卫生行政处罚法律适用及案件评

卫生行政处分法律适用及案件评查省卫生执法总队省卫生执法总队 张翻蓉张翻蓉1现行卫生行政处分法律法规1.1.宪法宪法2.2.宪法是国家的根本大法，是我国最根本的法律渊源，宪法是国家的根本大法，是我国最根本的法律渊源，也是卫生监督应当遵循的最根本的依据。宪法具有最高也是卫生监督应当遵循的最根本的依据。宪法具有最高的法律效力，任何法律、法规和其他标准性文件都不得的法律效力，任何法律、法规和其他标准性文件都不得与宪法相抵触。宪法规定一国的社会制度和国家制度的与宪法相抵触。宪法规定一国的社会制度和国家制度的根本原那么，其内容是对国家和社会生活中最根本、最根本原那么，其内容是对国家和社会生活中最根本、最重要问题的规定，而其他法律规定的那么是宪法的内容重要问题的规定，而其他法律规定的那么是宪法的内容在某一方面的具体化。卫生部门所依据的法律规定也都在某一方面的具体化。卫生部门所依据的法律规定也都是在宪法限定的范围内，是对卫生领域进行行政管理的是在宪法限定的范围内，是对卫生领域进行行政管理的具体规定。因此卫生监督要做到依法行政，首先就要遵具体规定。因此卫生监督要做到依法行政，首先就要遵循宪法。我国属于柔性宪法，至今已经有循宪法。我国属于柔性宪法，至今已经有4 4部宪法，不部宪法，不同于美国两百多年一直有效的刚性宪法。同于美国两百多年一直有效的刚性宪法。22.2.卫生单行法卫生单行法3.3.常见的卫生单行法是全国人民代表大会常务委常见的卫生单行法是全国人民代表大会常务委员会按照法定程序制定的标准性文件。目前，员会按照法定程序制定的标准性文件。目前，全国人大常委会已经公布了全国人大常委会已经公布了?传染病防治法传染病防治法?、?食品卫生法食品卫生法?、?职业病防治法职业病防治法?、?执业医师法执业医师法?、?献血法献血法?、?母婴保健法母婴保健法?、?红十字会法红十字会法?、?国国境卫生检疫法境卫生检疫法?等八部卫生单行法律，还有些卫等八部卫生单行法律，还有些卫生单行法律正在制定过程中。卫生单行法的法生单行法律正在制定过程中。卫生单行法的法律效力仅次于宪法，在全国范围内有效。律效力仅次于宪法，在全国范围内有效。33.3.卫生法规卫生法规4.4.卫生法规包括卫生行政法规和地方性卫生法规。卫生法规包括卫生行政法规和地方性卫生法规。5.5.卫生行政法规是国务院在其职权范围内制定的卫生行政法规是国务院在其职权范围内制定的与国家卫生行政管理活动相关的标准性法律文与国家卫生行政管理活动相关的标准性法律文件。国务院制定的行政法规的地位和效力仅次件。国务院制定的行政法规的地位和效力仅次于宪法和法律，其效力及于全国。于宪法和法律，其效力及于全国。6.6.地方性卫生法规指由地方人民代表大会及其常地方性卫生法规指由地方人民代表大会及其常委会制定的与卫生行政管理活动相关、在该行委会制定的与卫生行政管理活动相关、在该行政区域内产生法律效力的地方标准性法律文件。政区域内产生法律效力的地方标准性法律文件。44.4.卫生行政规章和地方政府卫生规章卫生行政规章和地方政府卫生规章5.5.卫生行政规章指卫生部及卫生部联合其他有关部委，卫生行政规章指卫生部及卫生部联合其他有关部委，根据国务院的卫生行政法规、决定和命令，在本部门的根据国务院的卫生行政法规、决定和命令，在本部门的权限范围内制定的标准性法律文件。权限范围内制定的标准性法律文件。6.6.地方政府卫生规章指省、自治区、直辖市以及省、自地方政府卫生规章指省、自治区、直辖市以及省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大市人治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大市人民政府按照立法程序制定的与卫生行政管理有关的标准民政府按照立法程序制定的与卫生行政管理有关的标准性法律文件。性法律文件。7.7.卫生行政规章和地方政府卫生规章的效力低于宪法、卫生行政规章和地方政府卫生规章的效力低于宪法、卫生单行法、卫生行政法规，但卫生行政规章和地方政卫生单行法、卫生行政法规，但卫生行政规章和地方政府卫生规章之间效力相同。府卫生规章之间效力相同。55.5.卫生法律解释卫生法律解释6.6.根据根据19811981年全国人大常委会年全国人大常委会?关于加强法律解释工作关于加强法律解释工作的决议的决议?等法律文件的规定，并从我国法律的实际运行等法律文件的规定，并从我国法律的实际运行过程看，我国的法律正式解释包括立法解释、行政解释过程看，我国的法律正式解释包括立法解释、行政解释和司法解释三种。卫生部在行政管理活动中，对不属于和司法解释三种。卫生部在行政管理活动中，对不属于审判和检察工作的其他法律、法规如何具体应用的问题审判和检察工作的其他法律、法规如何具体应用的问题所做的解释属于行政解释。从卫生部的行政解释内容上所做的解释属于行政解释。从卫生部的行政解释内容上看，其形式主要有两种：一是针对具体特定的法律问题看，其形式主要有两种：一是针对具体特定的法律问题所做的专门解释，如批复、复函、通知等；二是在行政所做的专门解释，如批复、复函、通知等；二是在行政规章中对有关法律标准所做的解释，如规章中对有关法律标准所做的解释，如?医疗机构管理医疗机构管理条理实施细那么条理实施细那么?。6法律适用卫生行政处分是法律适用的一种形式。公正、合法、准确和高效，是对卫生行政处分法律适用最根本的要求。随着我国法制建设进程的不断加快以及立法主体的多头，各种卫生单行法、卫生法规、卫生行政规章和地方政府卫生规章相继出台，不同卫生法律标准之间不可防止出现冲突，因此需要确立卫生行政处分的法律适用规那么，以明确它们之间的效力等级。适用规那么：上位法优于下位法，特别法优于普通法，后法优于前法。7卫生行政处分案件执法背景分析1.1.行政执法责任追究的客观存在行政执法责任追究的客观存在2.2.?国家赔偿法国家赔偿法?第二条规定，国家机关和国家机关第二条规定，国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。家赔偿的权利。?国家赔偿法国家赔偿法?第十四条规定，赔偿第十四条规定，赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有成心或重大过失义务机关赔偿损失后，应当责令有成心或重大过失的工作人员或者受托的组织或者个人承担局部或者的工作人员或者受托的组织或者个人承担局部或者全部赔偿费用。对有成心或重大过失的责任人员，全部赔偿费用。对有成心或重大过失的责任人员，有关机关应当依法给予行政处分；构成犯罪的，应有关机关应当依法给予行政处分；构成犯罪的，应当依法追究刑事责任。当依法追究刑事责任。82.2.依法治国的重点在于依法治权依法治国的重点在于依法治权3.3.责任行政原那么是指国家行政机关必须对自己实施的责任行政原那么是指国家行政机关必须对自己实施的行政活动承担责任，整个行政活动应处于一种负责任的行政活动承担责任，整个行政活动应处于一种负责任的状态，不允许行政机关只实施行政活动，而可以对自己状态，不允许行政机关只实施行政活动，而可以对自己的行为不承担责任。的行为不承担责任。4.4.责任行政原那么的根本目标是实现行政活动的有责任责任行政原那么的根本目标是实现行政活动的有责任状态，而且要求建立实现责任制度的法律制度。一旦行状态，而且要求建立实现责任制度的法律制度。一旦行政机关的活动违反法律规定，责任即从法律规定转化为政机关的活动违反法律规定，责任即从法律规定转化为实际状态。诸如行政诉讼制度、行政复议制度、行政赔实际状态。诸如行政诉讼制度、行政复议制度、行政赔偿制度，都是实现责任原那么必要的法律制度。假设没偿制度，都是实现责任原那么必要的法律制度。假设没有这些制度，责任行政将变得毫无意义。有这些制度，责任行政将变得毫无意义。93.3.社会公众权利意识的觉醒社会公众权利意识的觉醒4.4.多方面监督的客观存在多方面监督的客观存在5.5.?卫生行政处分程序卫生行政处分程序?第五条规定，卫生行政机第五条规定，卫生行政机关应当建立对卫生行政处分的监督制度。上级关应当建立对卫生行政处分的监督制度。上级卫生行政机关对下级卫生行政机关实施行政处卫生行政机关对下级卫生行政机关实施行政处分进行监督，卫生行政机关内部法制机构对本分进行监督，卫生行政机关内部法制机构对本机关实施行政处分进行监督。卫生部门的执法机关实施行政处分进行监督。卫生部门的执法行为客观上还受到人大、政协、司法机关、新行为客观上还受到人大、政协、司法机关、新闻媒体、人民群众的多方面的监督闻媒体、人民群众的多方面的监督 105.5.卫生法律法规浩瀚、庞杂，收集证据的方卫生法律法规浩瀚、庞杂，收集证据的方法、手段比较原始落后，客观上使卫生部法、手段比较原始落后，客观上使卫生部门处理具体案件时面临一定程度的风险门处理具体案件时面临一定程度的风险11卫生行政处分案件评查1.1.实体评查方面实体评查方面2.2.在评查的在评查的6363个案件中，有个案件中，有6 6个案卷实体评查不合格，不合格个案卷实体评查不合格，不合格率为率为9.59.5，主要发生在涉及医疗、食品类别的行政处分案件，主要发生在涉及医疗、食品类别的行政处分案件中。导致不合格的原因除了案件本身具有一定的复杂性外，中。导致不合格的原因除了案件本身具有一定的复杂性外，还与执法人员对法律规定理解出现偏差有关。一是在被处分还与执法人员对法律规定理解出现偏差有关。一是在被处分对象身份的认定方面。有的案卷缺少被处分对象的身份证或对象身份的认定方面。有的案卷缺少被处分对象的身份证或工商营业执照、医疗机构执业许可证等要件，主体资格认定工商营业执照、医疗机构执业许可证等要件，主体资格认定不准确。二是在违法事实确实认方面。有的案件违法事实认不准确。二是在违法事实确实认方面。有的案件违法事实认定不清，证据之间相互矛盾，却不做进一步调查，就作出行定不清，证据之间相互矛盾，却不做进一步调查，就作出行政处分决定；有的案件虽然确认了违法事实却证据缺乏。三政处分决定；有的案件虽然确认了违法事实却证据缺乏。三是在法律适用方面。有的案件适用法律错误，将中医执业助是在法律适用方面。有的案件适用法律错误，将中医执业助理医师为病人进行按摩效劳的行为，定性为医疗机构使用非理医师为病人进行按摩效劳的行为，定性为医疗机构使用非卫生技术人员执业。卫生技术人员执业。122.2.自由裁量方面自由裁量方面3.3.报送的近三分之一的案件都存在行使自由裁量报送的近三分之一的案件都存在行使自由裁量权不说明理由或没有相关证据证明的问题。有权不说明理由或没有相关证据证明的问题。有的案件虽然有所提及，但理由不充分或证据缺的案件虽然有所提及，但理由不充分或证据缺乏。自由裁量权的阐述方式没有明确的规定，乏。自由裁量权的阐述方式没有明确的规定，但是可在但是可在?案件调查终结报告案件调查终结报告?或或?合议纪录合议纪录?等等相关文书中得以表达。不说明行使自由裁量权相关文书中得以表达。不说明行使自由裁量权的理由是此次案件卷宗中反映出的普遍问题，的理由是此次案件卷宗中反映出的普遍问题，反映出有的基层执法人员行使自由裁量权的的反映出有的基层执法人员行使自由裁量权的的随意性比较大。随意性比较大。133.3.处分决定方面处分决定方面4.4.行政处分决定应当由行政机关作出，行政处分行政处分决定应当由行政机关作出，行政处分决定书是行政机关决定对当事人实施行政处分决定书是行政机关决定对当事人实施行政处分的法定文书，其严肃性和重要性不言而喻。但的法定文书，其严肃性和重要性不言而喻。但个别案件的处分决定却未经行政机关负责人审个别案件的处分决定却未经行政机关负责人审批。一些行政处分决定书的书写还存在问题，批。一些行政处分决定书的书写还存在问题，有的处分决定书填写不标准，有的文号编写错有的处分决定书填写不标准，有的文号编写错误，有的适用的法律条文没有具体到款项，有误，有的适用的法律条文没有具体到款项，有的罚缴未别离，有的告知法律救济方式不全面，的罚缴未别离，有的告知法律救济方式不全面，漏填或错填诉讼法院的名称，错写提起行政诉漏填或错填诉讼法院的名称，错写提起行政诉讼的期限等。讼的期限等。144.4.案卷归档方面案卷归档方面5.5.局部市州未将已结案的案卷及时归档，局部市州未将已结案的案卷及时归档，报送的案卷无卷宗封面，无案卷目录，文报送的案卷无卷宗封面，无案卷目录，文书材料无编号，缺乏案卷归档应有的标准书材料无编号，缺乏案卷归档应有的标准性，因而有性，因而有1414个案卷在此项中扣分到达个案卷在此项中扣分到达5 5分，占案卷总数的分，占案卷总数的2222，使案卷的总体分，使案卷的总体分数有所下降。扣分达数有所下降。扣分达5 5分的分的1414个案卷分布个案卷分布情况为：情况为：4 4个市州卫生局、个市州卫生局、1010个区县卫生个区县卫生局。局。155.5.其他方面的问题其他方面的问题6.6.一些案卷的案由表述不标准，有的案由要素不全；询一些案卷的案由表述不标准，有的案由要素不全；询问笔录中的被询问人没有相关材料证明其身份，询问笔问笔录中的被询问人没有相关材料证明其身份，询问笔录仅一名执法人员签名，询问笔录、现场检查笔录的修录仅一名执法人员签名，询问笔录、现场检查笔录的修改处未经当事人确认；未告知当事人陈述、申辩的权利，改处未经当事人确认；未告知当事人陈述、申辩的权利，或对当事人陈述、申辩所提出的事实、理由和证据未进或对当事人陈述、申辩所提出的事实、理由和证据未进行复核或复核后未作出陈述申辩复核意见；一些案卷的行复核或复核后未作出陈述申辩复核意见；一些案卷的合议记录仅有首页，缺少个人发言讨论内容；有的文书合议记录仅有首页，缺少个人发言讨论内容；有的文书字迹难辨，术语不当；有的案卷没有进行自查；还有的字迹难辨，术语不当；有的案卷没有进行自查；还有的重大案件在合议后行政机关负责人在审批意见中对处分重大案件在合议后行政机关负责人在审批意见中对处分决定作出较大改变，但没有相关证据支持，也缺少陈述决定作出较大改变，但没有相关证据支持，也缺少陈述申辩和二次合议程序等相关资料。申辩和二次合议程序等相关资料。16卫生行政处分办案要求1.1.实施主体合法实施主体合法2.2.现行的卫生法律制度规定，卫生行政处分由卫现行的卫生法律制度规定，卫生行政处分由卫生行政部门实施，卫生监督机构是同级卫生行政生行政部门实施，卫生监督机构是同级卫生行政部门在其辖区内，依照国家法律、法规行使卫生部门在其辖区内，依照国家法律、法规行使卫生监督职责的执行机构。因此，各级卫生监督机构监督职责的执行机构。因此，各级卫生监督机构没有卫生行政执法的主体资格，在行使各项卫生没有卫生行政执法的主体资格，在行使各项卫生监督职权时必须以同级卫生行政部门的名义进行。监督职权时必须以同级卫生行政部门的名义进行。在进行卫生行政处分时，实施处分的主体是卫生在进行卫生行政处分时，实施处分的主体是卫生行政部门，卫生监督机构只是案件的承办机构。行政部门，卫生监督机构只是案件的承办机构。172.2.事实清楚事实清楚要查清案件的主体事实、行为事实和结果事实。要掌握违法行为的动态过程，查清违法行为发生、变化和终止的事实。事实的范围应当根据法律的要求进行确定。在法律文书中对事实要表述清楚。183.3.证据确凿证据确凿4.4.收集证据时要注意以下几点：一是全面收集证收集证据时要注意以下几点：一是全面收集证据；二是收集的证据材料要查证属实能够反据；二是收集的证据材料要查证属实能够反映案件情况的证据材料并不都是可以作为定案映案件情况的证据材料并不都是可以作为定案依据的证据，认定案件事实依据必须经过查证依据的证据，认定案件事实依据必须经过查证属实。未经查证属实，不能作为定案依据。；属实。未经查证属实，不能作为定案依据。；三是注意证据之间的关系；四是要确保证据合三是注意证据之间的关系；四是要确保证据合法。按照法制的要求，只有合法取得的证据才法。按照法制的要求，只有合法取得的证据才能作为证据使用；五是要善于运用证据保全措能作为证据使用；五是要善于运用证据保全措施。施。194.4.定性准确定性准确5.5.定性是指根据法律规定确定所立案调查定性是指根据法律规定确定所立案调查的行为的性质。定性是将法律规定与调查的行为的性质。定性是将法律规定与调查结果之间相连接的过程和结果，是运用法结果之间相连接的过程和结果，是运用法律对所调查的行为的判定和评价。在定性律对所调查的行为的判定和评价。在定性时首先要确定所调查的行为是否构成违法时首先要确定所调查的行为是否构成违法行为，如果构成违法行为，再确定构成哪行为，如果构成违法行为，再确定构成哪一种违法行为。要妥善处理法律标准之间一种违法行为。要妥善处理法律标准之间的交叉关系。的交叉关系。205.5.处理适当处理适当6.6.首先，在审查调查结果的根底上，根据不同情首先，在审查调查结果的根底上，根据不同情况作出不同的处理。况作出不同的处理。7.7.其次，要其次，要“罚当其责、罚当其责、“过罚相当，就是过罚相当，就是?行政处分法行政处分法?第第4 4条第条第2 2款规定的款规定的“实施行政处分实施行政处分必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。在行政处分时，情节以及社会危害程度相当。在行政处分时，要表达区别，要表达区别，“没有区别就没有政策；严重没有区别就没有政策；严重的违法行为要重罚，轻微的违法行为要轻罚，的违法行为要重罚，轻微的违法行为要轻罚，不要畸轻畸重，不得滥用自由裁量权。不要畸轻畸重，不得滥用自由裁量权。216.6.程序合法程序合法7.7.在卫生执法中，执法程序是行政处分的在卫生执法中，执法程序是行政处分的操作规程，实体法与程序法是同等重要的。操作规程，实体法与程序法是同等重要的。但是，但是，“重实体、轻程序的现象还有一重实体、轻程序的现象还有一定程度的存在，有时还表现得非常严重，定程度的存在，有时还表现得非常严重，一些执法人员还存在一些执法人员还存在“只要处分结果正确、只要处分结果正确、程序是否合法无所谓、程序是否合法无所谓、“违反程序规定违反程序规定不算违法、不算违法、“只要收集到证据、手段在只要收集到证据、手段在所不惜等错误认识。所不惜等错误认识。22当前存在的问题1.1.违反法定程序违反法定程序2.2.?中华人民共和国行政处分法中华人民共和国行政处分法?及卫生部制定的及卫生部制定的?卫生行政处分程序卫生行政处分程序?19971997年年6 6月月1919日实施对日实施对卫生行政处分程序均做出了要求。卫生行政处分程序均做出了要求。3.3.1.1 1.1 简易程序简易程序4.4.简易程序又称为当场处分程序，是对一般程序简易程序又称为当场处分程序，是对一般程序的简化，只适用简单或者需要迅速作出处理的的简化，只适用简单或者需要迅速作出处理的行政处分。行政处分。5.5.231.2 一般程序 又称普通程序，是卫生行政处分的主要程序。可以按照以下流程办理：受理立案调查决定合议制作事先告知书当事人陈述和申辩制作处分决定书送达执行。24思考思考1 1：是否进入一般程序的所有案件均须：是否进入一般程序的所有案件均须进行合议？进行合议？思考思考2 2：乙地当事人在甲地违法，甲地是否：乙地当事人在甲地违法，甲地是否有权对其进行行政处分？有权对其进行行政处分？思考思考3 3：事先告知后应给当事人一个多长的：事先告知后应给当事人一个多长的陈述申辩期？适用听证程序的案件如何事陈述申辩期？适用听证程序的案件如何事先告知？先告知？25思考思考4 4：是否必须使用预制的卫生行政处分：是否必须使用预制的卫生行政处分决定书？决定书？思考思考5 5：如果从立案之日起超过三个月未办：如果从立案之日起超过三个月未办结案件怎么办？是否只能申请延长一次？结案件怎么办？是否只能申请延长一次？思考思考6 6：责令改正是行政处分种类吗？：责令改正是行政处分种类吗？思考思考7 7：如何对处分决定书进行送达？：如何对处分决定书进行送达？261.3 听证程序根据我国?行政处分法?及?四川省行政处分听证程序暂行规定?的规定，听证程序的适用条件是：1卫生行政机关将要做出的行政处分较重拟作出责令停产停业、撤消许可证者执照、较大数额罚款；2当事人要求听证。只有两个前提具备，卫生行政机关才有举行听证的义务。听证应当公开举行，对不公开听证的案件，应当宣布不公开听证的理由。对公开听证的案件，应领先期公告当事人和本案调查人员的姓名、案由和听证的时间、地点。但卫生部门却往往无视进行公告这一环节。27思考思考1 1：较大数额罚款规定的合理性：较大数额罚款规定的合理性思考思考2 2：没收较大数额财产是否适用听证？：没收较大数额财产是否适用听证？思考思考3 3：公告环节的缺失。如何进行公告？：公告环节的缺失。如何进行公告？281.4 1.4 执行执行执行的原那么执行的原那么1 1复议、诉讼期间卫生行政处分不复议、诉讼期间卫生行政处分不停止执行原那么。除行政复议或者行政诉讼期间停止执行原那么。除行政复议或者行政诉讼期间裁定停止执行之外。当事人确有经济困难，需要裁定停止执行之外。当事人确有经济困难，需要延期或者分期缴纳罚款的，经当事人申请和行政延期或者分期缴纳罚款的，经当事人申请和行政机关批准，可以暂缓或者分期缴纳。如果当事人机关批准，可以暂缓或者分期缴纳。如果当事人拒不履行卫生行政处分，卫生行政机关可以申请拒不履行卫生行政处分，卫生行政机关可以申请人民法院强制执行。人民法院强制执行。2 2罚缴别离原那么，即作罚缴别离原那么，即作出行政罚款的机关与收缴罚款的机构实行别离的出行政罚款的机关与收缴罚款的机构实行别离的一种行政处分执行原那么。当事人应当至收到行一种行政处分执行原那么。当事人应当至收到行政处分决定书之日起十五日内，到指定银行缴纳政处分决定书之日起十五日内，到指定银行缴纳罚款。罚款。29当事人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼又不履行的，卫生行政机关可以采取的措施：到期不缴纳罚款的每日按罚款数额的百分之三加处分款执行罚；申请人民法院强制执行。思考1、申请人民法院强制执行时可否将加处分款同时申请强制执行 302.2.事实认定不清，适用法律错误事实认定不清，适用法律错误3.3.案件主要事实认定不清，必将导致适案件主要事实认定不清，必将导致适用法律错误，在案卷评查中主要事实认定用法律错误，在案卷评查中主要事实认定不清案卷将被判定为实体错误，得不清案卷将被判定为实体错误，得0 0分。分。卫生行政处分中并不罕见。卫生行政处分中并不罕见。4.4.313.3.主要证据缺乏主要证据缺乏4.4.行政许可机关及其工作人员应遵循行政许可机关及其工作人员应遵循“先取证、先取证、后裁决的规那么。如果行政处分决定作出后，后裁决的规那么。如果行政处分决定作出后，根据行政复议法第二十四条规定，在行政复根据行政复议法第二十四条规定，在行政复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。、行政诉讼法有关组织或者个人收集证据。、行政诉讼法第三十三条规定，在诉讼过程中，被告不得第三十三条规定，在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。的规定，复议自行向原告和证人收集证据。的规定，复议和诉讼阶段行政机关就不得再自行收集证据。和诉讼阶段行政机关就不得再自行收集证据。可见，如果行政处分案件的前期取证工作做得可见，如果行政处分案件的前期取证工作做得不扎实，必然为复议、诉讼留下隐患。不扎实，必然为复议、诉讼留下隐患。324.4.遗漏罚种或将不属于行政处分的措施当作行政处分遗漏罚种或将不属于行政处分的措施当作行政处分5.5.比较常见的是将比较常见的是将“警告遗漏。警告遗漏。?行政处分法行政处分法?第八条第八条规定了警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责规定了警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或撤消许可证、暂扣或撤消执照、行令停产停业、暂扣或撤消许可证、暂扣或撤消执照、行政拘留六种具体的处分种类，同时指出法律此处指狭政拘留六种具体的处分种类，同时指出法律此处指狭义上的法律，即全国人大及其常委会制定和公布的法律义上的法律，即全国人大及其常委会制定和公布的法律法规行政法规可以规定其他处分种类。除此之外，不法规行政法规可以规定其他处分种类。除此之外，不存在其他处分种类。但在工作实践中，不少同志将销毁、存在其他处分种类。但在工作实践中，不少同志将销毁、责令改正、责令公告收回、停止注册、中指注册等当作责令改正、责令公告收回、停止注册、中指注册等当作行政处分种类，这就为风险的发生埋下了伏笔。行政处分种类，这就为风险的发生埋下了伏笔。33案例案例1 1：某生物科技生产的：某生物科技生产的“福荫树牌肤阴舒洗液福荫树牌肤阴舒洗液产品标签、说明书宣传内容不真实案产品标签、说明书宣传内容不真实案2006年4月6日，某卫生监督部门接群众举报，某生物科技生产的“福荫树牌肤阴舒洗液产品标签、说明书宣传内容存在违法宣传“用于妇科手术及方案生育后的保健护理、抗菌抑菌的情况。执法人员对该生物公司进行了突击检查，发现该公司的库房内有该公司出品的不同规格的“福荫树牌肤阴舒洗液共计20件2000余瓶，其产品说明书上均有“用于妇科手术及方案生育后的保健护理、抗菌抑菌等字样。执法人员当即依法对其产品进行了就地封存并下达了?证据先行登记保存决定书?、?调取证据清单?，做了询问笔录和现场检查笔录。?四川省消毒产品管理条例?第二十条：消毒产品明示或暗示对疾病的治疗效果的，由药品监督管理部门按?中华人民共和国药品管理法?有关规定处理；而卫生部?消毒产品管理方法?规定由县级以上卫生行政部门对消毒工作行使监督管理职权。34案例案例案例案例2 2 2 2：某饭店从业人员未取得健康证明案：某饭店从业人员未取得健康证明案：某饭店从业人员未取得健康证明案：某饭店从业人员未取得健康证明案 群众饭店在湖南某县小有名气。一天，县卫生局执法大队来检查时发现，该饭店有5名效劳员没有健康证，即刻责令其改正。但饭店却以种种理由拖延。执法大队遂对其进行立案查处，送达了拟作罚款2500元的行政处分事先告知书，告知有陈述、申辩的权利。业主没有提出申辩，卫生局便作出了罚款2500元的行政处分决定。后来，该业主以个体户是“公民的特殊形式，卫生局在作出较大数额罚款前，未告知其听证权利为由，把卫生局告上了法庭。而卫生局认为该饭店从业人员11人，不能算是“公民，应视为“法人或“其他组织，2500元罚款没有到达较大数额，无需告知听证权利。35案例案例案例案例3 3 3 3：某培训中心食堂从业人员未取得健康证明案：某培训中心食堂从业人员未取得健康证明案：某培训中心食堂从业人员未取得健康证明案：某培训中心食堂从业人员未取得健康证明案2007年三月初某县卫生执法监督所对辖区内某系统培训中年三月初某县卫生执法监督所对辖区内某系统培训中心食堂进行开学前检查，发现有三名从业人员未取得健康心食堂进行开学前检查，发现有三名从业人员未取得健康证明。执法人员制当场制作了现场检查笔录、询问笔录、证明。执法人员制当场制作了现场检查笔录、询问笔录、调取证据清单。经集体讨论，准备依据调取证据清单。经集体讨论，准备依据?食品卫生法食品卫生法?第二第二十六条、四十七条对该培训中心处以十六条、四十七条对该培训中心处以2500元罚款，并送元罚款，并送达了事先告知书。该培训中心不服，做了陈述声辩，称该达了事先告知书。该培训中心不服，做了陈述声辩，称该校尚未开学，未进行食品生产经营，卫生部门拟对其处分校尚未开学，未进行食品生产经营，卫生部门拟对其处分事实不清、证据缺乏、程序不当，该中心长期处于卫生和事实不清、证据缺乏、程序不当，该中心长期处于卫生和教育的两不管地带，应先教育后处分。后该县卫生部门未教育的两不管地带，应先教育后处分。后该县卫生部门未对其进行行政处分，以监督意见书的形式责令该培训中心对其进行行政处分，以监督意见书的形式责令该培训中心及时为从业人员办理健康证明。及时为从业人员办理健康证明。食品生产经营：指一切食品不包括种植业和养殖业的采食品生产经营：指一切食品不包括种植业和养殖业的采集、收购、加工、贮存、运输、陈列、供给、销售等活动。集、收购、加工、贮存、运输、陈列、供给、销售等活动。36案例案例案例案例4 4 4 4：某海港大酒店无证经营案：某海港大酒店无证经营案：某海港大酒店无证经营案：某海港大酒店无证经营案有群众举报，某海港大酒店未取得卫生许可证擅自营业已一周。由于该店地处闹市区，群众反映强烈，区卫生局迅速立案查处。根据该酒店菜单上标注的临江海港大酒店的单位名称，卫生局对其送达了拟罚款20000元的卫生行政处分事先告知书。告知有陈述、申辩等权利。当事人没有提出申辩。5天后，卫生局作出了罚款20000元的行政处分决定，但酒店方面认为，酒店是翁某等三人投资设立，由于进行试营业，还没有办工商执照，应属“公民违法，卫生部门在作出较大数额罚款决定前，没有告知听证权利，侵犯了被处分人的合法权益，遂以主体错误、程序违法为由对卫生局提起行政诉讼。37案例案例案例案例5 5 5 5：某矿业有限责任公司未建立职业健康监护档案、未组织从事接触：某矿业有限责任公司未建立职业健康监护档案、未组织从事接触：某矿业有限责任公司未建立职业健康监护档案、未组织从事接触：某矿业有限责任公司未建立职业健康监护档案、未组织从事接触职业危害因素劳动者进行上岗前职业健康检查案职业危害因素劳动者进行上岗前职业健康检查案职业危害因素劳动者进行上岗前职业健康检查案职业危害因素劳动者进行上岗前职业健康检查案20072007年年6 6月月2525日，某水泥有限责任公司劳动者日，某水泥有限责任公司劳动者举报：该公司未对劳动者进行职业病健康检查。举报：该公司未对劳动者进行职业病健康检查。经执法人员现场核实，该公司未组织劳动者黄某经执法人员现场核实，该公司未组织劳动者黄某司机等司机等300300余人进行上岗前职业健康检查；未余人进行上岗前职业健康检查；未建立职业健康监护档案。根据建立职业健康监护档案。根据?行政处分法行政处分法?第二第二十七条第一款第一项的规定，符合从轻或减轻处十七条第一款第一项的规定，符合从轻或减轻处分的条件。因此，卫生局决定：分的条件。因此，卫生局决定：1 1、责令、责令3030日内改日内改正违法行为；正违法行为；2 2、罚款人民币伍万伍仟元正。该单、罚款人民币伍万伍仟元正。该单位未提出行政复议的申请，也未提起行政诉讼，位未提出行政复议的申请，也未提起行政诉讼，于于20072007年年8 8月月2323日自觉缴清罚款。日自觉缴清罚款。38案例案例案例案例6 6 6 6、陈某某未取得、陈某某未取得、陈某某未取得、陈某某未取得?医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证?擅自开展诊疗活动案擅自开展诊疗活动案擅自开展诊疗活动案擅自开展诊疗活动案2007年3月26日，某市卫生监督所接到群众举报，反映某区某镇某村陈某某在其家中非法行医，患者刘某在其诊所输液一小时后死亡。2007年3月26日上午10时，市卫生监督所对陈某的住所进行了现场监督检查。检查发现：陈某某正在给2名病人进行静脉输液治疗，该住所内存有某市社会医疗机构处方签15张。医师签名：“陈。诊桌有药品、桌旁有医疗垃圾，屋内有输液用液体三箱。卫生监督人员用相机对现场拍照，制作现场检查笔录、询问笔录，证实陈某某是无?医师执业证书?和?医疗机构执业许可证?的情况下开展诊疗活动的，但陈某某拒绝在现场检查笔录及询问笔录上签字。卫生监督人员随即制作了?收缴决定书?对输液用液体进行了收缴，张贴了取缔公告。39经请示领导，某市卫生监督所于3月26日受理此案，并于4月6日立案，指定监督员小张、小王为案件承办人员。由于该市正处于创卫期间，小张、小王工作任务繁重。创卫结束后，7月5日两人才想起此案尚未结案。于是，二人再次来到陈某住所，但陈某某已经不知去向，只有其15岁的女儿单独在家。于是，7月10日根据?医疗机构管理条例?第二十四条、四十四条以及?执业医师法?第三十九条规定，经过卫生监督人员合议，拟对其予以罚款25000元的行政处分，并制作了?事先告知书?所有证据为：现场检查笔录、询问笔录、现场照片、收缴物品决定书、陈某某签名的处方签。因小王家中有急事，小张于6月29日上午单独前往陈某某处。由于陈某某逃逸无法联系上，承办人员将?告知书?交给陈某某的女儿签收。考虑到该案时间已经太久了，小张一鼓作气于6月29日下午制作了?行政处分决定书?，告知对陈某某进行处分的事实、理由，并告知其如果不服，可以于收到决定书15日内向某法院提起诉讼。当日，小张将决定书送至陈某某处，由陈某某女儿签收。因陈某某一直下落不明，罚款至今未予缴纳，该案尚未结案。请分析在该案的办理过程中存在哪些缺乏。40?执业医师法执业医师法?第三十九条：未经批准擅自开办医疗机构行第三十九条：未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及药品器械，并处以十万元以予以取缔，没收其违法所得及药品器械，并处以十万元以下的罚款；对医师撤消其执业证书；给患者造成损害的，下的罚款；对医师撤消其执业证书；给患者造成损害的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。19971997年修订的年修订的?中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法?第第336336条第一款规定条第一款规定“未取得医生执业资格的人非法行医未取得医生执业资格的人非法行医“情节严重的，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处分金；处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处分金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处分金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，刑，并处分金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处分金。并处分金。41 谢谢大家联系方式：，42