合同法律风险防范讲座企业风险管理经典

单击此处编辑母版标题样式,*,*,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,合同法律风险防范,张明杰 律师 高级合伙人 中豪律师集团,数量多,金额大,种类杂,时间长,影响大,涉及部门多,公司合同的特点,合同法律风险及其管理,合同法律风险管理的难点,1,、法律风险防范意识提升难,2,、将法律风险控制手段内置于合同管理环节难,3,、客户的信用情况收集难,4,、约束员工的道德操守难,合同法律风险管理的策略,量身打造合同法律风险管理模式,制定切实高效的合同管理制度和处理流程,利用信息技术进行合同管理,合同法律风险管理的内容,1,、制定合同管理规章,2,、制定合同管理指南,3,、上岗培训和业务培训,4,、授权委托书管理,5,、合同专用章管理,6,、合同文本管理,7,、合同评审,8,、招投标管理,9,、合同履行管理,10,、合同纠纷处理,11,、客户信用管理,12,、合同档案管理,合同法律风险管理应注意的问题,1、与法律参谋机构建立有效的联系,2、加强对外签署合同的审批流程,4、强化合同附件的法律风险管理,5、建立合同法律风险动态管理机制,8,合同签订履行过程中的风险防范,9,合同的形式,形式：书面合同、口头合同(合同法第10 条第1 款),书面合同：合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。,强调：重要的合同应以合同书形式并加签字、盖公章签订,10,合同的形式,其它形式达成合同的风险：,件：便于伪造；,电子邮件：容易篡改；,口头协议：空口无凭；,不利于保存；,发生纠纷后，在司法程序下，证明力弱，不能作为直接证据使用，需加以其它证据予以佐证。,11,合同的形式,签订书面合同的重要性表达在以下方面：,首先，它是双方存在合同关系的重要证据，有利于保护双方的权益；中国有古话叫“口说无凭；,其次，防止双方履行过程中产生争议，合同的签订就是制订一项规那么，也可以说双方为此设定了游戏规那么，大家就应该遵守这样的规那么，所以说，衡量合同好坏的标准之一是在于内容是否清晰一致，没有歧义；,再次，预防合作方对业务员的职务行为不予认可，便于公司管理，防止不当职务行为，比方阴阳合同交客户和交公司是两份内容不同的合同,12,合同的形式,所谓重要，是相对的，主观的，应是这笔交易或事项对公司的重要性而言。,比方，交易金额、关键设备、投资、经营性租赁等。,对于重要性，我们建议公司制订合同管理方法，对于哪些交易、事项需书面合同签订的，应予以罗列或授权某个部门予以解释，以便于业务人员的执行,即使是日常性、频繁性交易，我们都建议公司应制订详细的通用条款，平时以订单、发货单等开展业务。,13,合同的形式,签订书面合同时的本卷须知：,书面合同中可能涉及改动的，应注明“本合同假设有改动之处，应加盖双方单位章，否那么不视为有效改动。,属打印文本，交另一方盖章的，应注明“本合同为打印文本，任何手写条款及改动均属无效。,合同的末页应当载有包含相关权利义务的条款，或者注明“此页无正文字样,采用信件、数据电文等形式订立合同的，应当在信件、数据电文中明确，签订确认书时合同始得成立。确认书应当是书面的原件。,14,合同的签订过程中的风险防范,签订前对合作对象的审查:,意义：了解合作对象的根本情况，有助于在签订合同的时候，采取相应的对策，防止风险的发生。这一环节是必不可少的。在并购、资产重组、投资等重大交易中，还需律师进行尽职调查。,了解的内容：,对个人:相对而言比较简单,详细记录其身份证号码、家庭住址、家属、婚否、职业；,主要是掌握是否具备签订合同的资格条件，确定民事行为能力；,15,合同的签订过程中的风险防范,对企业：,根本了解：现行有效的?企业法人营业执照?，重要：,营业执照包含企业根本信息：注册资金及到位情况、企业属性国有、集体、国有控股、私营、企业性质有限、股份、外资、合伙、法定代表人、住所地、经营范围、年检信息。,深入了解：股东出资及组成、章程、资产情况、生产经营情况、关联企业、实地考察,目的：签约资格；履行能力；商业信誉,16,合同的签订过程中的风险防范,例如：一些大型企业集团，其对采购部门往往会成立一个壳公司来从事这一工作，这样是躲避风险，其注册资本往往很小，也没有大额固定资产，更没有可产生盈利的设备或产品。因此，对这些企业要区别对待，如果是根正苗红，一般是可以的，如果是挂靠攀附，这要十分注意。商业信誉在这样的交易中尤为重要。如果，吃不准，最好现款现货。,都成实业诉江南奥托案 壳公司,17,合同各主要条款的审查,合同内容的订立原那么：,用词准确，表达清楚，约定明确，防止产生歧义。,合同内容由实质性内容和文本性内容，业务人员负责实质性内容，律师法律人员负责文本性内容,18,合同各主要条款的审查,掌握一定的法律知识，充分结合自身的经营特点，不断地总结经验，加上认真负责的态度，在座的每一个人都可以把合同订好。,合同的谈判者或是开拓者是最好的合同条款拟订者。只有经历过，才能对交易背景、行为和标的有着清晰的认识。,比方：机器设备，律师是不懂这些工程技术的。也只有总工程师或技术总监才知道这款机器设备的用途、功能、参数、指标、调试安装、试运行、检验方法、与系统设备的匹配、区分是根本质量问题还是小毛病。,19,合同各主要条款的审查,对合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。对文字表述的审查能力也许不是一时半会就能提高的，但是对条款实质内容的审查却是每个人都可以做得到的。,以下就以买卖合同为例作逐条介绍主要合同条款。,买卖合同的主要条款为：1品名、型号条款；2质量标准条款；3交付条款；4付款条款；5定金条款；6违约责任；7争议的处理；8生效条款。,20,合同各主要条款的审查,品名、型号条款：,俗称标的物条款，即交易的对象，合同是围绕标的物展开谈判，形成交易的规那么。,要注意，我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格、品名、型号、商标、生产厂等做出明确说明。,双方应对标的物作详细了解，防止供需之间出现过失，引发争议。,舟山华业诉上海佑利购销合同纠纷案,21,合同各主要条款的审查,质量标准条款：,根据产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。,国家标准、行业标准、企业标准，并将标准作为附件，附在合同之后。,如需经安装调试，那么应写明验收标准，并作为附件，附在合同之后。,王某诉活水源特许加盟合同纠纷案,22,合同各主要条款的审查,交付方式条款送货条款：,明确约定送货地点关系到纠纷处理时法院的管辖,明确收货方经办人的姓名及经办人变更处理方法,明确交付时间或期限,货物风险的转移,货物所有权的转移,某茶厂与经销商购销合同纠纷,23,合同各主要条款的审查,付款条款：,明确约定付款的时间,明确付款的方式,切忌：模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。,案例、请说出以下表述的缺乏之处：A：季付 B：甲方收到货物后付款 C：检验合格后付款 D：结算期限：月结30天,24,合同各主要条款的审查,定金：,定金条款应写明“定金字样。,“留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。,定金不得超过主合同标的额的百分之二十。,25,合同各主要条款的审查,违约责任条款：,涉及到义务的均应有相应的违约责任，责任的轻重根据义务的大小而定。,违约责任应具体明确可操作。,违约金额应适当。,26,合同各主要条款的审查,争议处理条款：,法院和仲裁的选择,有利于己方的选择,五个选择：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地,选择的单一性,无法达成一致的情况下选择“向各自住所地人民法院提起诉讼,都成实业诉江南奥托案,六建诉今普食品案,27,合同的履行过程中的风险防范,接收支票时应注意的事项：,收款人名称是否正确；,书写是否清楚，字迹是否潦草,大小写的金额是否一致,大写数字是否正确。请问：“参和“叁，哪一个是的正确的汉字大写？,印鉴公章和法定代表人印章是否清晰,如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续；,有无伪造变造的痕迹。,28,合同的履行过程中的风险防范,出具收据和接收收据时的本卷须知：,A公司给B公司开出了发票，B公司出具了以下收具：“今收到北京A公司发票NO123456号，壹份金额5万元。B公司。张三。2021年12月31日。,遗漏的相关信息：相对应的合同；款项是否已经支付；公司的公章,实践中经常发生对方要求先出发票并挂帐,黄某欠款纠纷案,29,合同的履行过程中的风险防范,第三人代为履行和向第三人履行：,代履行和债务转让的区别,案例：甲公司的业务员小李押车送货给乙公司，路途中，乙公司的经办人打来 ，称：“我公司的一个客户急需这批货，请你把货直接送到丙公司，收货员是老张，请你记下他的 。于是小李给丙公司打了 ，丙公司的老张声称确有此事。于是小李将货送到了丙公司，丙公司的老张签收了货物。事后甲公司向乙公司索要货款，可是乙公司却称，甲公司没有给他们送来过该批货物。并提出要求甲公司承担违约责任。甲公司只好找丙公司成认此事，可是丙公司早已人去楼空。,30,合同的履行过程中的风险防范,合同的履行：,有关合同履行中的书面签证、来往信函、文书、电报等均为合同资料组成局部，应及时、积极地收集、整理、保存，做好备案工作。,履行合同的行为应取得回执或凭证,案例：某公司在履行产品开发合同过程中无任何书面证据纠纷案件,31,产品开发合同,1,、名称定义准确；,2,、产品技术参数准确；,3,、技术输出与输入的管理,4,、开发周期尽可能准确；,5,、产品验收,6,、开发费用的支付,7,、知识产权的划分,32,8,、违约责任的划分,9,、法律适用；,10,、争议解决；,11,、语言的优先问题；,12,、合同的终止；,13,、保密；,14,、侵权处理,结束啦,!,The end,Thank you,