中国企业境外上市实务课件

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,中国企业境外上市实务,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,中国企业境外上市实务,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,中国企业境外上市实务,*,中国 山东 烟台,2011.04,北京,上海,青岛,济南,首尔,香港,北京德和衡律师事务所,中国企业境外上市法律实务,中国企业境外上市实务,目 录,第一部分,境外资本市场的最新动态,第二部分,关于,境外,上市地点的选择,第三部分,中国企业境外上市适用的主要法律法规,第四部分,中国企业境外上市的方式,第五部分,企业上市前重组涉及的法律问题,第六部分,关于德衡及德衡证券法团队,中国企业境外上市实务,第一部分,境外资本市场的最新动态,中国企业境外上市实务,境外资本市场的最新动态（一）,：,2010,年共有家中国企业在境外市场公开发行上市募得资金，创出了历史最高纪录。,2011,年月份有家，,2011,年月份家。,截至,2010,年,12,月,31,日，香港联交所主板上市公司共,1,244,家，總市值為,209,422,億港元。創業板上市公司共,169,家，總市值為,1,347,億港元。,截至,2010,年,12,月,31,日，年內主板新上市公司共,106,家，,2010,年,创业板,新上市公司共,7,家。,截至,2010,年,12,月,31,日，在主板及創業板上市的內地企業共有,592,家。,中国企业境外上市实务,境外资本市场的最新动态（二）,：,2010,年中国企业赴美上市达到,39,家，创下年度新高，超过,2007,年的,37,家。,美国时间,12,月,8,日,，有人将这一天称为纽约证券交易所的,“,中国互联网日,”,中国最大的,在线视频网站优酷网和领先的电子商务网站当当网,，分别以,“YOKU”,和,“DANG”,为交易代码,在此挂牌交易,。,两公司股票开盘价格分别定在,27,美元和,24.5,美元，相比各自发行价上涨,111%,和,53%,，,几乎超出了所有人此前的预期。两家公司在开盘后的当日交易中也大放异彩，来自纽交所的数据显示，两家公司大幅高开之后，吸引了更多投资者的关注，股价继续快速走高，一度摸升至,30,美元左右。最后，,当当网以,29.91,美元收盘，相比发行价,16,美元上涨,87%,，,此成绩排在今年全美,IPO,首日涨幅榜的前,5,名。,而优酷网的收盘价为,33.44,美元，相比发行价,12.8,美元上涨,161%,。上市第一天，两家公司交易量惊人。优酷网全天交易,1694,万份,ADR,，超过,1585,万份的发行总额。而当当网全天交易量则达到了惊人的,2957,万份,ADR,，约为发行总额,1700,万份,ADR,的,1.74,倍，交易金额超过,8,亿美元。,中国企业境外上市实务,第二部分,关于上市地点的选择,中国企业境外上市实务,选择上市地的考虑因素：,企业的股权结构,企业业务模式,产品市场或客户的地域分布、战略发展目标,公司规模,（市值、净资产、利润）及公司所处发展阶段,审批手续及上市周期,上市成本及上市后的成本维护,历史形成的企业资产状况,中国企业境外上市实务,选择上市地的考虑因素,（一）,：,企业的股东状况。,选择上市地点，股东的身份也是一个重要的权衡点，如果拟上市主体的股东本身就是境外身份,或,2006,年,9,月,8,日之前设立的中外合资企业,，那么采用红筹上市形式就是比较简单、易行的方案。如果拟上市主体的股东是境内身份，那么在通常情况下会选择在境内上市，因为根据现行的法律、政策规定，实质上基本暂停了境内居民红筹上市模式。当然，也有变通解决的方案。,中国企业境外上市实务,选择上市地的考虑因素,（二）,：,企业业务模式,充分考虑各交易所对行业的不同偏好。对于传统生产型模式的企业，一般选择在国内,A,股市场上市，根据公司的规模及盈利水平，选择在主板或中小企业板、创业板上市；而对于不断涌现的新商业模式业务类型的企业，如互联网、,IT,行业以及其他诸如连锁店式商业模式的企业，可以考虑在美国纳斯达克、香港创业板发行。,2011,年,优酷、搜房网、易车网,、人人网,、,当当网、奇虎,360,公司分别在美国上市，并取得了不俗的市场表现。,中国企业境外上市实务,选择上市地的考虑因素,（三）,：,产品市场或客户的地域分布。,对于任何将要上市的企业而言，其最直接的投资者群体应当是其产品的消费者，他们最了解企业，知道公司的投资价值。所以，产品的市场地及消费者居住地也是一个企业上市的理想所在地。,历史形成的企业资产状况,若本企业的股东对外投资企业较多，而这些资产又很难做到合并报表，在这种情况下，在,A,股上市是比较难的，但在境外上市则无此限制，只要有一个临时合并报表的主体就可以了，故宜优先选择境外上市。,中国企业境外上市实务,选择上市地的考虑因素,（四）,：,公司规模及公司所处发展阶段,如规模不是太大、公司处于发展初期，建议选择德国法兰克福、韩国证券交易所，先通过资本市场募集一部分资金，待时机成熟，再转板。,上市成本及上市后的成本维护,一般来讲，境外上市的成本较高，在香港上市的中介机构服务费大概为,650,至,800,万元，承销费约为,3.5%,；而在国内的中介服务费为,200,至,300,万元，承销费约为,1.5,至,3%,。国内上市公司的成本维护费用较低，而境外上市公司的则较高。,中国企业境外上市实务,选择上市地的考虑因素,（五）,：,审批手续及上市周期。,根据企业的性质，尽量选用审批手续简单的方案进行，影响上市的因素包括：法律规定的程序；市场供求的状况。,国内,A,股的上市周期从开始准备至上市一般需,2,年至,3,年的,时间；而境外上市一般需,8,至,15,个月。境外的很多证券交易所的审批时间相对境内,A,股市场来说，较为可控。,中国企业境外上市实务,可供选择的,境外证券,市场,：,主流市场：,香港联合交易所有限公司（,SEHK,）,美国纽约证券交易所（,NYSE,）,纳斯达克市场（,NASDAQ,）,非主流市场：,韩国交易所（,15,家中国公司）,新加坡,证券,交易所,（,SEX,） （,84,家中国公司）,伦敦,证券,交易所,澳大利亚证券交易所,（,ASX,）,法兰克福证券交易所,（,FWB,）（,23,家中国公司）,英国,AIM,市场（约,60,家中国公司，其中已经有,9,家中国公司退市）,中国企业境外上市实务,近四年中国概念股境外上市公司数目,主要交易所,07,08,09,10,香港,54,19,53,15,新加坡,29,12,4,4,美国,(Nasdaq),11,3,9,6,美国,(NYSE),18,3,5,3,伦敦,5,0,0,0,东京,2,0,0,0,韩国,2,2,5,6,(,资料来源,: Zero2 IPO,部分交易所网站,),中国企业境外上市实务,香港联交所简介（一）,香港联交所有两个市场供有意上市的公司选择，分别是主板和创业板。截至,2010,年,12,月,31,日香港联交所,上市公司数目,1,413,家,，,市值,210,770,亿元,。,主板,为符合盈利或其他财务要求的公司而设。在主板上市的公司的行业有综合企业、银行以至,公用事业及地产公司等。,2008,年,5,月,9,日交易所宣布，将于,2008,年,7,月,1,日推出,可让发行人,透过,香港预托证券在香港上市,的市场设施，香港预托证券架构是让发行人在联交所上市的,另一项设施。,创业板,2008,年,5,月,2,日，交易所刊发有关创业板的咨询总结，载述在,2007,年,7,月至,10,月期间咨询公,众的结果：,创业板被重新定位为第二板及跃升主板的踏脚石。创业板主要上市要求和主板,相似，但是要求放宽；审批创业板新上市发行人的权力将由创业板上市委员会转授予上市,科；,由创业板转往主板的程序简化。,中国企业境外上市实务,中国企业在香港联交所上市情况（一）,(,更新日期,:31/12/2010),总数,128,家，市价总值,4,905,584,060,561,港元,中国企业,H,股公司,(,主板,),中国企业,H,股公司,(,创业板,),总数,35,家，市价总值,19,355,260,106,港元,中资红筹股公司,(,主板,),总数,97,家，市价总值,4,259,662,845,715,港元,总数,5,家，市价总值,5,050,833,398,中资红筹股公司,(,创业板,),中国企业境外上市实务,中国企业在香港联交所上市情况（二）,中国企业,H,股公司名单,(,主板,),山东区域,更新日期,: 30/09/2010,上市日期,股份代号,公司名称,市价总值,(,港元,),1993-7-15,168,青岛啤酒股份有限公司,29,281,592,257,2004-2-27,1066,山东威高集团医用高分子制品股份有限公司,18,922,951,780,2004-3-11,2338,潍柴动力股份有限公司,16,596,800,000,2008-6-18,1812,山东晨鸣纸业集团股份有限公司,2,801,493,200,2003-9-24,2698,魏桥纺织股份有限公司,2,630,616,840,1996-7-23,921,海信科龙电器股份有限公司,1,801,592,047,2007-2-7,568,山东墨龙石油机械股份有限公司,1,370,276,240,1996-12-31,719,山东新华制药股份有限公司,501,000,000,XXXXXXX,XXXXXXX,XXXXXXX XXXXXXX,XXXXXXX,总数,122,总值,4,905,584,060,561,中国企业境外上市实务,中国企业在香港联交所上市情况（三）,中国企业,H,股公司名单,(,创业板,),山东区域,更新日期,: 30/09/2010,上市日期,股份代号,公司名称,市价总值,(,港元,),2003-11-21,8277,北京物美商业集团股份有限公司,9,958,702,080,2005-12-9,8058,山东罗欣药业股份有限公司,1,744,336,000,2004-6-9,8287,南京三宝科技股份有限公司,881,280,000,2004-1-9,8290,天津天联公用事业股份有限公司,775,093,000,2000-8-4,8102,上海复旦微电子股份有限公司,724,566,700,2003-4-22,8259,烟台北方安德利果汁股份有限公司,712,871,280,总数,36,总值,19,355,260,106,中国企业境外上市实务,香港联交所上市条件,财务要求,:,主 板,创业板,主板新申请人须具备不少于,3,个财政年度的营业记录，并须符合下列三项财务准则其中一项：,创业板申请人须具备不少于,2,个财政年度的营业记录，包括：,1,盈利测试,2,市值,/,收入测试,3,市值,/,收入,/,现金流量测试,股东应占盈利,过去三个财政年度至少,5,000,万港元,(,最近一年盈利至少,2,000,万盈利，前两年累计盈利至少,3,000,万港元）,-,-,市值,上市时至少达,2,亿港元,上市时至少达,40,亿港元,上市时至少达,20,亿港元,上市时市值至少达,1,亿港元,收入,-,最近一个经审计财政年度至少,5,亿港元,最近一个经审计财政年度至少,5,亿港元,现金流量,-,-,前,3,个财政年度来自营运业务的现金流入合计至少,1,亿港元,日常经营业务有现金流入，于上市文件刊发之前两个财政年度合计至少达,2,000,万港元,注：香港联交所可接纳为期较短的营业纪录，并或修订或豁免上述的溢利或其他财务准则规定。,中国企业境外上市实务,香港联交所上市条件,可接受的,司法地区,会计准则,是否适合,上市,主板规则,第,19,章和,创业板规则,第,24,章规定了海外公司寻求在联交所作主要上市时的基本要求。,主板规则,第,19,05,（,1,）（,b,）条和,创业板规则,第,24,05,（,1,）（,b,）条及相关解释列明了,海外公司寻求在联交所作主要上市时对于股东保护的标准。,注册在香港或其他已接纳的司法地区以外的申请人寻求在主板和创业板上市，联交所将根据每个案例的实际情况来考核，申请人要表明其,能为股东提供的保障水准至少相当于香港提供的保障水准。,新申请人的账目必须按,香港财务汇报准则,或,国际财务汇报准则,编制,经营银行业务的公司必须同时遵守香港金融管理局发出的,本地注册认可机构披露财务资料,。,必须是交易所认为适合上市的发行人及业务。,如发行人或其集团（投资公司除外）全部或大部分的资产为现金或短期证券，则其一般不会被视为适合上市，除非其所从事或主要从事的业务是证券经纪业务。,中国企业境外上市实务,香港联交所上市条件,营业纪录及管理层,主板新申请人须在大致相若的拥有权及管理层管理下具备至少,3,个财政年度的营业纪录。这实际指该公司：在至少前,3,个财政年度管理层大致维持不变；及 在至少最近一个经审计财政年度拥有权和控制权大致维持不变。,豁免：在市值,/,收入测试下，如新申请人能证明下述情况，本交易所可接纳新申请人在管理层大致相若的条件下具备为期较短的营业纪录：董事及管理层在新申请人所属业务及行业中拥有足够（至少三年）及令人满意的经验；及 在最近一个经审计财政年度管理层大致维持不变。,创业板新申请人必须具备不少于,2,个财政年度的营业记录：,a.,管理层在最近,2,个财政年度维持不变；及,b.,最近一个完整的财政年度内拥有权和控制权维持不变。,豁免：在下列情况下，联交所可接纳为期较短的营业记录，及或修订或豁免营业记录和拥有权及控制权维持不变的要求： 开采天然资源的公司；或 新成立的工程项目公司。,中国企业境外上市实务,韩国交易所简介,韩国交易所成立,:,KRX,(2005),主板市场 ：大中型企业,債券,ELW, ETF,等,创业板市场 ：中小型企业,创新型企业,衍生商品市场 ：,Index, Currency, Etc,(1956),(1996),(1997),中国企业境外上市实务,主要统计,(2010,年,6,月,末,),韩国交易所简介,主板,创业板,5.5,万亿人民币,5,千亿人民币,252,亿人民币,135,亿人民币,769,家,1,0,07,家,成交额,(,日平均,),上市公司,总市值,KOSPI,指数走势,10.,6,09.12,08.12,1682.77,17,29.84,1124.47,50,%,中国企业境外上市实务,韩国交易所上市条件,KOSPI,KOSDAQ,经营年限,3,年,公司规模,(,选一,),净资产,约,0.67,亿,RMB,约,0.2,亿,RMB,总市值,约,1.33,亿,RMB,约,0.6,亿,RMB,资本状况,-,不能减损股本,经营业绩,最近一年利润,-,税前利润,(+),(,选一,),销售额,&,利润,销售额,:,最近一年约,2,亿,RMB),&,三年平均约,1.33,亿,RMB,-,(,选一,),利润,:,最近一年,0.17,亿,RMB,&,三年累计,0.33,亿,RMB,利润,:,最近一年,0.13,亿,RMB,ROE:,最近一年,5% &,三年合计,10%,ROE: 10%,大型法人,:,最近一年,0.33,亿,RMB,&,经营现金流为正,销售额,&,总市值,3.33,亿,RMB,&,6.67,亿,RMB,0.66,亿,RMB,&,2,亿,RMB,销售额,&,总市值,&,现金流,4,.,67,亿RMB,&,3,.33亿RMB,&,0.13,亿,RMB,-,(1,RMB,=150,韩元,),24,中国企业境外上市实务,韩国交易所上市条件,KOSPI,KOSDAQ,股权分散,小数股东,&,义务公募,小数股东,1000,名,&,义务公募,5% &,小数股东,500,名,&,(,选一,),小数股东比率,25%,小数股东未满,25% : 10%,小数股东超过,25%,: 5%,公募,25%,大型法人,公募比率,10% &,公募股票数,国内外同时公募,10% &,国内,100,万股,20% &,国内,30,万股,第二上市,小数股东,1000,名,&,国内,10,0,万股,小数股东,500,名,&,国内,30,万股,净资产为基准,-,3.33,6.67亿RMB,: 100,万股,-,6.67,1,6.67亿RMB,: 200,万股,-,6.67亿RMB,以上,: 500,万股,总市值为基准,-,6.67,13.33,亿RMB,: 100,万股,-,13.33,33.33,亿RMB,: 200,万股,-,33.33,亿RMB,以上,: 500,万股,中国企业境外上市实务,韩国交易所上市条件,KOSPI,KOSDAQ,有偿、无偿增资,-,2,年前注册资本的,100%,以下,股票转让限制,不得限制,最大股东变更,上市申请前一年内,公司治理结构,独立董事,监事,锁定期,最大股东等,6,个月,最大股东等,1,年,审计意见,最近一年无保留,之前两年无保留或保留,最近一年无保留,会计基准,US-GAAP, IFRS, K-GAAP,会计师事务所,Big 4,(PWC, E&Y, Deloitte, KPMG),中国企业境外上市实务,赴韩上市中国概念股概况,上市时间,公司,市场,行业,销售额,净利润,发行价,8/1,7,收盘价,07,年,8,月,3,诺电子（广东）,KOSDAQ,音箱,3.9,亿人民币,0,.39,亿人民币,2,500,1,340,07,年,11,月,华丰集团（福建）,KOSPI,纺织,6.7,亿人民币,0.88,亿人民币,5,600,3,265,08,年,12,月,高伟电子（广东）,KOSDAQ,相机模组,3.9,亿人民币,0,.41,亿人民币,2,000,2,400,08,年,12,月,联合科技（福建）,KOSPI,皮革,3.9,亿人民币,0,.6,亿人民币,2,200,610,09,年,3,月,食品包装（河北）,KOSDAQ,食品包装,2.7,亿人民币,0.3,亿人民币,1,500,3,750,09,年,5,月,远洋资源（福建）,KOSPI,远洋渔业,4.0,亿人民币,1.67,亿人民币,3,100,7,560,09,年,5,月,鸿星尔克（福建）,KOSDAQ,运动鞋,11.2,亿人民币,1.23,亿人民币,1,700,2,240,09,年,12,月,中国动力（福建）,KOSDAQ,割草机等,6.59,亿人民币,1.30,亿人民币,6,000,5,440,09,年,12,月,首尔金属（广东）,KOSDAQ,精密零部件,5.47,亿人民币,0.63,亿人民币,3,200,2,820,10,年,2,月,中国新浩（江苏）,KOSDAQ,造纸,7.18,亿人民币,0.58,亿人民币,4,700,4,220,10,年,3,月,金山大道（福建）,KOSDAQ,保健品,5.08,亿人民币,1.80,亿人民币,3,700,2,575,10,年,4,月,东亚体育（福建）,KOSDAQ,运动鞋,6.99,亿人民币,1.13,亿人民币,5,000,3,940,10,年,7,月,亚特电器（浙江）,KOSDAQ,电动工具,6.3,亿人民币,0.46,亿人民币,1,400,1,070,约有,40,余家中国概念股正在促进韩国上市（截至,7,月末）,中国企业境外上市实务,第三部分,中国企业境外上市适用的主要法律法规,中国企业境外上市实务,关于境外上市适用的主要法规及其演变,（一）,国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定,(1994,年,8,月,4,日 国务院令,1994160,号,),关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知,(1997,年,6,月,20,日 国务院 国发,199721,号,),中国证券监督管理委员会关于企业申请境外上市有关问题的通知,(1999,年,7,月,14,日 证监发行字,1999,83,号,),境内企业申请到香港创业板上市审批与监管指引,(1999,年,9,月,21,日,证监发行字,1999126,号,),关于涉及境内权益的境外公司在境外发行股票和上市有关问题的通知,(2000,年,6,月,9,日 证监发行审字,200072,号,) (,已废止,),外国投资者并购境内企业暂行规定 ,(2003,年,3,月,13,日对外贸易经济合作部、国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局令,2003,年 第,3,号,) (,已废止,),国家外汇管理局关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知 ,(2005,年,1,月,24,日 汇发,200511,号,) (,已废止,),国家外汇管理局关于境内居民个人境外投资登记及外资并购外汇登记有关问题的通知,(2005,年,4,月,21,日 汇发,200529,号,) (,已废止,),中国企业境外上市实务,关于境外上市适用的主要法规及其演变,（二）,国家外汇管理局关于,境内,居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知,(2005,年,10,月,21,日 汇发,2005(75),号文,),关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见,(2006,年,4,月,24,日 国家工商行政管理总局、商务部、海关总署、国家外汇管理局工商外企字,2006,第,81,号,),关于外国投资者并购境内企业的规定,(2006,年,8,月,8,日 商务部 、国务院国有资产监督管理委员会、 国家税务总局 、国家工商行政管理总局 、中国证券监督管理委员会 、国家外汇管理局,2006,年,10,号,),国家外汇管理局综合司关于印发国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知操作规程的通知,(2007,年,5,月,29,日 汇综发,2007(106),号文,),外商投资产业指导目录,(2007,年,10,月,31,日修订 商务部、发展和改革委员会,),外商投资准入管理指引手册,(2008,年,12,月 商务部外国投资管理司,),中国企业境外上市实务,关于,10,号文,关于外国投资者并购境内企业的规定,规定,:,适用范围：,外国投资者购买境内非外商投资企业股东的股权或认购境内公司增资；外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产；或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产，均需适用,10,号文的相关规定。,关联并购：,境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。,【,尚未有并购案例获得批准,】,跨境换股：,第四章“外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司”，,对,跨境换股的定义、审批流程、报批文件做了详尽的规定，是我国外资并购立法上的巨大进步。,【,尚未有企业通过跨境换股完成外资并购并成功上市,】,中国企业境外上市实务,关于,7,5,号,文和,106,号,文,国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知,(,“,75,号文”,),：设立特殊目的公司之前需要到省级外汇管理部门办理境外投资外汇登记手续。,境内居民自然人是指持有中华人民共和国居民身份证或护照等合法身份证件的自然人，或者虽无中国境内合法身份但因经济利益关系在中国境内习惯性居住的自然人。 。,106,号文，对,7,种情形的外汇登记和变更手续以表格方式做出了具体规定。,106,号文同时对,75,号文的“虽无中国境内合法身份但因经济利益关系在中国境内习惯性居住的自然人”明确为,：,在境内拥有永久性居所，因境外旅游、就学、就医、工作、境外居留要求等原因而暂时离开永久居所，在上述原因消失后仍回到永久性居民的自然人,;,持有境内企业内资权益的自然人,;,持有境内企业原内资权益，后该权益虽变更为外资权益但仍为本人所最终持有的自然人。,中国企业境外上市实务,第四部分,中国企业境外,上市,的方式,中国企业境外上市实务,中国企业境外,上市,的方式,直接上市,主要是,H,股，欧美市场一般发行存托凭证。,间接上市,IPO,红筹上市,买壳上市,VIE,模式,中国企业境外上市实务,中国企业境外,上市,的方式,直接上市（一）,直接上市，是指一家中国企业,将,现有资产和业务进行重组，在境内设立股份有限公司，直接作为发行人,，向境外证券主管部门申请发行证券、,向境外投资人发行股票，而境外投资人以外币认购和交易该等股票，该等股票在境外公开的证券交易场所上市交易的企业境外上市方式。,在直接上市方式中，企业发行的股票被称为“境外上市外资股”。一般按照境外上市外资股的上市地点，将在香港上市的股票称为“,H,股”，在纽约上市的股票称作“,N,股”，在新加坡上市的股票称为“,S,股”，,在伦敦交易所成为,L,股,。,中国企业境外上市实务,中国企业境外,上市,的方式,直接上市（二）,选择直接境外上市的企业在向境外证券监管机构或交易所提出正式发行申请前，需要中国证监会的审批。,中国企业将采取这种方式在境外上市，必需同时符合我国证券法律及境外上市地的证券监管要求。关于企业申请境外上市有关问题的通知中规定的“,456”,标准（,4,亿人民币的净资产，上一年,6000,万的净利润，募集资金,5000,万美元）,；,关于中国企业申请在香港联交所创业板上市，中国证监会于,1999,年,9,月,21,日专门颁布了境内企业申请到香港创业板上市审批与监管指引，对申请在香港创业板上市的中国企业提出了相对较为宽松的条件。申请上市的企业除须符合证监会规定的若干一般性要求外，在实质方面只需满足香港创业板上市规则规定的条件即可。,直接上市条件很高，一般都是大型国企，,H股,如青岛啤酒、,四大国有银行,、,中石油、中石化、中国人寿、,中国铝业、神华能源、交通银行等。民企直接上市的很少，如魏桥纺织、墨龙机械,；,N,股如华能电力；,S,股如中新药业,。,优点：发行,H,股以后还可以在国内发行,A,股,；提高公司市场形象；估值较高,缺点：审批程序繁琐，周期长,，要求高,。,中国企业境外上市实务,中国企业境外,上市,的方式,红筹方式,间接上市,，间接上市是指,国内企业借助境外公司，以非中国企业身份的过渡形式达到上市目的。,间接上市有“大红筹”和“小红筹”之分。,所谓“大红筹”通常指国有企业按照国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知,(,国发,199721,号,),的规定实现境外上市，,由国务院批准成立海外控股公司重组，,如中移动、,中国电信、中海油、,中国重汽,、上海实业、北京控股,。,所谓“小红筹”，简单的说，是指境内企业实际控制人以个人名义，通常在开曼群岛、维京群岛和百慕大群岛等离岸金融中心注册一家公司，该公司通过反向收购国内准备上市的主体，把国内公司变更为外商投资企业，成为海外控股的公司，之后，以海外控股公司为主体进行上市，但是公司主要资产和业务仍然在境内,，如中国蒙牛。,中国企业境外上市实务,中国企业境外,上市,的方式,红筹方式,中国企业境外上市实务,中国企业境外,上市,的方式,直接上市和间接上市架构图比较,股份有限公司,股份有限公司,(,上市公司,),海外控股公司,海外控股公司,(,上市,),國內業務公司,國內業務公司,H,股,紅籌股,原,股東,業務,業務,原,股東,公眾,原,股東,原,股東,公眾,業務,業務,100%,75%,法人股,(,非流通,),25%,股,100%,100%,100%,75%,25%,上市前,上市後,中国企业境外上市实务,目前法律环境下企业境外红筹上市的主要途径,红筹模式,十号文,之前,设立的,外商投资企业,十号文之前设立的,WOFE,并购境内经营实体的资产（天工国际）,转变实际控制人身份,（恒盛地产）,委托持股,SPV,方式：商务部和证监会双重审批，尚未有案例。,中国企业境外上市实务,目前法律环境下企业境外红筹上市的主要途径,十号文,之前,设立的,外商投资企业,外国投资者购买境内非外商投资企业股东的股权或认购境内公司增资；外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产；或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产，均需适用,10,号文的相关规定。,如果并购是外国投资者购买境内外商投资企业的股权，则不适用,10,号文。即将,10,号文之前的,JV,变为,WOFE,，不适用,10,号文。,上市案例：中国忠旺、,HL,科技,中国企业境外上市实务,目前法律环境下企业境外红筹上市的主要途径,十号文,之前,设立的,外商投资企业,之案例,10,号令生效之前，已合法设立,JV,，且其中外方股权已经为境内自然人所控制的,SPV,合法拥有。,SPV,收购,JV,中方股权，将,JV,变更为,WFOE,，实现,JV,全部权益出境。关键点是,JV,设立于,10,号令生效之前，且境内自然人已在境外间接有,JV,股权。,中国忠旺的主要境内经营实体为辽宁忠旺，其实际控制人为中国公民刘忠田。,10,号文生效之后，辽宁忠旺仍有,60%,的股权为境内公司所持有。为了完成上市重组，辽阳铝制品厂将其所持辽宁忠旺,60%,注册资本转让给,ZCIL,（,HK,）。对此，,2008,年,3,月,17,日，辽宁省对外贸易经济合作厅（即辽宁忠旺原审批机关）根据外商投资企业投资者股权变更的若干规定，批准该转让。整个收购过程，中国忠旺仅就外商投资企业辽宁忠旺的股权转让取得地方商务局的核准。,中国忠旺的中国法律顾问认为：基于辽宁忠旺于,1993,年成立为一家中外合资企业，将内地及海外股东正式持有的全部权益转让至,ZCIL,（,HK,）的法律性质为转让外商投资企业的权益。所以，,ZCIL,（,HK,）收购辽宁忠旺的全部权益，并不构成,10,号文所定义的,“,海外投资者收购一家内地企业,”,，因此无需获得商务部的批准。招股书,“,风险因素,”,章节也未作,10,号文有关的风险披露。,2009,年,5,月，中国忠旺在香港上市。,中国企业境外上市实务,目前法律环境下企业境外红筹上市的主要途径,10,号文之前设立的,WOFE,并购境内经营实体的资产,10,号令生效之前已合法设立,WFOE,或,JV,并由境内自然人通过,SPV,实际控制，以该,WFOE,或,JV,再投资方式，收购境内企业股权，实现境内企业权益间接出境。关键点是由境内自然人控制的,WFOE,或,JV,设立于,10,号令生效之前。,WOFE,并非境外企业，其并购境内公司不适用十号文。,2006,年,8,月,21,日，天工国际经由其下属公司,CTCL,（,BVI,）完成对天工工具的收购。天工国际以已经被中国天工收购并转为外商投资企业的天工工具作为收购主体，全资收购内资关联企业天吉包装。我们注意到，天工工具占上市公司的大部分业务和利润收入，而天吉包装的营业收入及利润仅占上市公司的很小比例。,天工国际的中国法律顾问认为：按照,10,号文第,11,条的规定，同属一个实际控制人的境外公司，并购境内的关联公司时，需要报商务部审批。但是，天工工具并非境外企业，而且已经于,2006,年,9,月,8,日前成为外商投资企业，因而，其并购境内公司（包含关联公司），不需要按照,10,号文的规定报商务部审批，仅适用于外商投资企业再投资的规定。招股书,“,风险因素,”,章节也未作,10,号文有关的风险披露。,2007,年,7,月，天工国际在香港上市。,中国企业境外上市实务,中国企业境外,上市,的方式,间接上市（借壳上市方式）,借壳上市：以现金或股权收购一家已上市的公司的全部或部分股权，然后通过注入国内公司资产的方式，实现境外上市。国美、,联想、海尔、,深圳比克电池等都是借壳上市。,借壳上市可以避开上市审批程序，一般,3-6,个月即可完成。借壳上市对盈利无要求，一般不需要补税；借壳上市的成本一般低于,IPO,成本；,借壳上市这一程序不能够直接获得融资，除非借壳同时引进投资者或通过增发新股或债券的方式融资。,理想的壳公司应该有以下几个特点：,股价不高、规模不大，这样可以把购壳费用降到最低。,原股东人数适当。公众股东太少，不值得公开交易；而人数太多，新公司和这些人的联系费用都会是很大一笔支出。,最好没有负债，即便有，也一定不能高。,业务与拟买壳企业的主营上市业务接近，结构相对简单。,不应涉及任何既有、现有法律诉讼。,不应有任何经营、法律、财务上的历史污点,中国企业境外上市实务,中国企业境外,上市,的方式,间接上市（借壳上市方式）,中国企业境外上市实务,VIE,模式（一）,2007,年由国家发改委和商务部修订发布的外商投资产业指导目录是指导审批外商投资项目的依据。该目录对外商投资的产业分为鼓励类、限制类、禁止类，如果企业的产业属于限制类或禁止类，而企业又想通过红筹方式在境外上市则必须通过,VIE,模式。,目前中国在美国上市的诸多企业，包括“百度”、“盛大”“搜狐”及“新东方”等，因涉及的业务尚未完全对外商开放，均通过上述类似方案进行海外重组，俗称“新浪模式”。 在香港上市的有秦发物流、,V8,音乐。,中国企业境外上市实务,VIE,模式（二）,在境内企业所在的产业不允许外商独资或外商控股的情况下，一般的做法是根据美国会计准则下“可变利益实体”,(Various Interests Entity, VIE),的要求，通过海外控股公司在境内设立外商独资企业，收购境内企业的部分资产，通过为境内企业提供垄断性咨询、管理和服务类和,(,或,),垄断贸易等方式，取得境内企业的全部或绝大部分收入。同时，该外商独资企业还应通过合同，包括但不限于：,垄断性服务、管理和咨询,贸易协议、,设备租赁协议,股权优先购买权协议、,股权委托管理协议（境内公司股东委托,WOFE,履行股东职责，出席股东大会、投票表决、委派董事,股权抵押协议,，境内公司股东将股权质押给,WOFE,，作为利润支付的担保,通过以上安排，将企业成为海外控股公司的可变利益实体，实现海外控股公司对企业财务报表的有效合并。在这种方案下，重组应当在具有美国,GAAP,实践经验的财务顾问的指导下进行。,中国企业境外上市实务,VIE,模式（三）,VIE,模式的架构图（新东方案例）：,中国企业境外上市实务,第五部分,关于企业上市前重组涉及的法律问题,中国企业境外上市实务,境内重组及常见法律问题（一）,重组目的,突出核心,业务,，,剥离非核心资产,争取,较高,盈利,表现,，,优化财务数据,生产经营独立：,尽可能减少,关联,交易事宜,，,消除同业,竞争,资产、股权清晰,规范化运作,，不应有任何经营、法律、财务上的历史污点：,税务问题,环保问题、,土地问题、,安全生产,劳动人事,与历史沿革有关的问题,（如,出资不实问题,）,财务方面：如不合规使用,承兑汇票,中国企业境外上市实务,境内重组及常见法律问题（二）,主营业务突出,生产经营独立,突出主营业务，增强主营业务的盈利能力。,主营业务应专注于一行业，把不相关的业务捆在一起的企业不适合上市，主营业务突出的上市公司必然更受投资者的青睐。一般主营业务收入和主营业务利润均占到总收入和利润总额的,70%,以上。,通过重组将与主营业务相关的、盈利能力强的资产纳入上市范围，剥离非主营业务。,拟上市公司具有独立的研发、生产、销售，拥有完整、健全的生产经营体系。在资产重组方案中既要考虑把上市公司的资产中将受产业的政策限制的业务剥离出来，又要考虑剥离后的业务应该满足一个完整的生产流程，生产经营的独立，否则市场是难以接受的。,中国企业境外上市实务,境内重组及常见法律问题（三）,土地问题,税务问题,产权界定,企业使用的土地资产情况比较复杂，可能涉及到集体土地、国有出让土地、国有划拨土地等多种情况，土地的取得可能是出让、转让、作价入股、租赁等方式。在重组中应当按照“产权清晰、证照齐全、有偿使用、房地合一”的原则进行必要的规范。,企业在发展过程中，可能存在欠税的问题，也可能存在税收优惠不规范的问题,(,如先征后返、以政府补贴方式变相减免税等,),。对这些问题在重组中也应当进行规范、取得相关政府部门的证明文件、进行必要的访谈。,民营企业在其发展过程中，可能存在过严重的产权不清晰的情形，如委托投资、挂靠等，同时也可能存在着由集体企业、国有企业向民营企业过渡过程中程序不完善的问题,(,如未获得有权部门的批准，未进行资产评估或未对资产评估结果进行核准或备案、未按照规定进行招拍挂等,),。对于这些问题要本着“依据法规、尊重约定、完善程序、明晰产权”的原则进行处理和规范,中国企业境外上市实务,境内重组及常见法律问题（三）,环境保护,经营许可,劳动人事,企业是否遵守了国家有关环境保护方面的法律法规及标准，是否存在受到环境保护部门行政处罚的情况，是上市审核的重点工作之一。,对企业经营,(,特别是对于根据国家法律法规应当取得相关许可的行业,),的合法性进行审核，是上市准备工作中的重要内容。,根据我国劳动和社会保障法律法规的规定，企业必须参加基本社会保险,(,基本养老保险、失业保险、工伤保险、医疗保险、生育保险,),并按规定缴纳社会保险费、住房公积金。企业的发展过程中可能存在未缴、欠缴社会保险等费用的情况，在重组中也需要进行规范。,中国企业境外上市实务,境外重组,海外重组是境外上市的基本步骤，其目的即在于通过合法的途径，对企业的权益进行法律重组，将企业的权益移注入海外控股公司。,境外重组的程序：,首先，在境外设立一家由大股东,(,透过英属维尔京群岛的壳公司,),持有的境外控股公司。,由上述境外控股公司成立一国内外资投资公司之估值,(,相等于国内资产评估,),收购国内公司的全部股权。国内公司随即改制为外商独资企业或合资企业。,核心问题：,境外控股公司资金来源,自有境外资金,过桥贷款,发行可换股债券,(Convertible Bond,简称,CB,）,引入私募投资者,中国企业境外上市实务,境外重组,策略性投资者以相当国内公司之估值之若干百分比的现金出资，以取得境外控股公司一定比例的股权。如国内资产净值过高，可以考虑先行分配部份未分配利润，以减低策略性投资者的出资。,策略性投资者的出资及其占境外控股公司的股权比例取决于：,最终纳入境外控股公司旗下的国内业务单位的估值。而其估值则取决于国内业务单位对境外控股公司的盈利贡献,收购国内业务单位的资金需求,(,相等于评估国内资产,),举例而言，如果收购国内业务的资金需求为,x,亿元,(,相等于,y,年末资产净值,),；而经重组后，国内业务单位对于境外控股公司的税后盈利贡献为,0.5x,元，假设以,6,倍市盈率计算，境外控股公司的估值约为,3x,元；则策略性投资者将出资,x,元，以取得在境外控股公司,3,分,1,的股权。,能否寻找到合适策略性投资者是关键因素。,中国企业境外上市实务,第六部分,关于德衡及德衡证券法团队,中国企业境外上市实务,境内律师在企业境外上市过程中的主要工作,德衡律师集团事务所是一家大型综合性律师执业机构,法律从业人员,300,多名，在北京、上海、济南、青岛均设有机构。本所以斐然的业绩赢得了各界的肯定，荣获,“,全国优秀律师事务所,”,、,“,司法部部级文明律师事务所,”,等荣誉称号；被,亚洲法律事务,先后评选为,“,发展最快和最具活力的三十家律师事务所之一,”,和,“,中国内地十大律师事务所之一,”,。,中国企业境外上市实务,德衡的服务网络,北京,上海,青岛,济南,首尔,香港,BEIJING SHANGHAI QINGDAO JINAN SEOUL HONGKONG,中国企业境外上市实务,德衡的服务范围,房地产业务服务领域,公司业务服务领域,金融业务服务领域,辩护服务领域,银行业务,项目和基础设施融资,金融资产管理公司,证券信托基金,期货代理,保险,涉外诉讼与仲裁,外商投资业务,反顷销业务,国际贸易,海事海商,涉外业务服务领域,公司投资,改制重组,劳动关系,公司税务,破产清算,法律顾问,知识产权业务服务领域,综合业务服务领域,新业务服务领域,中国企业境外上市实务,德衡的证券法团队,公司证券法律业务为德衡律师集团事务所的重点业务领域，业务范围包括：境内外股票首次发行与上市、上市公司再融资、私募股权投资、股份制改造、产权界定、企业改制、收购与兼并、离岸公司的设立及重组、企业重组、股权激励方案设计、公司股权管理等法律事务。,德衡律师集团事务所近年来为,100,多家公司的股票发行、股权融资提供法律服务，为,300,多家企业的股份制改造、产权改制、并购重组提供有价值的法律服务。该团队为客户提供的卓有成效的服务得到客户的广泛好评。,德衡律师集团事务所公司证券法团队由三十余名专业律师、五个业务部门组成，各业务部门分工协作并以团队作战方式为客户提供专业服务。,中国企业境外上市实务,境内律师在企业境外上市过程中的主要工作,尽职调查，出具尽职调查报告,协助制订公司的资产和业务重组方案,协助并指导公司实施重组方案,起草重组过程中的重要法律文件,协助公司与有关政府部门进行沟通,协助公司与承销商签订承销协议,审查招股说明书和上市申请文件,处理公司重组和股票发行过程出现的各类中国法律问题，出具相关的法律意见,中国企业境外上市实务,季向峰 律师,北京德和衡律师事务所,Mobile: 138 1110 6719,189 5327 8269,Email:,北京办公室：北京市朝阳区建外永安东里,16,号,CBD,国际大厦,1608,室,上海办公室：上海市浦东南路,528,号上海证券大厦,21,楼,中国企业境外上市实务,