律师企业并购重组流程与尽职调查实务

Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,50,企业并购重组流程,尽职调查,研讨议题,企业并购重组流程,尽职调查,第一部分,企业并购重组的概念及分类,并购是一个公司通过产权交易取得其他公司一定程度控制权，以增强自身经济实力，实现自身经济目标的一种经济行为，是兼并与收购的简称（,mergers & acquisitions ,M&A,）。,Mergers,：兼并,Acquisition,：收购，通常指获得特定财产所有权的行为；,Consolidation,：合并统一，特指合并动作或结果状态，是指两个公司都被终止，成立一个新公司；,Take over,：接管，指取得经营或控制权，并不限于绝对产权转移；,Tender offer,：公开收购要约；,狭义：吸收合并或新设合并,广义：任何企业经营权的转移均包括在内,企业并购重组的概念及分类,股权并购系指并购方通过协议购买目标企业的股权或认购目标企业增资方式，成为目标企业股东，进而达到参与、控制目标企业的目的。,资产并购系指并购方通过收购目标企业资产方式，运营该资产，并不以成为目标企业股东为目的。,企业并购重组的概念及分类,股权并购的主要风险在于并购完成后，作为目标企业的股东要承接并购前目标企业存在的各种法律风险，如负债、法律纠纷等等。实践中，由于并购方在并购前缺乏对目标企业的充分了解，草率进行并购，导致并购后目标企业的各种潜在风险爆发，并不能达到并购的美好初衷。,资产并购方式操作较为简单，仅是并购方与目标企业的资产买卖。与股权并购方式相比，资产并购可以有效规避目标企业所涉及的各种问题如债权债务、劳资关系、法律纠纷等等。,并购重组操作流程,1,、企业并购重组的一般流程,A,、并购流程的灵活性,B,、步骤之间的反复性,接受购并顾问委托,组成专家小组对项目进行初步评估,并购顾问团队进场,产业价值链分析,制定并购战略,收集并购对象,组建并购团队,分析研究并购对象确立并购目标,尽职调查,初步谈判确定并购意向,会计师、律师、评估师进场,并购谈判,签定正式协议并落实,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,1,、收购双方概况,2,、收购流程及动因,3,、如何收购,4,、如何控制收购风险,5,、被收购方如何估值,6,、怎么解决收购资金来源,7,、收购成功了吗,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,1,、收购双方概况,新兴铸管（,000778,）,A,、于,1997,年改制上市，主导产品为离心球墨铸铁管及配套管件和钢铁冶炼及压延加工产品。,B,、中国最大的离心球墨铸铁管企业，国内市场占有率约为,40%,，出口比例达,30%,，产品行销,60,个国家和地区。,C,、收购前具有年产,110,万吨钢、,60,万吨球墨铸铁管、,2,万吨管件、,5,万吨钢格板的生产规模。,D,、赢利能力指标位居上市公司前列。连续多年被评为上市公司,50,强。,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,芜湖钢铁厂,A,、建于,1958,年，隶属芜湖市经贸委，具备年产生铁,40,万吨，机烧结矿,60,万吨，发电量,4320,万,kwh,的生产能力。,B,、,2000-2002,年，生铁产量分别为：,30,、,32,、,35,万吨，主营收入分别为：,32,447,、,34,986,、,38,113,万元，净利润分别为：,88,、,99,、,377,万元。,C,、截至,2002,年,12,月,31,日，账面总资产,58,153,万元，总负债,33,536,万元，净资产,24,618,万元,芜湖焦化厂,A,、于,1998,年,7,月建成投产，是一个以供应城市居民用气为主的焦化厂，具备年产焦碳,17.5,万吨的生产能力。,B,、,2001-2002,年，焦炭产量分别为：,5.7,、,12,万吨，实现主营收入分别为：,1,917,、,10,220,万元，实现净利润分别为：,-688,、,-909,万元；,C,、截至,2002,年,12,月,31,日，账面总资产,30,707,万元，总负债,13,099,万元，净资产,17,608,万元,1,、收购双方概况,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,2,、收购动因及流程,新兴铸管（,000778,）,A,、生产能力达到极限,B,、产品需求与供给的区域矛盾,C,、芜湖地区的竞争优势,D,、完整的烧结、炼焦、炼铁资源。,芜湖钢铁厂与芜湖焦化厂,A,、旧有国有企业沉重的包袱,B,、不具有规模优势,C,、产品缺乏竞争力,为什么收购,A,、提高市场占有率,B,、经营协同效应,收购的一般流程,企业并购重组的动因与效应,动因与效应,预期效果,提高市场占有率,铸管产能达到,110,万吨，跃居世界第一,降低交易费用,一是利用芜钢完整的上游产业链；二是节约运输成本,企业发展,有效利用铁水生产能力，发展特殊钢等高附加值产品,新兴铸管收购芜湖钢铁厂的动因与效应,企业并购重组的动因,与效应,动因,1,） 规模经济动因,2,） 提高市场占有率动因,3,） 企业发展动因,4,） 单纯利润动因,5,） 买“壳”上市动因,6,） 降低交易费用动因,7,） 政府推动动因,企业并购重组的动因与效应,效应,1,） 经营协同效应：,1+1,2,2,） 财务协同效应：并购给企业带来财务上带来收益，合理避税，预期效应对并购的巨大刺激。,3,） 企业发展效应：有效降低新行业进入壁垒，降低企业发展风险与成本，充分利用经验,成本曲线效应。,4,）市场份额效应：横向并购减少竞争对手，解决行业生产能力扩大速度与市场扩大速度的矛盾。纵向并购对上下游企业实施有效控制，节约交易成本，降低产业流程风险。,企业并购重组的动因与效应,4,、中国特色的并购重组动因,A,、政府强制,国企解困中的捆绑上市,B,、企业家侧重规模扩张的政治追求,C,、利用上市公司的圈钱效应与掏空上市公司,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,3,、如何收购,A,、收购经营性资产,B,、设立芜湖新兴铸管公司，以芜湖新兴为主体进行收购,企业并购重组,方案设计,企业并购重组的方案设计,1,）股权收购, 协议转让, 定向增发, 收购母公司, 要约收购,MBO,2,）资产重组, 剥离,/,出售劣质资产和债务重组, 投资再生性资产、变更或增加主业（注入优质资产）, 盘活原有资产, 资产置换,部分资产置换,重大资产重组,根据证监会,2001105,号文之规定，资产置换达到下列指标之一超过,50%,，构成重大资产重组，（,1,）主营业务收入；（,2,）总资产；（,3,）净资产。 上述指标超过,70%,，须上发审会；,50%-70%,，由证监会决定是否须上发审会。, 托管, 捐赠,企业并购重组的方案设计,3,）多种方式的融合,案例：香江控股,股权收购与,MBO,的有机结合,第一步：山东临工集团将持有山东临工,28.97%,股权协议转让给南方香江集团公司；,第二步：南方香江集团全面要约收购，最终持股比例达到,38.87%,；,第三步：资产置换，工程机械业务置出，商贸物流置进；,第四步：工程机械业务出售给原山东临工管理层，,MBO,完成？,企业并购重组的方案设计,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,4,、如何控制收购风险,收购芜钢资产与承接负债情况,收购资产：总资产,30,215,万元，其中流动资产,8,173,万元，固定资产净值,11,887,万元，无形资产（土地使用权）,10,155,万元；总负债,33,851,万元；资产净值,-3,636,万元；,承接负债：流动负债,33,740,万元，长期负债,111,万元；,各债务人承诺同意转移其债权。,A,、只收购经营性资产并承担相应债务,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,4,、如何控制收购风险,收购芜焦厂资产与承接负债情况,收购资产：总资产,15,000,万元；流动资产,3,437,万元，固定资产,10,813,万元，无形资产（土地使用权）,750,万元；总负债,10,565,万元，资产净值,4,435,万元；,承接负债：芜湖市建设投资公司债务,7,550,万元，芜湖市建设投资公司承诺同意转移其债权；流动负债,3,015,万元；,各债务人承诺同意转移其债权。,A,、只收购经营性资产并承担相应债务,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,B,、通过政府安排人员,C,、争取政策优惠政策,4,、如何控制收购风险,1,）离休人员的退休、医疗及统外费，统筹外的一切费用由芜湖市政府支付。,2,）按芜湖市政策内退的在册职工，在原有国有企业调整劳动关系所需的补偿费用由芜湖市政府支付。,3,）政府对职工所支付的补偿费用，从收购资产预留部分进行支付。以收购资产净值为,799,万元，加上土地出让金作为职工安置费用弥补给芜湖新兴，共,1999,万元。,1,） 以收购前,02,年上缴税费为基数，对超基数中市财政实得部分前三年全部、后两年,50%,奖励补助给芜湖新兴。,2,）涉及到资产过户、土地出让等费用按工本费收取，按政策法规需要征收的税费按最低标准收取，市财政按实得部分奖励补助给企业。,3,）保证芜湖新兴所收购资产不存在被司法冻结、抵押、质押，也没有被第三方所占有，没有其他或有债务。,4,）以可支配资源对解决两企业其他债务问题作出安排，以保证出售资产行为的合法性。,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,科目名称,帐面价值,调整后帐面值,评估价值,增减值,流动资产,7872.55,8181.58,8173.45,-8.12,固定资产,16691.95,16691.95,11886.63,-4805.32,其中在建工程,682.61,659.48,659.48,建筑物,7994.06,8017.19,6587.88,-1429.31,设备,8015.27,8015.27,4639.26,-3376.01,无形资产,4806.11,4806.11,14558.8,9752.69,其中土地使用,4806.11,4806.11,14558.8,9752.69,资产总计,29370.61,29679.63,34618.88,4939.24,流动负债,33431.02,33740.04,33740.04,长期负债,111.15,111.15,111.15,负债总计,33542.16,33851.19,33851.19,净资产,-4171.55,-4171.55,767.69,4939.24,科目名称,帐面价值,调整后帐面值,评估价值,增减值,流动资产,3550.37,3550.37,3436.85,-113.51,固定资产,27231.94,27231.94,14317.49,-12914.46,其中在建工程,3,3,3,建筑物,8886.25,8886.25,6431.66,-2454.59,设备,18342.70,18342.70,7882.83,-10459.87,无形资产,1125.72,1125.72,其中土地使用,1125.72,1125.72,资产总计,30782.31,30782.31,18880.06,-11902.25,流动负债,4513.96,4513.96,4513.96,长期负债,8085.68,8085.68,8085.68,负债总计,12599.64,12599.64,12599.64,净资产,18182.67,18182.67,6280.42,-11902.25,5,、被收购方如何估值,芜焦厂资产评估,芜钢资产评估,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,5,、被收购方如何估值,评估价格分别为,768,万元、,6280,万元，合计,7048,万元；成交价格分别为,3636,万元、,4435,万元，合计,799,万元；两项资产的成交价格比评估价格低,6249,万元。,并购重组中的估值问题,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,6,、怎么解决收购资金来源,A,、设立公司形成,5,亿元的自有资金,B,、证券市场直接融资,C,、直接融资受阻，通过银行贷款，但造成资产负债率上升,中国企业并购重组的融资问题探讨,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,7,、收购成功了吗,?,新兴铸管,2001,年,2002,年,2003,年,2004,年,2005,年,主营业务收入,2694368367,3593781704,5296517124,8800566355,9702057664,主营业务利润,834158609,1151988970,1491150921,1768878824,1645215901,利润总额,551898677,632561645,843114174,970869528,760008054,净利润,382828107,441395706,558467084,621884543,509772185,净利润增长,15.30%,26.52%,11.36%,-18.03%,芜湖新兴净利润,0,0,26922373,166192909,231428245,芜湖新兴贡献,0,0,16153423.8,99715745.4,138856947,扣除芜湖新兴的净利润,382828107,441395706,542313660.2,522168797.6,370915238,扣除芜湖新兴的利润增长,15.30%,22.86%,-3.71%,-28.97%,新兴铸管（,000778,）收购芜湖钢铁厂案例,7,、收购成功了吗？,至少从目前看新兴铸管收购芜湖钢铁厂效果显著,休息时间,欣赏一段已被封杀的节目吧，,“财经郎闲评”之“顾雏军，,在收购的盛宴中狂欢”,企业并购重组流程,尽职调查,第二部分,投资决策的一般过程,评价,整合,执行,计划,机构整合,文化整合,业务整合,技术整合,系统整合,公司战略,并购战略,初步评估风险,相互沟通,绩效评价,协同优势,文化融合,尽职调查,法律,税务,财务,业务,。,各步骤环环相扣,Does the target fit strategy and operations?,Is the value of the deal realized and communicated?,How does the company growth strategy translate into an M&A strategy?,Does the due diligence support the integration?,Does the integration focus on the right issues?,Is the pace of the M&A process in line with the strategic goals?,Evaluate,Integrate,Execute,Plan,尽职调查-实施并购的第一步,企业并购是项复杂的法律工程，并购的成功与否取决于众多因素，其中，投资者对目标公司了解的程度是众多决定因素中最为重要的因素之一。因此，投资者必须对目标公司进行必要的调查，了解目标公司各方面的情况。这样的调查工作往往不是投资者自己能够独立完成的，必须委托专业机构进行，比如委托律师调查目标公司的主体资格、目标公司经营管理的合法性、目标公司资产、债权债务等可能存在的法律风险等等，委托资产评估公司对目标公司的资产进行评估，委托财务咨询公司或者其他专业机构对目标公司的经营能力、经营状况、竞争能力等方面进行调查、评估，委托专业机构对目标公司的技术能力进行调查、评估，委托环境评估机构对目标公司所涉及的环境保护事项进行评价，等等。在实践中，这些调查被称之为,“尽职调查,(Due Diligence)”,。,尽职调查,收购、兼并中的尽职调查往往分为三个方面进行 ：,（,1,）商业调查。,即对收购对象的市场现状、市场前景的调查。商业调查经常涉及到收购价的确定方式，一般由专业的咨询公司来做。,（,2,）法律事务调查。,法津事务调查涉及到被并购对象一切可能涉及到法律纠纷的方面，如并购对象的组织结构、正在进行的诉讼事项、潜在的法律隐患等，该项工作一般由律师事务所来进行。,（,3,）财务方面的调查即财务尽职调查。,财务尽职调查往往不会涉及到收购价的确定，但是，只要是并购方委托的事项，如了解被并购方的内部控制、或有负债、或有损失、关联交易、财务前景等，都可以成为财务尽职调查的范围。这些调查结果会对并购的进行与否有直接的影响。,财务尽职调查,什么是财务尽职调查,财务尽职调查与审计的区别,如何做好财务尽职调查,（一）明确委托的条款,（二）选派有专业胜任能力的工作人员,（三）及时、高效地完成委托事项,1,、计划阶段,2,、调查、分析阶段,3,、报告阶段,财务尽职调查,什么是财务尽职调查 ？,财务尽职调查，是委托方委托独立的中介机构或者由其自身的专业部门，对某一拟进行并购或其它交易事项的对象的财务、经营活动所进行的调查、分析。,财务尽职调查,在市场经济发达的国家和地区，常见的财务尽职调查有以下几种：,1,、为融资目的而进行的财务尽职调查，企业举债往往采取担保、抵押或信用等方式，在信用方式下，金融机构一般要对企业的财务现状、财务前景情况进行充分的了解、论证，以确保款项的收回。在担保方式下，担保方则要求被担保方提供诸多背景资料，以对其投资前景作出理性的判断。,2,、收购、兼并中的财务尽职调查。,3,、由于出售目的而对自身进行的财务尽职调查。对于一家拟出售的企业，若买主尚不得而知，则为了让潜在的买方感兴趣，卖方一般会请专业机构进行财务尽职调查，以便在对方需要时提供调查结果。,财务尽职调查与审计的区别,1,、目标不同,2,、委托人的出发点不同,3,、工作结果导致的后果不同,4,、报告结果运用的范围不同,财务尽职调查与审计的区别,目标不同：,审计,是一种鉴证服务，是注册会计师按照独立审计准则，对被审计对象会计报表的编制是否符合,企业会计准则,和国家其他有关财务、会计的规定，会计报表是否在所有重大方面公允地反映了其财务状况、经营成果和资金变动情况，以及会计处理方法的选用是否符合一贯性原则发表意见。,财务尽职调查,则属非鉴证服务，是对委托人所指定的对象的财务及经营活动进行调查、分析。其工作的性质和程度取决于委托人的要求，调查的结果是出具一个财务尽职调查报告，在该报告中，注册会计师需要从专业角度对调查的情况进行分析，但是不需要也不宜对交易的应否进行提出建议。,财务尽职调查与审计的区别,委托人的出发点不同,企业之所以进行,审计,，主要由于有关法律、法规的规定，是一种强制性行为。,之所以进行,财务尽职调查,，是自愿的，是出于了解交易中可能涉及到的事项，以减少变易风险、最大限度地从交易中获得利益的需要。,财务尽职调查与审计的区别,工作结果导致的后果不同,审计,因其具有鉴证作用，故审计报告一发出，注册会计师便要对审计报告的真实件、合法性负责，对所有可能的报告使用者负责。,财务尽职调查,报告只对委托人负责，并且，只对委托人指定的事项的调查、分析结果负责，如果由于调查结果严重失实，则要对由此导致的后果负责。但是，由于财务尽职调查并不对委托人所拟进行的交易应否进行提出明确的建议，故只是恪守独立、客观、公正的原则，做好所委托的事项，一般情况下很少会引起法律纠纷。,财务尽职调查与审计的区别,报告结果运用的范围不同,审计报告,呈送给委托者后，后者要提供给投资者、债权入、税务机关等，公开上市的公司的审计报告还要公之与社会公众。,财务尽职调查报告,则严格按照委托人指定的对象范围、只提供那些委托人认为应该了解调查结果的人士阅读。,会计师事务所如何做好财务尽职调查,（一）明确委托的条款,（二）选派有专业胜任能力的工作人员,（三）及时、高效地完成委托事项,1,、计划阶段,2,、调查、分析阶段,3,、报告阶段,明确委托的条款,在开始工作前，受托的会计师事务所必须与委托方就双方的职责范围达成一致，签订委托协议书。,协议书应包括调查范围及委托目的、委托双方的责任与义务、受托方的工作时间和人员安排、收费、财务尽职调查报告的使用责任，协议书的有效期间、约定事项的变更、违约责任等。,应该说明的是，受托方如一开始就确知己方并无足够的人力或专业能力、或者无法在委托方限定的时间范围内完成委托事项，则不应冒然签署委托协议书。,选派有专业胜任能力的工作人员,与审计相比，财务尽职调查是一项高收入的业务，这是因为其报告与委托人所拟进行的交易有关。该交易可能导致收购或兼并的对象的所有权或资本结构发生重大变化，而给收购或兼并的一方或双方带来巨大的收益。按照西方惯例，从事财务尽职调查的会计师事务所，除正常收费外，还可收取一定比例的“成功费”。,没有相当的专业知识和经验，是决不能胜任调查、分析任务的，所以应注意选择熟悉交易对象的行业特征、专业能力强、业务素质高的工作人员从事这项工作，并应确定至少有一位事务所的高层领导负责该项业务，以保证工作的质量。,及时、高效地完成委托事项,-,计划、调查与分析、报告,计划阶段,在计划阶段，财务尽职调查的项目负责人应根据与调查对象的有关负责人的交谈、查阅有关介绍性的资料来制订书面的工作计划，并获得事务所相关负责人的批准。,在此阶段，应特别注意要进行项目风险评估。对项目风险的评估一般会影响到工作人员的选派。项目风险越高，则越应派经验丰富的人员。通过项目风险的评估，还可能会建议委托人扩大或修订财务尽职调查的内容，从而涉及到委托协议书的有关条款的变更。,及时、高效地完成委托事项,-,计划、调查与分析、报告,调查、分析阶段,第一、事实调查,第二、分析,第三、解释,调查、分析阶段,-,事实调查,事实调查是指运用观察、查询等取证方法，来搜集充分、适当的资料。,应尽量避免搜集的资料过多或者不完整、不准确，避免遗漏重要的资料。,调查、分析阶段,分析,会计师事务所在搜集了足够、相关的资料后，应运用专业手段、方法，将其整理成为委托人易于理解的形式。因为财务尽职调查报告的使用者往往并无足够的时间、精力去看会计师所搜集的所有资料。,分析的重点应是财务数据、非财务数据，以突出数据之间的关系。如财务数据的分析，应让委托人了解到近期的财务状况、经营成果，资金变动情况。,调查、分析阶段,解释,如果说分析的目的是将所搜集的大量资料以分析的方法整理成委托人易于理解的形式，解释则更多的带有会计师的专业意见，以给委托人提供有意义的指引。,其目的在于，使委托人对并购对象的业务性质、管理层的经营理念和思路、金融和市场背景、并购中可能会遇到的重大问题等有一个较为清醒的认识，为此，需对拟并购的对象的总体情况发表意见，对拟进行的交易从正、反两方面发表意见（但不应比较正、反两方面说明交易应否进行，这应该由委托人管理层来决定），对交易双方在谈判期间可能会涉及到的问题发表意见；对拟进行的交易完成后可能会发生的问题发表意见。解释工作一般由经验丰富的人员来承担。,报告阶段,会计师事务所应该建立一套全而而灵活的报告制度，既能规范报告的内容，同时也能适应不同客户的需要。,在提供报告时，要严格遵照委托协议书所明确的范围，未经委托人书面授权许可，不得向任何第三方发放财务尽职调查报告。,在财务尽职调查报告中，要明确委托方和受托方所承担的责任。,如果要向委托人提供报告初稿，应注意报告初稿中可能存在尚待更正或修改的地方，为此，要特别提醒委托人注意，以免其产生锗误的认识。对于向委托人提供过的每一份初稿，都应注明起草日期，并保留一份副本存档。,财务尽职调查,审计,1）内容包括：,i),财务报表的评析,ii),提示买方注意或在交易之前必须处理的事项,iii),建议需要买方与卖方谈判的事项,iv),没有审计意见或审阅意见,1）出具审计报告，对财务报表是否真实与公允发表审计意见,2）财务报表主要包括资产负债表、损益表、现金流量表以及附注，不须要财务报表的评析,2）一般情况下不须要进行任何系统测试、审查凭证或发询证函，也不须进行存货盘点，仅须询问，作出分析及作出有限度查阅,2）须要进行各种审核工作，包括系统测试、审查验证、寄询证函、存货盘点、询问和分析等,3）强调报告内容仅基本上是根据口头查询获得，并未进行任何审计或验证，因此内容的可靠性不及审计,3）审计报告必须出具是否“真实与公允”的意见，可靠性应比尽职调查高,4）基本上是聘请独立的专业机构进行，也可以不聘请专业机构，由投资者的财务人员进行,4）必须聘请专业的审计机构进行,5）工作量较小,5）工作量较大,6）一般情况下专业机构会要求聘请方（即买方（投资者）给予承诺，对尽职调查过程中专业机构因非故意的失误所承担的赔偿责任给予补偿,6）专业机构责任由有关法律、审计准则规定，不会要求被审计企业或其股东对专业机构因审计的失误所承担的赔偿责任给予补偿,财务尽职调查与审计的比较,讨论,