劳动关系试用期管理

,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,劳动关系管理,试用期管理,1,这几年用人单位与劳动者在履行劳动合同的过程中,因处于试用期内而产生的劳动争议已越来越多。,用人单位提高对试用期的管理发挥着越来越重要作用。,2,一、试用期管理办法的法律性质,试用期管理办法是用人单位制定的，适用于试用期新员工，明确相关部门职责和新员工权利义务，明确试用期考核、转正、辞退等程序，考察新员工是否符合公司录用条件的规章制度。,3,案例：,小李是某大学的经济学博士毕业生，在一次校园招聘会上，某跨国集团公司向他伸出橄榄枝。经双方商定，小李毕业后到该公司担任技术部经理，试用期2个月，月薪1.8万。,4,案例：,后小李顺利毕业并和该公司签订2年劳动合同，约定2个月的试用期，2009年8月15日，在试用期即将结束前一周，小李接到上级通知要主动离职，并被暗示，如果不自动辞职将通不过公司的试用期考核，理由是小李的求职简历中存在误导公司的描述。,小李认为，自己的简历真实，公司理解错误是公司的问题，不接受要求自动离职的建议。,请问，公司可以在试用期找理由和小李解除试用期劳动合同吗？,讨论：试用期如何解除劳动合同？,5,1、用人单位不得随意在试用期间解除与劳动者的劳动合同,许多用人单位都认为在试用期内可以随时解除与劳动者的劳动关系，实际上这是一个认识上的误区。,滥用关于试用期的单方解除权，常常是用人单位方面容易出现的问题。,6,试用期内劳动者与用人单位的解除权的是否有差异？,7,劳动者在试用期可以随时与用人单位解除劳动合同；,用人单位要解除与劳动者的劳动合同却是有前提的。,8,根据中华人民共和国劳动合同法规定，在试用期中，除劳动者除有下列8项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同：,1、在试用期间被证明不符合录用条件的；,2、严重违反用人单位的规章制度的；,3、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；,4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；,5、用欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立劳动合同导致劳动合同无效的；,6、被依法追究刑事责任的；,7、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；,8、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的,9,注意点：,7、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；,8、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；,（其中，因为第7项、第8项原因出现，用人单位解除劳动合同的，需要提前30天以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，才可以解除劳动合同。）,10,试用期用人单位动意除劳动合同的条件,1.用人单位有具体、明确的录用条件、绩效考核指标及制度为支撑。,2.录用说明书要事先公示或告知。,11,用人单位证明劳动者在试用期间不符合录用条件的技巧和方法。,1、对试用期间的劳动者进行考核鉴定并保存书面鉴定意见。,用人单位通过建立员工试用期考核鉴定制度，给新进员工安排,试用期工作计划，运用专人带班、集中培训、组织笔试、对日常绩效与表现记录等形式，,在试用期间的考核和鉴定结果，就可以作为该员工是否符合录用条件的证明。,12,用人单位证明劳动者在试用期间不符合录用条件的技巧和方法。,2、采取书面形式向在试用期解除劳动合同的劳动者说明理由并保存签收字据。,劳动合同法第二十一条规定，用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。这里的“说明理由”，法律并未规定一定得采取书面形式，但从举证角度出发，建议采用书面形式，并且要求劳动者签收。,13,总之：,用人单位要尽可能使自己的录用条件具体化，书面化，公示化，证据化。,14,公示或告知,公示,简单说来，就是要让员工知道用人单位的录用条件；从法律的角度来说，就是用人单位有证据证明员工知道了本单位的录用条件。,如何公示和告知,及提取证据,？,15,那如何进行,公示,呢？,方法有以下几种：,(1)招聘员工时向其明示录用条件，并要求员工签字确认；,(2 )劳动关系建立以前，通过发送聘用函的方式向员工明示录用条件，并要求其签字确认;,16,那如何进行,公示,呢？,方法有以下几种：,(3)在劳动合同中明确约定录用条件或不符合录用条件的情形；,(4)规章制度中对录用条件进行详细约定，并将该规章制度在劳动合同签订前进行公示也可以作为劳动合同的附件。,17,5、在劳动合同中设计条款明确约定录用条件或不符合录用条件的情形。例如，可以在劳动合同中约定这样的条款：乙方有下列情形之一，为不符合录用条件：,（1）提供本人基本情况时隐瞒真实情况，告知虚假信息，违背诚实信用要求；,（2）职业技能考察、考核不合格，不符合所从事岗位工作的要求；,（3）身体患有不宜所从事岗位工作的疾病；,（4）不能按照所从事岗位的职责完成劳动和工作任务；,（5）其他不符合所从事岗位个性要求的情况。,18,告知？,19,告知的几层含义：,一是告知义务是,主动的告知义务,，即使求职者没有提出要了解某项具体情况，用人单位也必须主动履行告知；,二是要,如实告知,，即用人单位要遵守诚实信用原则如实告知求职者相关内容；,20,如实告知的义务,劳动合同法明确规定，用人单位在招聘劳动者时有如实告知的义务。其第8条规定，用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者,工作内容、工作条件、工作地、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，,以及劳动者要求了解的其他情况。,21,告知的几层含义：,三是告知的,时间,是在劳动合同签订之前，而不是在签订之后；,四是告知的,内容,包括工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况均是用人单位告知的内容。,22,用人单位如何证明自己已履行了告知义务?,主动告知义务的设定意味着发生纠纷时举证责任在用人单位。因此，用人单位不仅要履行告知义务，而且还要保留好,告知的证据，,一旦发生纠纷，需要举证证明已经履行告知义务。对此，最好的办法当属书面的告知证明。,23,用人单位违法解除合同的后果？,在试用期如果单位违规解除劳动合同用人单位要承担法律责任，还要按照,经济补偿金的二倍,向劳动者支付赔偿金。,24,试用期知识的实务问答,1.试用期的长短与什么密切有关？,25,法条链接,劳动合同期限在三个月以上的，可以约定试用期。也就是说，固定期限劳动合同能够约定试用期的最低起点是三个月。,2.劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过,个月.,3.劳动合同期限一年以上三年以下的，试用期不得超过,个月;,26,答案:,试用期的长短与劳动合同法的期限的长短有一定的关系。其本身需要和劳动合同相匹配，其长短须符合劳动合同法的规定。,试用期限 合同期3月-1年，试用期不超过1个月 合同期1-3年，试用期不超过2个月 合同期3年以上及无固定期，试用期不超过6个月,27,问:,以完成一定工作任务为期限的劳动合同是否可以约定试用期?,28,问:,非全日制劳动合同是否可以约定试用期?,如小时工是否可以约定试用期？,劳动合同法,第70条,非全日制用工双方当事人不得约定试用期。,29,实务问答,4. 什么情况下不可以约定试用期？,以完成一定工作任务为期限的劳动合同,劳动合同期限不满三个月的，,非全日制劳动合同不得约定试用期。,30,6.最长的试用期限为多少？,7.什么情况下可以约定最长的试用期限？,试用期不得超过,六个,月,三年以上固定期限,无固定期限的劳动合同,31,汇总:,试用期限 合同期3月-1年，试用期不超过1个月 合同期1-3年，试用期不超过2个月 合同期3年以上及无固定期，试用期不超过6个月,32,实务问答,问:,劳动合同为3年，从2008年1月1日起，试用期为2个月，那么劳动合同的到期日为多少？,试用期是否应该包含在劳动合同期限内？,答:试用期包含在劳动合同期限内。,33,实务问答,判断:,劳动合同4个月，而用人单位规定试用期也是4个月,劳动合同仅约定试用期.,9.劳动合同仅约定试用期的，试用期是否成立？,34,劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。,35,问：劳动者在劳动合同期限内主动离职要求提前多少天通知用人单位？,问：劳动者在试用期内主动离职要求提前多少天通知用人单位?,第3 7条,劳动者在试用期内提前,三,日通知用人单位，可以解除劳动合同。,36,在一些特殊的行业内，在试用期内用人单位能否要求劳动者提前30天通知解除劳动合同?,37,劳动合同法第3 7条明确规定，劳动者在试用期内可以提前3日通知用人单位解除劳动合同。因此，如果用人单位在合同中约定劳动者在用期解除劳动合同需要提前30天通知用人单位，该约定违反法律规定,劳者行使解除权不受其约束。,38,用人单位在试用期解除劳动合同与在合同期解除劳动合同需提前日期有区别吗？,39,在试用期的工资的知识,1.劳动者在试用期的工资如何规定？,40,案例：,王某以外聘人员刚进一个单位上班，在第一月发工资时，发现他的工资比别的有正规编制的同事工资少了很多。他去找人事处问原因，人事的回答是，他不是编制人员，工资按市场工资水平定，而编制人员享有很多国家的补偿收益。,问如何看这一问题？,41,试用期的工资规定：,劳动合同法实施条例,第15条,劳动者在试用期的工资不得低于,本单位相同岗位最低档,工资的80,或者不得低于,劳动合同约定,工资的80，并不得低于用人单位所在地的,最低工资标,准。,42,如果本单位相同岗位工资为4500元，,而单位与劳动者约定转正后工资为3000元，当时的最低工资标准为1200元，,哪么劳动者的工资不得低于多少？,43,4500*80%=3600,3000*80%=2400,1200,44,试用期次数的问题,用人单位可否对劳动者设定几次试用期？,试用期次数的限制：,同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。,如果同一劳动者在企业内部转到新的岗位上，是否可以再次设定试用期？,45,案例：,王小姐原系某半导体公司人力资源部经理，工作做得不错，深受公司领导的赏识。后该公司准备上市，公司财务要接受严格的审核。为此，公司拟将王小姐调到财务部门工作，负责公司财务。王小姐的劳动合同到期时，公司便与王小姐续签了一份为期5年的劳动合同，约定的工作岗位为财务部经理。,46,案例：,但是，公司领导以王小姐跨度较大为由，在续签劳动合同时又与王小姐约定了6个月的试用期。,由于王小姐无财务工作的经验，尽管王小姐很努力地自学财务知识，但财务工作的开展仍然很难打开局面。,于是，公司便以王小姐在试用期内表现不符合录用条件为由解除劳动合同。王小姐不服，便申请劳动争议仲裁，要求公司支付违法解除劳合同的赔偿金。请问，王小姐的请求能否获得支持?,47,专家点评:,王小姐的请求是可以获得法律的支持的。,因为，公司在与王姐续签劳动合同时又约定了一次试用期，属于无效的约定，在法律上这个试用期是无效的。因此，公司无法以王小姐不符合录用条件为向解除劳动合同。,48,专家点评:,如果公司以,不符合录用条件为由,解除劳动合同，显然是违法解除，需要承担相应的责任。就本案而言，公司可以以王小姐不能胜任工作为由,然后对王小姐进行培训或调岗，仍不能承担责任工作的，公司则可以解除劳动合同，不过,以不能胜任工作,为由解除劳动合同需要支付经济补偿金。,49,启示,通过上面的分析，试用期只有一次，续签劳动合同时不能再约定试用期。,对于续签劳动合同时岗位变化比较大的员工，用人单位不要寄希望于再设定试用期来察劳动者的能力，最好是在,原劳动合同期限内,将拟与之续签的员工，调入新岗位进行考察，以避免续签劳动合同后员工不能胜任工作。,50,员工离职后又回到原单位，原单位可以与其约定试用期吗?,51,不可以。,因为同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。如果原单位与该员工已经约定过试用期，该员工离职后又回到原单位,根据法律的规定，这种情况仍然属于同一用人单位与同一劳动者，不可以再次约定试用期。,52,试用期期限可以延长吗?,53,案例,2008年2月27日，顾某与某半导体公司签订了期限从2008年3月1日至2010年2月28日的劳动合同，其中前2个月为试为试用期，试用期工资为1 2000元/月，转正后工资为15000元/月。,54,案例,4月30日某半导体公司通知顾某，因其未通过试用期考评，按照公司规章制度，不予正式录用，但公司为了再给顾某一个机会，公司决定将顾某的试用期延长1个月，1个月后考评通过的，才能正式被录用。,为了保住工作，顾某只好默许继续试用，公司也按照试用期工资标准支付了工资。,55,5月30日公司书面通知顾某，因其不能胜任工作，未通过公司第二次考评，公司决定不予正式录用，并要求她当日结算工资，完成工作交接手续。,56,顾某要求公司支付解除劳动合同的经济补偿金，但被拒绝。,随后顾某向劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求半导体公司补发2008年5月1日至30日的转正工资的差额部分，并支一个月的工资补偿和单方面解除劳动合同的经济补偿金。,57,双方的争议,仲裁审理中，,顾某称,：公司与其签订的劳动合同约定2个月试用期，同时顾某仅仅在试用期即将结束时被公司口头告知未通过考核，并且公司直接通知她延长1个月试用期，之前也未同自己沟通、协商过，属于公司单方面行为。顾某提供了双方签订的劳动合同作为证据。,58,双方的争议,公司辩称,：在试用期解除不符合录用条件的员工，是法律赋予公司的权利，顾某未能按时获得公司转正，原因在于其工作业绩达不到公司要求，公司要求延长试用期，她也并未提出异议，故公司继续支付试用期工资并无不妥。公司提供了顾某二次考评记录作为证据。,59,对于试用期延长的问题，目前劳动法律、法规中,并没有限制性,的规定，而仅是规定试用期的最长期限为六个月。,若原拟定的,试用期尚未超过法定期限,，且双方在劳动合同中注明“企业不能在原约定期考察出劳动者是否符合转正条件时，可以,延长至法定试用期的最长期限”的例外,。,60,法条链接,劳动合同法第19条第2款规定，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。试用期经过即进入正式合同履行期，双方均负有完全履行合同约定的义务。,用人单位单方延长试用期的，视为违法约定试用期。,61,法条链接,劳动合同法第83条规定，,用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；,违法约定的试用期已经履行的，由用人单位,以劳动者试用期满月工资为标准,，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者,支付赔偿金,。,62,回到案件：,顾某,要求半导体公司补发2008年5月1日至30日的转正工资的差额部分，并支一个月的工资补偿和单方面解除劳动合同的经济补偿金。,支持否？,63,试用期可以缩短吗？,实践中，试用期除了延长的情形外，还有可能存在缩短的情形。那么用期可以缩短吗?,64,对这个问题也不能一概而论。一般而言，用人单位在试用期内认为员工表现优异的，,可以缩短试用期，但缩短试用期需要双方协商一致。,因为，试用期内双方是互相考察对方。,在试用内用人单位认为员工表现比较好，决定提前为员工办理“转正”手续，这只是用人单位对员上的考察结果。但是，员工对用人单位考察结果还存在不确定性。所以，从保险的角度说，缩短试用期，也需要双方协商一致。,65,试用期内员工有无休假权?,66,劳动法第三条明确规定，劳动者享有休息休假的权利。有关法律、法规也对职工休假作出了具体规定，员工即便是在试用期，因已与用人单位建立了劳动关系，所以和试用期满的员工一样享有休假的权利，当然,有些休假法律、法规规定了一定的条件，员工只有符合条件，才能享受假期。,比如，享受,年休假,的员工需要连续工作一年以上。但并非所有假期都有条件限制。有些公司在劳动合同中所写的试用期不享受各种假期待遇的条款，显然是不合法的。如元旦、春节、五一、十一这些节日休假、婚丧假、病假、公假等，不管是试用期间的员工，还是试用期满的员工，都有权享受。,67,试用期内是否需要给员工缴纳社保?,在实践中，用人单位认为试用期的员工不稳定，可以不为员工缴纳社会保险;有的则认为，试用期如果上保险，在员工离职后公司又要办理社会保险转移手续，一般是等到试用期满，“转正”后再为员工办理社会保险手续。,68,用人单位和劳动者参加社会保险是法定的义务。,劳动法该条的规定，可以确定,只要建立了劳动关系,就应当依法参加社会保险，缴纳社会保险费。,劳部发1996 354号劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知第三条规定，,试用期包括在劳动合同期限中，因此，试用期内企业也应当为员工缴纳社会保险费。,69,用人单位在合同中约定劳动者在试用期内解除合同需承担违约责任是否有效？,如用人单位规定劳动者在试用期内解除劳动合同，需要支付用人单位因一时无法招聘的合适员工而造成的经济损失。劳动者应该承担这个责任吗？,70,劳动法赋予了劳动者试用期解除劳动合同的权力，且该解除权是,无条件的,。,用人单位在劳动合同中约定劳动者在试用期解除合同需承担违约责任，实际上,限制了劳动者的解除权,，因此该约定侵害了劳动者的合法权利，违反了法律的规定，应当确认为无效条款。,71,用人单位可否在试用期结束后以试用期内劳动者的不符合录用条件为由，解除劳动合同？,72,案例分析,张某系某重点大学的毕业生，毕业不久就应聘到A软件公司，从事软件开发工作。进入公司时，张某与A公司签订了一份劳动合同，其中约定试用期为,三个月,。不幸的是，张某刚工作,78天,，由于疲劳过度，免疫力下降而导致急性肺炎住进了医院。因公司正在进行的软件开发处于攻坚阶段，公司为了业务不受影响，另招聘新人顶替张某的职往。,20,天后，张某出院回公司上班，公司以张某在试用期内不符合录用标准为由将其辞退，张某不同意与其发生争议。因公司还未为其办理医疗保险，张某要求公司将其住院费用12000元报销。,73,注意时间节点，务必在试用期内完成并作出相应结论并书面告知员工。,74,用人单位“以不符合录用条件为由”单方解除劳动合同必须在,试用期内,作出。,用人单位应当根据试用期长短进行分类管理，在试用期,结束前预留一段较充足时间,供员工和职能部门完成转正申请单的填写。,考核结束后，如果考核不合格，不予转正，务必在,试用期结束前书面通知,员工解除劳动合同并说明理由。,75,实践当中，有可能出现因为员工拖延而导致用人单位未能在试用期内作出相关结论的怎么办？,76,试用期所需的表格及文件,试用期管理办法及转正申请表、辞职申请书、辞退申请表的存在和正确使用可以将试用期,员工表现证据化，,将试用期管理制度化，从而有效加强用人单位试用期管理，保障用人单位试用期单方解除权的有效行使。,77,试用期所需的表格及文件,转正申请单是,在试用期内由员工和公司共同填写，由公司根据员工表现进行考核，并在试用期内作出是否转正等结论的法律文书。,转正申请单范本,78,辞职申请书,是新员工在试用期辞职的意思表示。,辞职申请书,79,辞退申请表,是新员工所在部门负责人在试用期发现新员工不符合录用条件向有关部门提出的辞退建议。,辞退申请表,80,四、试用期管理办法范本,81,