中外法制史第一章..课件

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,中国法制史徐静莉,第一讲中国法律的起源和夏商法律制度,（约公元前21世纪前16世纪前11世纪）,学习要求：1、掌握中国法的起源。,2、了解夏、商两朝法制的基本情况。,一、中国法的起源与比较,二、夏商的立法指导思想,三、夏商的立法概况,四、夏商法律的基本内容,五、夏商的司法制度,一、概述,*,公元前21世纪以黄河流域为中心建立了以夏后氏为核心的宗族部落国家。公元前16世纪，商汤灭夏，建立了商代国家。随着宗族国家的建立，法制文明也随之产生。,*,公元前5000年左右，黄河流域氏族组织内部分解为母系大家族。氏族公社开始向家族公社演变。公元前3000年左右，母系氏族向父系氏族转变，私有制与阶级社会诞生。原来的氏族首领纷纷称王，中国进入万国并立时代，这些国家均为宗族部落国家。,二.中西法制文明起源的比较（一）,（一）关于法起源的认识,最初的法律是如何产生的？中西方的观点也大不相同。,中国古人关于法的起源的认识：来自于天意、圣人,A荀子说,：“古者圣人以人之性恶，以为偏险而不正,悖乱而不治,故为之立君上之势以临之,明礼义以化之,起法正以治之,重刑罚以禁之，使天下皆出于治。”,B管子君臣下也说,：“古者未有君臣上下之别，未有夫妇妃匹之合,兽处群居,以力相征。于是智者诈愚,强者凌弱,老幼孤独不得其所。故智者假众力以禁强虐,而暴人止。为民兴利除害,正民之德,而民师之。是故道术德行,出于贤人。其从义理形于民心,则赏罚行矣。”,C 汉书刑法志,：”圣人因天秩而制五礼、因天讨而作五刑“,D 道家老子认为,：“人法地、地法天、天法道、道法自然”。,问题：西方人怎么看？,西方法律与国家的起源问题：,西方人最经典的是社会契约论。如,A：古希腊智者吕科弗隆称,：“法律只是一种相互保证正义的约定”。,B：古希腊哲学家伊壁鸠鲁,也明确提出了”社会契约说“，“声称国家是根据人们的相互的约定建立起来的，法律是人们彼此约定的产物“。,C：西塞罗也认为，,把人们联合在一起的那最初的协议或契约，实际上就是法律的起源。,D：盖尤斯更声称,：“一切权力都是从人民来的，皇帝的命令何以有,法,律的效力呢？因为皇帝的地位是由人民给他的；官吏为什么有权力呢？因为官吏是人民选举出来的。”赋予皇帝和官吏以地位和权力的是大家共同缔结的社会契约。,这与中国的“圣人立法救世论”有很大的区别，一者是被动的被管者，一种是主动的通过契约约定委托国家对社会进行管理的。不同的认识恰恰导致了不同的法律文化。,二.中西法制文明起源的比较（二）,(二)中国法制文明的起源：,当今学者认为,与宗法等级制度紧密结合,1. 原始社会没有法,：“刑政不用而治，甲兵不起而王”、“无制令而民从”,的状态。此时的规范为习惯及氏族民主精神。,2、 随着生产力的发展，私有制与阶级出现，对法律的需要也日益提高。原始的礼由习惯演化成法。(祭祀之礼),3、中国古代的法制文明包括“礼与刑”两部分。1）而“刑起于兵”。汉书刑法志记载,：“大刑用甲兵，其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻凿；薄刑用鞭扑。”,2）礼源于祭祀之礼。,二.中西法制文明起源比较（三）,（三）中西方国家(希腊罗马)法制文明起源的不同比较,1、中国古代法制文明由氏族家族宗族国家的模式发展而来，所以带有宗法伦理性.,2、法制文明的起源主要通过礼与刑两个途径而来。,3、法制文明的起源与发展与宗族制度的成熟完善有关。,4、西方法制文明是在家族公社解体后，由父权家族直接发展为个体农民而来，个体观念发达、商品经济发达。故私法很发达。,三、夏商的立法指导思想,* 替天行道，奉天罚罪的法制观。,甘誓 中有两段话：,启宣布有扈氏的罪状有两条：首先就是“,威侮五行”，所以“天用剿绝其命” 。,“左不攻于左，汝不恭命；右不攻于右，汝不恭命；御非其马之正，汝不恭命。用命赏于祖，不用命戮于社，予则孥戮汝。”,尚书汤誓：,“有夏多罪，天命殛（JI)之尔尚辅予一人，改天立罚。”,四、夏商的立法概况,(一)主要法律渊源:,礼、刑,、,王的命令(誓、诰、训)及指示,1、,禹刑:夏法律的总称。左传昭公六年说：“夏有乱政，而作禹刑”。,2、汤刑:商朝法律的总称。“商有乱政，而作汤刑”。,（二）行政法制,1、国王是国家的最高统治者。,2、商朝实行宗法分封制、内服、外服制。,五、夏商法律的基本内容（一）,（一）刑事法制,1、刑罚原则：(P16),（1）疑罪从轻、不杀无辜,的恤刑原则，“与其杀不辜、,宁失不经(不经即违反常法）”原则。,（2）过失从轻的原则,“眚（Sheng过失)灾肆赦、怙（HU）终贼刑”,2、刑罚体系,宫刑,缢刑,（1）奴隶制五刑：,墨、劓、髌、宫、大辟,（2）法外酷刑：,炮烙（此刑的起源）、醢(hai)、,脯、剖心、烹煮、孥戮等。,刖刑（髌刑）,烹煮刑,断脊刑,五、夏商法律的基本内容,（二）,2、罪名,（1）不孝罪“五刑之属三千，而罪莫大于不孝”,（2）不从王命罪（弗用命）,（3）昏 、墨、贼三项罪名。（叔鱼受贿案性贿赂）,（4）乱政、疑众罪,（5）三风十衍罪（巫风、淫风、乱风）,六、夏商的司法制度,（一）司法官,1、夏商的司法官为“司寇”、“大理”、“士”或“士师”等。司法权受行政、军事及宗法势力干预。,2、商朝时期，司法活动的参与者，除商王、贵族外，还有卜者。,（二）诉讼审判制度:天罚、神判。,（三）监狱制度1、夏朝的监狱：圜土、夏台。,2、商朝的监狱：羑（you)里。,讨论题：,1、存在于上古时期的性贿赂罪在当今有无入罪的正当性，结合实际谈自己的看法？,一、性贿赂入罪的理由,（一）性贿赂行为具有严重的社会危害性,（二）性贿赂并非单纯是个道德问题,（三）性贿赂入罪符合惩治腐败的实质要求和立法精神,二、性贿赂的刑法学理基础,（一）古今中外的法律均有关于性贿赂入罪的先例,1、我国古代已将性贿赂纳入律法调整范围,2、国外和港台地区的立法经验足可借鉴,(二) 性贿赂入罪符合贿赂罪的立法本意。事实上，将权色交易定为性贿赂罪符合立法本意，这主要体现在三个方面：,1、性贿赂与财物贿赂所侵犯的客体相同。,2、性贿赂具有犯罪的实质特征即严重的社会危害性。,3、惩治性贿赂犯罪不违背刑法的谦抑性。,三、惩治性贿赂的立法构想,（一）性贿赂犯罪的认定 什么是性贿赂罪，南京大学法学院金卫东教授对其下的定义是：“国家工作人员，接受色情服务，为他人谋取不当利益：或行为人或单位为谋取不正当利益而给予国家工作人员以性服务，称为性贿赂罪”。,（二）性贿赂罪的量刑（三）性贿赂入罪途径,结语：性关系本身应属道德问题，但当性关系成为公权交易的砝码时，它就成为了刑法问题。将性贿赂入罪，必将是大势所趋。,