖人口集团的首要分子，或者拐卖人口情节特别严重的；非法制造、买卖、运输或者盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物，情节特别严重的，或者造成严重后果的；组织反动会道门，利用封建迷信，进行反革命活动,.,引诱、容留、强迫妇女卖淫，情节特别严重的。,三、,本决定公布后审判上述犯罪案件，适用本决定,。,二、罪刑法定原则在我国刑法中的体现,（三）增强罪刑明确性，降低法的随意性,1,、分解了口袋罪,所谓,口袋罪,是对某一行为是否触犯某一法条不明确，但与某一法条的相似，而直接适用该法条定罪的情况，这种情况多次出现，就将此罪戏称为口袋罪，例如,79,年刑法的流氓罪就被认为是一典型的口袋罪，有言道：,“,流氓罪是个筐，什么罪都往里装。,”,按照修订前刑法的规定，聚众斗殴、寻衅滋事、侮辱妇女或者进行其他流氓活动，破坏公共秩序，情节恶劣的，构成流氓罪。上个世纪,80,年代初，不正当男女关系，也以流氓罪定罪处罚。,二、罪刑法定原则在我国刑法中的体现,投机倒把罪，即是以买空卖空、囤积居奇、套购转卖等手段牟取暴利的犯罪。,1979,年,刑法,笼统地规定了投机倒把罪；,1982,年有,3,万人因投机倒把被判刑，,1987,年国务院颁布,投机倒把行政处罚暂行条例,，,规定了,11,种投机倒把行为。,97,年投机倒把罪被分解成现在的破坏社会主义市场经济罪的一些罪名，如非法经营罪，倒卖车票、船票罪，非法转让、倒卖土地使用权罪等等,“非法经营罪”经过全国人大常委会立法解释和最高人民法院、最高人民检察院司法解释的不断扩充，“非法买卖外汇”、“非法经营证券、期货或者保险业务”、“从事非法出版，非法经营电信业务，非法传销，生产、销售瘦肉精，哄抬物价、牟取暴利等行为”，甚至违法设立网吧、网站的行为等都相继被纳入了“非法经营罪”，成为小“口袋罪”。,二、罪刑法定原则在我国刑法中的体现,2,、完善了罪状表述,减少简单罪状，增加叙明罪状,刑法第,294,条，黑社会性质的组织应当同时具备以下特征：（一）形成较稳定的犯罪组织，,（二）有组织地通过违法犯罪活动或者,.,（三）以暴力、威胁或者其他手段,.,（四）通过实施违法犯罪活动,.,采用列举规定，增强法的可操作性,刑法第,177,条信用卡诈骗罪有下列情形之一，妨害信用卡管理的，处三年以下有期徒刑或者拘役,.,（一）明知是伪造的信用卡而持有、运输的,.,（二）非法持有他人信用卡，数量较大的；（三）使用虚假的身份证明骗领信用卡的；（四）出售、购买、为他人提供伪造的信用卡或者,.,二、罪刑法定原则在我国刑法中的体现,3,、对与犯罪构成有关的重要概念做出立法解释，如国家工作人员。首要分子等,刑法第,93,条规定：“本法所称的国家工作人员，是指在国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体从事公务的人员和国家机关、国有公司、企事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会群体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”,二、罪刑法定原则在我国刑法中的体现,4,、缩小了法定刑幅度,不同情形，设置两个以上法定刑幅度,第,383,条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑,.,（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。,二、罪刑法定原则在我国刑法中的体现,5,、增加新罪名，促进刑法完备化。,79,年，,130,多个罪名，,97,年增加到,412,个，,修正案九后,470,多个,三、罪刑法定原则的司法适用,1,、正确认定犯罪和适用刑罚,许霆案：,2006,年,4,月,21,日，广州青年许霆与朋友郭安山利用,ATM,机故障漏洞取款，许取出,17.5,万元，郭取出,1.8,万元。事发后，郭主动自首被判处有期徒刑一年，而许霆潜逃一年落网。,2007,年,12,月一审，许霆被广州中院判处无期徒刑。,2008,年,2,月,22,日，案件发回广州中院重审改判,5,年有期徒刑。,2,、正确进行司法解释,交通肇事罪共犯,交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处,立案标准,故意伤害罪 轻伤,真题链接,关于罪刑法定原则有以下观点：罪刑法定只约束立法者，不约束司法者；罪刑法定只约束法官，不约束侦查人员；罪刑法定只禁止类推适用刑法，不禁止适用习惯法；罪刑法定只禁止不利于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法。下列哪一选项是正确的？（,2012-2-3,，单）,A.,第句正确，第句错误,B.,第句正确，第句错误,C.,第句正确，第句错误,D.,第句正确，第句错误,答案：,C,第二节 适用刑法人人平等原则,我国宪法确立了“法律面前人人平等”，在刑法中表现在“适用刑法人人平等”,适用刑法人人平等，在我国刑法中具体规定为“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。”适用刑法人人平等，是指任何人犯罪都不论其家庭出身、社会地位、职业性质、财产状况、政治面貌、才能业绩、历史功勋等，对其犯罪行为都必须按刑法处罚，