企业兼并收购的法律实务

第十章企业兼并收购的法律实务 目录一 并购法律主体二 并购法律客体三 并购操作法律程序四 并购法律体系五 MBO法律问题六 并购融资法律问题七 并购案例分析一一.并购法律主体并购法律主体 1.以本企业名义直接收购2.设立SPV作为收购主体 3.委托信托公司进行收购1.1.以本企业名义直接收购以本企业名义直接收购收购者目标公司收购收购2.2.设立设立SPVSPV作为并购主体作为并购主体收购者SPV:有限责任公司/股份有限公司目标公司收购设立设立SPVSpecialPurposeVehicle)即特殊目的机构 第第1212条条 公司向其他有限责公司向其他有限责任公司、股份投资的，除国务院规定的投资公任公司、股份投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十。司净资产的百分之五十。1.规定本身不符合经济开展规律评评 析析2.没有规定法律责任3.实际案例已经突破此条规定（2）收购者设立SPV，由SPV委托信托投资公司收购收购者S P V信托投资管理公司出资目标公司委 托收购（1）收购者直接委托信托公司收购收购者信托投资管理公司目标公司委托收购3.3.收购者透过信托公司作为并购主体收购者透过信托公司作为并购主体 信托:是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。受益人是在信托中享有信托受益权的人。受益人可以是委托人，也可以是委托人指定的其他人。二二.并购法律客体并购法律客体 1.收购有限责任公司2.收购股份3.收购国有独资公司4.收购非公司制的企业5.收购国有资产股权的审批1.1.收购有限责任公司法律要求收购有限责任公司法律要求如果有限责任公司的股东准备将其持有的出资转让给股东之外的第三人，必须经全体股东过半数同意按出资比例行使表决权.不同意转让的股东应当购置该转让的出资，如果不购置，那么视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东有优先购置权。2.2.收购股份法律要求收购股份法律要求 收购非上市股份公司收购非上市股份公司发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让。公司董事、监事、经理等高级管理人员所持有的本公司股份，在其任职期间内不得转让，同时，他们还应当向公司申报所持有的本公司股份。股东大会召开前三十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行记名股票转让有关的股东名册变更登记。收购上市公司收购上市公司证券交易所的集中竞价交易方式收购要约收购协议收购15日达成收购协议国资部门或者财政部门审批如 是 国 有股收购人向证监会报送收购报告中国证监是否有异议通知被收购公司报告书摘要的提示性公告被收购公司董事会意见被收购公司独立董事意见被收购人公告收购报告书收购人履行收购协议收购上市公司协议收购收购上市公司协议收购次日次日收购上市公司要约收购收购上市公司要约收购1 1、躲避要约豁免义务、躲避要约豁免义务2 2、恶意操纵股份可能、恶意操纵股份可能1.1.强制性要约收购强制性要约收购2.2.自愿性要约收购自愿性要约收购种类：种类：问题：问题：收购国有独资公司收购国有独资公司 国有独资公司是我国?公司法?中特别规定的一类公司，指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司.?公司法?并未规定也并未禁止将国有独资公司的出资资产转让给自然人或其他非国有法人，但是，此种转让必须经国家授权投资的机构或者国家授权的部门批准。由于现?公司法?禁止设立除国有独资公司、外商独资公司以外的独资公司，收购者收购该国有独资公司后，应将其变更为具有两个以上股东的有限责任公司。收购非公司制的企业收购非公司制的企业 全民所有制企业改制的一般过程 改制中债权债务的处理 企业改制中的职工问题五、收购国有资产股权的审批五、收购国有资产股权的审批1.1.国有股权的认定国有股权的认定文件依据文件依据:?:?股份国有股权管理暂行方法股份国有股权管理暂行方法?认定认定:国有股权分为国家股权和国有法人股。国有股权分为国家股权和国有法人股。国家股权是指有权代表国家投资的机构或部门向股国家股权是指有权代表国家投资的机构或部门向股份公司出资形成或依法定程序取得的股份。份公司出资形成或依法定程序取得的股份。国有法人股是指国有法人单位，包括国有资产比例国有法人股是指国有法人单位，包括国有资产比例超过超过5050的国有控股企业，以其依法占有的法人的国有控股企业，以其依法占有的法人资产向股份出资形成或者依据法定程序取得的股资产向股份出资形成或者依据法定程序取得的股份。份。2.2.国有资产股权的评估国有资产股权的评估文件依据：文件依据：?国有资产评估管理方法国有资产评估管理方法?、?关于改革国有资产评估行政管理方关于改革国有资产评估行政管理方式加强资产评估监督管理工作意见式加强资产评估监督管理工作意见的规定的规定?、?国有资产评估管理假设国有资产评估管理假设干问题的规定干问题的规定?规定：收购国有资产股权必须聘请规定：收购国有资产股权必须聘请有资质的资产评估机构进行评估，有资质的资产评估机构进行评估，评估事项和结果还要经相关部门核评估事项和结果还要经相关部门核准或备案。准或备案。3.3.国有资本变动审批的一般权限国有资本变动审批的一般权限 文件依据：文件依据：?企业国有资本与财务管理暂行方法企业国有资本与财务管理暂行方法?规定：规定：1 1母公司国有资本变动的，中央管理企业报母公司国有资本变动的，中央管理企业报请国务院批准。地方管理企业报请地市级以上请国务院批准。地方管理企业报请地市级以上含地市级人民政府批准；含地市级人民政府批准；2 2子公司国有资本变动的，属于集团内部结子公司国有资本变动的，属于集团内部结构调整的，由母公司审批，涉及集团外部的，由构调整的，由母公司审批，涉及集团外部的，由母公司报主管财政机关审批；母公司报主管财政机关审批；3 3子公司以下企业国有资本变动的，由母公子公司以下企业国有资本变动的，由母公司审批。司审批。4.4.国有股权转让审批特别规定国有股权转让审批特别规定 文件依据：文件依据：?财政部关于股份国有股权管理工财政部关于股份国有股权管理工作有关问题的通知作有关问题的通知?规定：上市公司国家股权、发起人国有法人股规定：上市公司国家股权、发起人国有法人股权发生直接或间接转让的，由省级财政国资权发生直接或间接转让的，由省级财政国资部门审核后报财政部审批；其它国有股权的转让部门审核后报财政部审批；其它国有股权的转让由省级财政国资部门审批。由省级财政国资部门审批。对于国有股权来说，财政部和省级财政对于国有股权来说，财政部和省级财政国资部门出具的关于国有股权管理的批复文国资部门出具的关于国有股权管理的批复文件是有关部门批准成立股份公司、发行审核的必件是有关部门批准成立股份公司、发行审核的必备文件和证券交易所进行股权登记的依据。备文件和证券交易所进行股权登记的依据。三三.并购法律体系并购法律体系 公司收购兼并法公司收购兼并法 指调整与标准公司收购与指调整与标准公司收购与兼并行为的全部法律和法规的总称。通常兼并行为的全部法律和法规的总称。通常不是一部法律或法规就可以将收购兼并法不是一部法律或法规就可以将收购兼并法的全部内容囊括其中的的全部内容囊括其中的,而是需要几部或十而是需要几部或十几部法规或条例、法令及规那么来对公司几部法规或条例、法令及规那么来对公司的收购兼并法内容做出相关标准。的收购兼并法内容做出相关标准。并购法律体系并购法律体系?证券法?公司法?股票发行与交易管理条例?股票上市规那么?关于上市公司重大购置或出售资产行为的通知?关于上市公司重大购置、出售、置换资产假设干问题的通知?关于上市公司增发新股有关条件的通知?以及信息披露法规等。?上市公司股份回购管理方法?.并购法律体系并购法律体系，我们可以分为两个局部：并购的根底法律：公司法及证券法中对股权转让及收购等根本问题的法律规定。并购的专门法律：专门对企业并购活动进行标准的法律法规，其中包括上市公司收购管理方法、上市公司持股变动披露管理方法、外国投资者并购境内企业暂行规定、利用外资改组国有企业暂行规定等。并购法律体系并购法律体系并购根底法律规定并购根底法律规定关于企业对外投资的限制关于股权转让的限制公司法关于公司合并的规定公司法关于公司减资的规定证券法第四章上市公司收购.并购专门法律规定并购专门法律规定?上市公司收购管理方法?上市公司持股变动披露管理方法?外国投资者并购境内企业暂行规定?利用外资改组国有企业暂行规定?.?上市公司收购管理方法上市公司收购管理方法?1.1.上市公司收购的概念界定上市公司收购的概念界定 第二条：本方法所称上市公司收购第二条：本方法所称上市公司收购,是指收购人通过在证券交易所的股份转让是指收购人通过在证券交易所的股份转让活动持有一个上市公司的股份到达一定比例、通过证券交易所股份转让活动持有一个上市公司的股份到达一定比例、通过证券交易所股份转让活动以外的其他合法途径控制一个上市公司的股份到达一定程度活动以外的其他合法途径控制一个上市公司的股份到达一定程度,导致其导致其获得或者可能获得对该公司的实际控制权的行为。获得或者可能获得对该公司的实际控制权的行为。第六十一条：收购人有以下情形之一的第六十一条：收购人有以下情形之一的,构成对一个上市公司的实际控制构成对一个上市公司的实际控制:(:(一一)在一个上市公司股东名册中持股数量最多的；但是有相反证据的除外；在一个上市公司股东名册中持股数量最多的；但是有相反证据的除外；(二二)能够行使、控制一个上市公司的表决权超过该公司股东名册中持股能够行使、控制一个上市公司的表决权超过该公司股东名册中持股数量最多的股东的；数量最多的股东的；(三三)持有、控制一个上市公司股份、表决权的比例持有、控制一个上市公司股份、表决权的比例到达或者超过百分之三十的；但是有相反证据的除外；四到达或者超过百分之三十的；但是有相反证据的除外；四)通过行使表决通过行使表决权能够决定一个上市公司董事会半数以上成员中选的；权能够决定一个上市公司董事会半数以上成员中选的；(五五)中国证监会中国证监会认定的其他情形。认定的其他情形。?上市公司收购管理方法?2.2.收购主体没有限制收购主体没有限制本方法对上市公司的收购主体没有严格规定与限制。境内自本方法对上市公司的收购主体没有严格规定与限制。境内自然人、法人和境外法人都有收购的权力然人、法人和境外法人都有收购的权力,从而为包括民从而为包括民营资本及外资等在内的收购主体参与上市公司收购翻开营资本及外资等在内的收购主体参与上市公司收购翻开了大门。了大门。3.3.收购方式收购方式第三条规定：第三条规定：“收购人可以通过协议收购、要约收购或者证收购人可以通过协议收购、要约收购或者证券交易所的集中竞价交易方式进行上市公司收购，获得券交易所的集中竞价交易方式进行上市公司收购，获得对一个上市公司的实际控制权。对一个上市公司的实际控制权。上市公司收购法律规定三种方式。结合境内证券市场的股价上市公司收购法律规定三种方式。结合境内证券市场的股价状况和上市公司普遍存在的股权结构状况，在相当长的状况和上市公司普遍存在的股权结构状况，在相当长的一段时间内，协议收购依旧是上市公司收购中的主导模一段时间内，协议收购依旧是上市公司收购中的主导模式式 。?上市公司收购管理方法?4.支付方式第六条上市公司收购可以采用现金、依法可以转让的证券以及法律、行政法规规定的其他支付方式进行。?上市公司收购管理方法?5.5.收购方的履约能力收购方的履约能力以协议收购方式进行上市公司收购以协议收购方式进行上市公司收购,相关当事人应当委托证券登记结算机构临时保管相关当事人应当委托证券登记结算机构临时保管拟转让的股票拟转让的股票,并将用于支付的现金存放于证券登记结算机构指定的银行账户。并将用于支付的现金存放于证券登记结算机构指定的银行账户。在要约收购中，如果收购人以现金进行支付的在要约收购中，如果收购人以现金进行支付的,那么做出提示性公告的同时那么做出提示性公告的同时,将将不少于收购总金额百分之二十的履约保证金存放在证券登记结算机构指定的银不少于收购总金额百分之二十的履约保证金存放在证券登记结算机构指定的银行账户行账户,并办理冻结手续。如果是用依法可以转让的证券进行支付的并办理冻结手续。如果是用依法可以转让的证券进行支付的,那么在做那么在做出提示性公告的同时出提示性公告的同时,将其用以支付的全部证券交由证券登记结算机构保管。将其用以支付的全部证券交由证券登记结算机构保管。如果是要约收购，在要约收购报告书中，要说明收购所需的资金额及资金保证；而如果是要约收购，在要约收购报告书中，要说明收购所需的资金额及资金保证；而且收购人还应当聘请律师对其要约收购报告书内容的真实性、准确性、完整性且收购人还应当聘请律师对其要约收购报告书内容的真实性、准确性、完整性进行核查进行核查,并出具法律意见书。收购人应当聘请财务参谋等专业机构对收购人并出具法律意见书。收购人应当聘请财务参谋等专业机构对收购人的实际履约能力做出评判。财务参谋的专业意见应当予以公告。的实际履约能力做出评判。财务参谋的专业意见应当予以公告。?上市公司收购管理方法?6.6.管理层收购得到认可管理层收购得到认可 第十五条规定：第十五条规定：“管理层、员工进行上市公司收购的，被收管理层、员工进行上市公司收购的，被收购公司的独立董事应当就收购可能对公司产生的影响发购公司的独立董事应当就收购可能对公司产生的影响发表意见。表意见。第三十条规定：第三十条规定：“管理层、员工进行上市公司收购的，被收管理层、员工进行上市公司收购的，被收购公司的独立董事应当为公司聘请独立财务参谋等专业购公司的独立董事应当为公司聘请独立财务参谋等专业机构，分析被收购公司的财务状况，就收购要约条件是机构，分析被收购公司的财务状况，就收购要约条件是否公平合理、收购可能对公司产生的影响等事宜提出专否公平合理、收购可能对公司产生的影响等事宜提出专业意见，并予以公告。业意见，并予以公告。?上市公司收购管理方法?7.7.反收购反收购 第三十三条规定第三十三条规定“被收购公司的董事、监事、高级管理人被收购公司的董事、监事、高级管理人员针对收购行为所做出的决策及采取的措施员针对收购行为所做出的决策及采取的措施,不得损害不得损害公司及其股东的合法权益。公司及其股东的合法权益。?上市公司收购管理方法?8.8.要约收购义务及其豁免：要约收购义务及其豁免：收购人持有被收购公司已发行的股份到达百分之三十，依法收购人持有被收购公司已发行的股份到达百分之三十，依法履行信息披露义务后继续增持股份的，或者收购人持有履行信息披露义务后继续增持股份的，或者收购人持有被收购公司已发行的股份超过百分之三十，那么应当向被收购公司已发行的股份超过百分之三十，那么应当向该上市公司的所有股东发出收购其所持有的全部股份的该上市公司的所有股东发出收购其所持有的全部股份的要约。要约。在一些特别的情况下，当事人可以申请豁免，方法对何种情在一些特别的情况下，当事人可以申请豁免，方法对何种情况下可以申请豁免，以及豁免受理审批、豁免申请备案况下可以申请豁免，以及豁免受理审批、豁免申请备案以及局部豁免等作了详细规定。以及局部豁免等作了详细规定。?上市公司收购管理方法?9.9.诚信义务及被收购公司董事会和独立董事的义务与作用诚信义务及被收购公司董事会和独立董事的义务与作用上市公司控股股东和其他实际控制人、收购人、上市公司董事、上市公司控股股东和其他实际控制人、收购人、上市公司董事、监事和高级管理人员等被要求必须对上市公司负有诚信义监事和高级管理人员等被要求必须对上市公司负有诚信义务。务。在整个收购活动中在整个收购活动中,被收购公司的董事会在收到收购人的通知被收购公司的董事会在收到收购人的通知后后,应当就收购可能对公司产生的影响发表意见。如果认应当就收购可能对公司产生的影响发表意见。如果认为有必要为有必要,可以聘请独立财务参谋等专业机构提供咨询意可以聘请独立财务参谋等专业机构提供咨询意见见,独立董事在参与董事会意见的同时独立董事在参与董事会意见的同时,还应当单独发表意还应当单独发表意见。见。?上市公司收购管理方法?10.强调中介机构的责任与作用公司收购兼并涉及到独立财务参谋等专业机构对公司并购出具的资产评估报告、审计报告及包括利润预测等财务信息；还涉及到律师负责起草修改并购合同、相关文件及出具法律意见书等。第五十八条为上市公司收购出具资产评估报告、审计报告、法律意见书和提供财务参谋意见等文件的专业机构和专业人员,其出具、提供的文件中有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,应当主动改正；未能改正的,证券交易所依据业务规那么进行处理；拒不改正的,中国证监会责令改正。在整改期间,中国证监会不受理其出具的文件。构成证券违法行为的,依法追究法律责任。?上市公司收购管理方法?四四.MBO.MBO法律问题法律问题 pMBO为英文Management Buy-Outs的缩写，中国译为“管理层收购。从实质上来说，就是公司的管理者或经理层运用杠杆收购的方式，利用借贷所融资本购置其所任职公司的股份，从而改变公司所有者结构、控制权结构和资产结构，使企业的原经营者变成企业所有者的一种收购行为。什么是什么是MBOMBO对管理层对管理层对投资者对投资者对企业本身对企业本身对国有资产对国有资产MBOMBO的积极意义的积极意义MBOMBO法律问题法律问题一一MBOMBO主体法律问题：主体法律问题：管理层以自然人作为管理层以自然人作为MBOMBO主体主体管理层以职工持股会或工会作为管理层以职工持股会或工会作为MBOMBO主体主体管理层设立管理层设立SPVSPV作为作为MBOMBO主体主体管理层以信托公司作为管理层以信托公司作为MBOMBO主体主体1 1、管理层以自然人作为、管理层以自然人作为MBOMBO主体的法律问题主体的法律问题管理层以自然人为主体 目标公司收购 1.收购有限责任公司时股东人数具有法定限制2.管理层个人持有的股票无法质押融资3.自然人收购股份公司国有股权存在实际障碍2000年7月7日，民政部?关于暂停对企业内部职工持股会进行社会团体法人登记的函?2000年12月11日，证监会?关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函?职工持股会职工持股会无法作为并购主体无法作为并购主体工会不能作为上市工会不能作为上市公司的并购主体公司的并购主体2 2、职工持股会或工会作为、职工持股会或工会作为MBOMBO主体的法律问题主体的法律问题MBOMBO法律问题法律问题二融资的的法律问题二融资的的法律问题 贷款 债券JUNKBOND 其它融资及担保方式国外并购的主要融资方式国外并购的主要融资方式一、一、银行贷款银行贷款二、二、私募私募三、三、信托融资信托融资四、四、委托贷款委托贷款五、五、期权鼓励期权鼓励六、六、技术入股技术入股七、七、风险融资风险融资八、八、衍生认股权证衍生认股权证融资方式：融资方式：一、银行贷款的法律问题一、银行贷款的法律问题?贷款通那么贷款通那么?：不得用贷款从事股本权益性投资，国家另有规定不得用贷款从事股本权益性投资，国家另有规定的除外。用贷款进行股本权益性投资的，由贷款人的除外。用贷款进行股本权益性投资的，由贷款人对其局部或全部贷款加收利息；情节特别严重的，对其局部或全部贷款加收利息；情节特别严重的，由贷款人停止支付借款人尚未使用的贷款，并提前由贷款人停止支付借款人尚未使用的贷款，并提前收回局部或全部贷款。收回局部或全部贷款。从银行贷款进行并购存在法律障碍从银行贷款进行并购存在法律障碍二、私募的法律问题二、私募的法律问题n问题问题 n1 1、非法集资。、非法集资。n2 2、企业之间不得违反国家规定办、企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借货融资业务。理借贷或者变相借货融资业务。、向个人借款、向个人借款、向公司借款、向公司借款三、信托融资的法律问题三、信托融资的法律问题1 1、信托相关法律：、信托相关法律：?中华人民共和国信托法中华人民共和国信托法?2001 2001年年1010月月1 1日正式实施日正式实施?信托投资公司管理方法信托投资公司管理方法?2002 2002年年6 6月月5 5日正式实施日正式实施?信托投资公司资金信托管理暂行方法信托投资公司资金信托管理暂行方法?2002 2002年年7 7月月1818日起施行日起施行 1、企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借货融资业务-私募基金的合法出口2 2、信托用于、信托用于解决解决并购融资的法律障碍并购融资的法律障碍三、信托融资的法律问题三、信托融资的法律问题2、不得用贷款从事股本权益性投资 3、公司累计投资额不得超过本公司净资产的50 3 3、信托融资的操作流程、信托融资的操作流程1 1收购者与信托公司制订一个信托方案收购者与信托公司制订一个信托方案 2 2由信托公司和收购者利用信托方案向投资者进行贷款融资，并通过由信托公司和收购者利用信托方案向投资者进行贷款融资，并通过信托公司的中介作用利用股权做贷款保证。信托公司的中介作用利用股权做贷款保证。3 3公司收购者与信托公司有时还包括相关利益人如战略投资者共公司收购者与信托公司有时还包括相关利益人如战略投资者共同签定正式的信托合同，根据同签定正式的信托合同，根据?信托投资公司管理方法信托投资公司管理方法?和和?信托投资公信托投资公司资金信托管理暂行方法司资金信托管理暂行方法?，对于资金信托，每笔信托资金不能低于，对于资金信托，每笔信托资金不能低于5 5万万元人民币，信托期限不能少于一年，集合资金信托不能超过元人民币，信托期限不能少于一年，集合资金信托不能超过200200份。份。4 4信托公司利用融到的资金以自己的名义购置目标公司的股权，并指信托公司利用融到的资金以自己的名义购置目标公司的股权，并指定收购者为受益人，进而收购者收购根本完成。定收购者为受益人，进而收购者收购根本完成。5 5收购者持有的股份可以根据信托合同所约定的权限由信托公司持有、收购者持有的股份可以根据信托合同所约定的权限由信托公司持有、管理、运用和处分；收购者按照信托方案将股权作为归还本息的质押物，管理、运用和处分；收购者按照信托方案将股权作为归还本息的质押物，并通过信托公司将持股分红所得现金逐年归还贷款。并通过信托公司将持股分红所得现金逐年归还贷款。6 6收购者将股权转让变现或贷款归还完毕，信托目的实现后，信托公收购者将股权转让变现或贷款归还完毕，信托目的实现后，信托公司将现金或股权归还给信托合同指定的受益人收购者。司将现金或股权归还给信托合同指定的受益人收购者。7 7两种演进：信托公司参与收购目标公司与委托人参与收购目标公司。两种演进：信托公司参与收购目标公司与委托人参与收购目标公司。三、信托融资的法律问题三、信托融资的法律问题收购者收购者投资者投资者信托公司信托公司目标公司目标公司1.制订信托方案2.贷款融资 委托贷款委托贷款信托方案信托融资的操作流程信托融资的操作流程收购者收购者投资者投资者信托公司信托公司目标公司目标公司1.制订收购的信托方案2.贷款融资3.委托收购4.购置股份，股权质押信托融资的操作流程信托融资的操作流程委托收购股权行使与受益质押收购者收购者投资者投资者信托公司信托公司目标公司目标公司1.制订收购的信托方案2.贷款融资3.委托收购4.购置股份，股权质押5.股权管理，分红，还贷分红还贷股权管理信托融资的操作流程信托融资的操作流程收购者收购者投资者投资者信托公司信托公司目标公司目标公司1.制订收购的信托方案2.贷款融资3.签订信托合同4.购置股份，股权质押5.股权管理，分红，还贷6.还贷完毕，归还股权7.两种演进归还股权持股信托融资的操作流程信托融资的操作流程投资者投资者收购者或管理层收购者或管理层目标公司目标公司信托公司信托公司SPV投资投资投资投资投资投资收购收购信托融资的两种演进信托融资的两种演进四、委托贷款的法律问题四、委托贷款的法律问题 委托贷款，系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人即受托人根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。贷款人受托人只收取手续费，不承担贷款风险。迄今为止，还未发现有利用委托贷款进行并购融资的案例。五、期权鼓励方案的法律问题五、期权鼓励方案的法律问题1、股票期权方案是指行权人在一定期限内按照事先确定的价格购置公司一定数量股票的权利，是国外一种比较成熟的、鼓励公司高级管理人员的机制。2、期权鼓励的法律问题:?公司法?规定“公司不能收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。3、用于MBO的变通：通过第三者从二级市场购置股票，作为实施期股方案的根底。六、技术入股或技术分红六、技术入股或技术分红1 1、技术入股的法律依据、技术入股的法律依据19991999年年8 8月月2020日公布的日公布的?中共中央国务院关于加强技术创新，中共中央国务院关于加强技术创新，开展高科技，实现产业化的决定开展高科技，实现产业化的决定?。其中明确提出，在局部高科。其中明确提出，在局部高科技企业中试点，从近年国有净资产增值局部中拿出一定比例作为技企业中试点，从近年国有净资产增值局部中拿出一定比例作为股份，奖励有奉献的职工特别是科技人员和经营管理人员。股份，奖励有奉献的职工特别是科技人员和经营管理人员。2 2、技术入股的法律限制、技术入股的法律限制公司法第二十四条以工业产权、非专利技术作价出资的金公司法第二十四条以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的，国家对采用高新技术成果额不得超过有限责任公司注册资本的，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。有特别规定的除外。七、风险融资七、风险融资1 1、风险投资内容、风险投资内容风险投资风险投资Venture CapitalVenture Capital，也称创业投资，根据全美风，也称创业投资，根据全美风险投资协会的定义，风险投资是由职业金融家投入到新兴的、迅险投资协会的定义，风险投资是由职业金融家投入到新兴的、迅速开展的、有巨大竞争潜力的企业特别是中小型企业中的一速开展的、有巨大竞争潜力的企业特别是中小型企业中的一种股权资本；经济合作和开展组织种股权资本；经济合作和开展组织OECDOECD的定义为：但凡以高的定义为：但凡以高科技与知识为根底，生产与经营技术密集的创新产品或效劳的投科技与知识为根底，生产与经营技术密集的创新产品或效劳的投资，都可视为风险投资。资，都可视为风险投资。2 2、风险投资的并购操作、风险投资的并购操作 引入风险投资资金收购原股东股权。然后将其股权交由收购者引入风险投资资金收购原股东股权。然后将其股权交由收购者托管，并与收购者签订分期转让协议，或者是约定在一定时期由托管，并与收购者签订分期转让协议，或者是约定在一定时期由收购者以某一固定价格购置。收购者以某一固定价格购置。八、衍生认股权证八、衍生认股权证1 1、内容：认股权证指由股份发行的、能够按照特定的价格在、内容：认股权证指由股份发行的、能够按照特定的价格在特定的时间内购置一定数量该公司普通股票的选择权凭证，其实特定的时间内购置一定数量该公司普通股票的选择权凭证，其实质是一种普通股票的看涨期权。质是一种普通股票的看涨期权。2 2、操作：认股权证可以单独对老股东发行，即原有股东可用、操作：认股权证可以单独对老股东发行，即原有股东可用认股权证优先低价认购公司新股。由于这种认购权证是可以流通认股权证优先低价认购公司新股。由于这种认购权证是可以流通的，即原股东可以在市场上随意将认股权证出售，购入者那么成的，即原股东可以在市场上随意将认股权证出售，购入者那么成为认股权证的持有人，获得相同的认购权利。这样一来，目标公为认股权证的持有人，获得相同的认购权利。这样一来，目标公司可以先向原股东发送认股权证，约定认股权证持有人有权在指司可以先向原股东发送认股权证，约定认股权证持有人有权在指定的时间内，用指定的价格比流通股价格低认购由该公司发定的时间内，用指定的价格比流通股价格低认购由该公司发行的一定数量的新股。然后在认股权证有效期内，股东将认股权行的一定数量的新股。然后在认股权证有效期内，股东将认股权证转让给收购者。收购者再在认股权证的有效期内以其确定的较证转让给收购者。收购者再在认股权证的有效期内以其确定的较低的价格收购目标公司股权。低的价格收购目标公司股权。第七讲反收购第七讲反收购 一、什么是反收购一、什么是反收购 上市公司反收购是针对上市公司收购而言，反收购是指上市公司的股东及公司管理层为了维护自己的利益或公司的利益，利用手中的权力，采取一定的措施，防止收购的发生或挫败已经发生的收购行为。二、反收购二、反收购的法律策略的法律策略 1、超级多数条款 2、交叉持股 3、毒丸术 4、金色降落伞 5、皇冠上的明珠 6、绿色邮件 7、股份回购 8、帕克曼防御术 9、白衣骑士方案 10、累积投票条款 1 1、超级多数条款、超级多数条款 超级多数条款是指上市公司对于修改公司章程、与其他公司合并或被收购等事项必须经过出席股东大会的全体股东有表决权的四分之三以上通过。甚至公司章程中规定企业是否接受合并等重大事项须经大多数股东而不是半数股东同意才能有效.2 2、交叉、交叉持股持股 交叉持股指没有收到并购要约前就采取措施增加目标企业相关者的持股比率,并约定不轻易对外抛出股权。3 3、毒丸术、毒丸术(poison pill)一旦企业控制权转移,就向原有股东低价发行新股票或者要求收购者立即兑付企业原先债券,其实际在于提高收购者的收购本钱。除此之外，还有规定一旦企业被敌意收购者控制,收购者要向企业的各利益主体,如原有的股东、债权人支付一笔客观的补偿金额,从而给收购设置极高的附加本钱,驱赶潜在的套利者 4 4、金色降落伞、金色降落伞Golden ParachuteGolden Parachute 金降落伞即是指由上市公司股东大会和董事会通过作出决议或上市公司与管理层签订协议，当上市公司被购并而且管理层非因自己原因被解雇时，管理层人员可以领到高额补偿金。5 5、皇冠上的明珠、皇冠上的明珠The pearl on the The pearl on the crowncrown 降低企业在敌意收购者眼中的价值而言,被收购方可以采取出售或者分拆被收购者看重的优良资产、增加企业的负债额以提高企业的杠杆比率、向股东发放额外的红利等一般性的财务性措施。6 6、绿色邮件绿色邮件(Greenmail)通过给予收购者一定的经济利益,促使目标企业和收购方达成一定的妥协,收购方最终收回收购要约,从而使得目标公司到达反收购的目的。主要的手段是所谓的绿色邮件.7 7、股份回购、股份回购(Stock Repurchase)股份回购即从市面上收购流通股或协议收购非流通股，增加对目标公司的控制权。8 8、帕克曼防御术、帕克曼防御术 (PacMan)收购收购者的母公司股票以迫使其收回收购要约。9 9、白衣骑士、白衣骑士White KnightWhite Knight 指收购发生后，被收购公司可以寻找一个善意的合作公司以更高的价格向其发出收购要约，以挫败敌意的收购者。该善意的收购公司被称为白衣骑士。1010、累积投票条款、累积投票条款 累计投票制是指股东所持的每一表决权股份拥有与候选董事总人数相等的投票权，股东所拥有的投票权等于该股东持有股份数与候选董事总人数的乘积。股东既可以用所有的投票权集中投票选举一位候选董事，也可以分散投票数位候选董事，董事由获得投票数较多者中选。?上市公司治理准那么?中规定：“控股股东控股比例在30%以上的上市公司，应当采用累积投票制。采用累积投票制度的上市公司应在公司章程里规定该制度的实施细那么。第八讲并购案例分析第八讲并购案例分析 并购案例并购案例全兴股份全兴股份 全兴的主业白酒的经营也江河日下。全兴的主业白酒的经营也江河日下。公司年半年报却显示，公司年半年报却显示，其利润比上年月的下降；每股收益下降幅度更高达其利润比上年月的下降；每股收益下降幅度更高达；净资产收益率从上年同期下降为。；净资产收益率从上年同期下降为。同时该公司募集资金的使用效率也备受市场指责同时该公司募集资金的使用效率也备受市场指责公司募集资金方公司募集资金方案投资总额为万元，实际已投金额为万元，为方案投资总额为万元，实际已投金额为万元，为方案投资的，其余募集资金尚存于银行。这意味着在募集的巨额案投资的，其余募集资金尚存于银行。这意味着在募集的巨额资金到账个月之后，全兴仍让其无法流动起来：不仅不能产生效益，也暴资金到账个月之后，全兴仍让其无法流动起来：不仅不能产生效益，也暴露出其管理层在理财能力上的捉襟见肘。露出其管理层在理财能力上的捉襟见肘。正是缘于此，全兴集团的改制得到了多方力量的全力支持。去年月和正是缘于此，全兴集团的改制得到了多方力量的全力支持。去年月和月，全兴集团进行了两次国家股股权转让，全兴集团取代成都市国有资产月，全兴集团进行了两次国家股股权转让，全兴集团取代成都市国有资产管理局成为全兴股份新的第一大股东。管理局成为全兴股份新的第一大股东。并购案例并购案例全兴股份全兴股份支付价款支付价款48.4%20%67.7%12.3%转让20%20%全兴集团股权转让12.3%12.3%全兴集团股权支付价款转让67.7%67.7%集团股权设立贷款信托全兴集团18位高管代表本集团120位骨干四川衡平信托投资者盈盛控股成都市财政局全兴股份工会矢量投资全兴集团全兴股份MBOMBO案例案例丽珠：失败抑或成功丽珠：失败抑或成功12.72%信托设立3.16元/股丽珠职工珠海市桂花职工互助会浙江国际信托投资公司丽珠集团光大集团丽珠集团12.72%的股份MBOMBO案例案例丽珠：失败抑或成功丽珠：失败抑或成功丽珠集团9.29%股份约2元/股9.29%丽珠集团9.29%股份设立设立支付对价丽珠职工珠海市桂花职工互助会珠海市丽士投资有限公司丽珠集团太太药业除光大集团之外的其它法人股东MBOMBO案例案例佛塑股份佛塑股份佛塑股份公司富硕宏信投资公司22名管理人员合作联社29.46%2236万元13746万元2236万元收购MBOMBO并购案例并购案例佛塑股份佛塑股份转让价低于净资产，佛塑的净资产转让价低于净资产，佛塑的净资产3.183.18元，转让价格元，转让价格2.962.96元元富硕宏信此次受让的投资大大超过其净的资产富硕宏信此次受让的投资大大超过其净的资产50%50%。公开表示，收购资金拟向金融机构解决。公开表示，收购资金拟向金融机构解决。突破突破并购案例：并购案例：某大型企业集团某有限责任公司目标公司某有限责任公司某股份60%70%55%某上市公司某有限责任公司20%25%集团管理层的某香港公司股份公司的管理层的SPV30%收购收购设立设立某国有企业集团某国有控股公司60%某拟上市公司并购案例：并购案例：1、改制2、收购管理层某民营、外资收购收购总经理总经理讨论