2、跨境并购交易的流程与注意事项(牛凤国)

,Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,Dentons US LLP Document reference#,*,Month Day Year,跨境并购交易的流程与本卷须知,德同国际律师事务所北京办公室合伙人,目录,并购交易的一般流程,3,并购交易的五个阶段,.4,前期意向阶段,.5,尽职调查阶段,.9,谈判与签约阶段,.14,交割阶段,.18,接管与整合阶段,.26,跨,境并购经验分享,.29,案例分享,.30,关于我们,.38,2,1.并购交易的一般流程,初步接触,保密协议,初步信息,约束性报价,起草收购协议,接管、整合,尽职调查,意向性报价,谈判,签约,交割,3,2.,并购交易的五个阶段,前期意向阶段：从初步接触到提出意向性报价,尽职调查阶段：开展各项尽职调查,提出约束性报价。,谈判与签约阶段：交易文件的起草、谈判、定稿和签署,交割阶段：进行各项交割准备工作,履行交割手续。,接管、整合阶段：接管被收购企业,进行收购后整合和经营,4,3.前期意向阶段,工程简介,来源：自身开掘、卖方发布信息、中介结构推荐等,初步接触：了解工程和交易对方（以及合作方）的 情况。,签署保密协议,得到对方披露的进一步信息（如信息备忘录）。,这一阶段的信息披露十分有限,卖方一般不会对所披露信息提供保证,5,3.,前期意向阶段,(,续,),作出意向性报价,或签署意向性协议或备忘录。,对主要交易条件作出规定,报价基于一系列重要假设,通常双方约定商业性条款不具有法律约束力,但“法律性条款具有约束力。,本卷须知：,不可随意对重要交易条件作出承诺,否则可能在以后的谈判中失去主动。,保密协议、意向书或初步报价函应当经过法律参谋仔细审查,向中国政府部门提交前期报告,国家发改委：工程信息报告,商务部/国家外汇局：境外并购事项前期报告表,发改委/国家 外汇局：批准前期费用汇出境外,3.,前期意向阶段（续）,7,3.,前期意向阶段（续）,搭建适宜的工程工作团队,内部成员：各职能部门人员构成合理,外部成员：律师、会计师、投资银行、公关公司等,要明确职责划分,建立统一指挥与协调制度,指定专人与外部参谋联系,保持公司内部、公司与外部参谋沟通的顺畅,4.尽职调查阶段,组织充分有效的工程尽职调查对保证工程的顺利推进具有重要意义,尽职调查的不充分或不能按时完成可能导致约束性报价的延迟,或对报价附加更多条件。,尽职调查的遗留问题可能拖延收购协议的谈判和达成协议。,注意卖方可能在临近签约时披露新的尽职调查资料,给买方造成被动。,尽职调查范围应不限于对方提供的资料。,9,4.尽职调查阶段（续）,本卷须知：,组建专业的尽职调查团队,确定清晰明确的工作分工和沟通机制。,提前做好充分准备：例如到现场进行调查的人员签证,与各专业参谋共同制定详细可行的调查方案,催促卖方按时提供所有信息和资料（一般采用网上资料室）,在尽职调查过程中团队要定期沟通,对重要问题随时汇报。,4.,尽职调查阶段（续）,与管理人员面谈是获取信息的重要途径,管理人员可能更愿意向新股东提供信息,注意对所有面谈做好书面记录,面谈内容可能在收购协,议中构成卖方的披露信息。,尽职调查报告,尽职调查报告类型,全面报告（,full report,）,重要问题报告（,exceptions-only report,）,中方内部报告,国有企业提交国资委的报告,初步尽职调查报告,V.,最终报告,解决尽职调查报告所提出的问题,4.,尽职调查阶段（续）,12,4.,尽职调查阶段（续）,提出最终报价,包含主要交易条件和合同条款,但仍不是最终协议。,一般由此进入独家谈判阶段,一亿美元以上的并购工程：提出最终报价之前应取得国家发改委对工程信息报告确实认函。,考虑和确定合理的交易架构,为中国政府的审批程序做准备。,5.谈判与签约阶段,起草交易文件,买方（投资方）应掌握起草交易文件的主动权。,以律师为主,各工作团队均参与起草工作。,根据尽职调查结果起草有针对性的合同条款。,工作团队应举行专门会议,逐条审查和讨论交易文件条款。,14,5.,谈判与签约阶段（续）,谈判,制定谈判日程、策略和方案,不要轻易接受对方设定的时间表。,对谈判过程发现的新的问题及时研究解决。,对每一轮谈判的内容和过程做好记录。,谈判小组及时总结和汇报谈判进展。,每一轮谈判之后都可能修改合同文件草案。,做好公司内部与外部参谋的沟通。,准确认识和务实对待法律风险,定稿,在主要问题的谈判结束后,律师负责清理文字,将全部交易文件定稿。,可能发现新的重要问题,需要重开谈判。,工作团队应逐条审查和讨论交易文件的最后条款。,交易文件的草签（小签）,5.谈判与签约阶段（续）,16,5.谈判与签约阶段（续）,签约,签约时间：防止安排过于紧张,签约仪式：中方比较看重,可以不举行签字仪式,通过交换签字页完成文件的签署。,提前拟定签约文件清单和安排签署步骤。,提前准备和交换签署人的授权文件。,提前准备和商定新闻发布文稿或证券交易所披露的内容,签署后将文件原件和扫描版发给双方。,6.交割阶段,交割准备工作,政府审批,国外政府审查：国家平安审查（如美国的CIFIUS审查）,反垄断/反托拉斯审查,特殊行业准入审查-谁负责申报、,双方如何配合？,中国政府审批：国家发改委、商务部、外汇局、国资委,18,6.交割阶段（续）,设立境外特殊工程的公司（SPV）,双方内部批准交易文件的股东会/董事会决议,取得第三方（如目标公司其它股东或债权人）对双方交易的同意,交割前对目标公司的重组（如剥离某些资产）,共管账户安排,6.,交割阶段（续）,卖方对目标公司情况的补充披露函（注意卖方是否的在临近交割时披露新的情况或问题）,目标公司没有发生“重大不利变化,某些附属协议的签署,其它交割条件的具备（如卖方提供目标公司的最新审计报告）,买方的债务融资（境内银行贷款、内保外贷、境外市场融资等）,买方的其它准备工作（例如接管和整合方案、与留任管理人员的协议等）,交割手续,确定交割的时间和地点（双方可以约定修改收购协议的规定）,相互通报参加交割会议的人员,制定详细的交割步骤和交割文件清单,提前交换和确认交割文件（包括将要在交割日签署的文件的格式）,交割会议伊始,双方核对文件原件,6.交割阶段（续）,21,6.交割阶段（续）,卖方将股权/资产过户文件交予买方,买方发出付款指令,卖方/监管银行收到价款后,指示目标公司变更股东/资产所有人,在完成全部行动后,股权/资产转让生效,交割程序结束。,注意：,在交割程序结束前,买方不得将股权/资产过户文件从交割地点取走。,有关国家/地区的时差和假期对交割安排的影响。,中国政府部门对境外直接投资的审批程序,发改委,/,国资委,的核准,/,备案,(20-60,个工作日,),商务部的,核准,/,备案,(20-60,个工作日,),外汇管理局,登记,(20,个工作日,),尽职调查,/,最终报价,/,谈判,签署最终协议,交割,/,付款,项目信息报告,发改委,/,商务部,/,国资委,(7,个工作日,),签署备忘录,/,意向书,/,条款清单,反垄断审查,（商务部：,60-90,个工作日,),给商务部、外,汇局和国资委,的后续报告,23,发改委核准/备案“门槛,项目,审批机关,中方投资,20,亿美元的在敏感国家,/,地区或敏感行业的投资,国家发改委初审，报国务院核准,中方投资额,10,亿美元,国家发改委核准,在敏感国家,/,地区（如战争地区）或敏感行业的投资（如新闻传媒、基础电信、输电干线等）,需要核准的工程,其他工程需要向发改委备案,项目,备案机关,中央企业的投资项目,向国家发改委备案,地方企业的投资项目,+,中方投资额,3,亿美元,地方企业的投资项目,+,中方投资额,3,亿美元,向省级发改委备案,24,商务部发改委核准/备案“门槛,项目,核准,/,备案要求,涉及敏感国家,/,地区或敏感行业的境外投资（不论中央和地方企业）,商务部核准,中央企业的其他投资,商务部备案,地方企业的其他投资,省级商务部门备案,25,7.接管与整合阶段,交割后事项,价风格整,国际并购交易的惯例,通常以交割日的目标公司财务情况为准,注意：哪一方准备交割日报表,对方提出异议的期限,对异议的处理机制。,交割日报表不一定是审计报表,26,7.,接管与整合阶段（续）,索赔,买方应在交割后尽快摸清目标公司的情况,发现对方是否违反了合同。,对卖方违反收购协议之处,要收集证据,立即提出索赔。,注意：收购协议中对卖方的各种赔偿责任限制,买方可从监管账户扣除的成功索赔,卖方是否提供了其它担保。,如果卖方拒绝赔偿,是否诉诸法律程序（如仲裁、诉讼）,交割后的整合与经营,制定整合策略,分析和解决整合与经营过程中出现的问题和纠纷,处理好与留任的管理人员、员工和当地政府与社区的关系。,注意：,与其它股东的关系依据股东协议或合资协议处理,与管理层和员工的关系依据公司章程和雇佣协议处理,与当地政府部门的关系依据当地法律处理,与共同投资的合作伙伴关系依据双方之间的股东协议或合资,/,合作协议处理。,7.接管与整合阶段（续）,28,8.,跨境并购经验分享,跨境并购是非常复杂的商业交易,需要周密方案、精心组织和细致安排。,中国企业在跨境并购中还处以学习阶段,需要总结经验教训,不断提高实战水平。,对操作中出现的各种问题要有充分的思想准备、开放的心态和灵活的处理手段。,29,中国A集团是一家国有矿业企业,隶属国务院国资委。A集团通过其在香港设立的控股子公司A公司,在北美与非洲的多个国家与地区投资了一系列矿业工程。,一家欧洲的私募基金（B基金）有意出售其在美国和非洲的一些矿产工程中的权益。这些工程的权益由一家注册地为百慕大群岛的T公司持有,B基金通过其下属的一家卢森堡公司（S公司）拥有T公司25%的股份,其余75%的股份属于一家加拿大的矿业公司（K公司）,T公司的经营管理和技术支持团队主要来自K公司。,双方于2008年6月底签署收购协议,收购协议规定的交割条件包括取得中国政府有关部门对A集团境外投资的批准（如需要）、通过美国外国投资审查委员会（CFIUS）和T公司工程所在的其他国家政府对本项交易的国家平安审查（如需要）,以及通过有关国家的反垄断审查（如需要）。,9.案例分享（1）,30,9.案例分享（1）（续）,2008年7月,美国外国投资审查委员会在审查中,提出T公司在美国的工程中有一处设施位于美国西部某军事敏感区域,要求T公司采取措施防止A公司人员接触该设施。,2008年8月,T公司某一工程所在的一个非洲国家的政府出台新的税收法规,提高了对矿产行业征收的资源税,将造成T公司在该国税收负担显著增加。该税收法规将于2009年1月1日生效。,2008年9月,国际金融危机爆发,国际矿产价格大幅下跌。A公司为防止遭受进一步损失,考虑退出该项交易,但顾虑这样做会违反股份收购协议,对违反协议的风险与后果尚不能确定。,B,基金持股结构图,B基金,S公司,T公司,K公司,非洲工程公司1,美国工程公司,非洲工程公司2,100%,25%,75%,32,9.案例分享（1）（续）,问题：,交易架构,尽职调查,美国政府审查,价风格整,交割条件,交割前重组,保险,违约后果,L公司为中国某摩托车生产企业,多年来积极开拓海外市场。,2010年,L公司在东南亚M国与一家当地合作伙伴P公司共同设立一家合资公司,生产在当地市场颇受欢送的轻型摩托车。,L公司与P公司各自拥有合资公司50%的股权,各自任命合资公司一半的董事。,9.案例分享（2）,34,9.案例分享（2）（续）,三年来,合资公司经营管理根本正常,已经实现盈利,初步到达了L公司的投资目标。但是,L公司在与P公司的合作中也出现了以下问题：,L公司希望追加投资,扩大合资公司的产能,P公司不同意。,合资公司的总经理由L公司推荐,P公司认为其缺乏管理能力,并且只“听命于L公司