个人独资企业法(9)课件

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,个人独资企业法(9),*,第四讲 个人独资企业法,学习目的和要求,通过学习，了解个人独资企业法立法概况；掌握个人独资企业的概念、特征；重点掌握个人独资企业的创办条件。,教学内容,一、个人独资企业的概念和特征,二、个人独资企业的设立,三、个人独资企业的管理,四、个人独资企业的解散,个人独资企业法(9),一、企业与个人独资企业,什么是企业？,什么是个人独资企业？,个人独资企业有什么特点？,个人独资企业与个体户、合伙企业及一人公司有什么区别？,第一节,个人独资企业概述,个人独资企业法(9),【案例】他开办个人独资企业合法吗？,高某是某高校教师，经济上独立于其家庭。,2010,年,8,月个人出资,5,万元成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询有限公司”。营业形势看好，收益甚丰。同事林某与高某协议，由公司聘用林某为咨询专业技术人员，并约定林某对公司的债务承担连带责任。经营过程中先后共聘用工作人员,10,名，对此高某认为自己开办的是私人企业，并不需要为职工办理社会保险，因此没有给职工缴纳社会保险费也没有与职工签订劳动合同。后来该独资企业经营不善导致负债,12,万元。高某决定于,2011,年,10,月自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸人民法院。,个人独资企业法(9),（一）企业与企业法,什么是企业？,商品经济发展到一定阶段，除了个人参与经济活动之外，由人所组成的各种实体也成为市场主体，参与经济活动，由此产生了各种企业及公司等社会组织。现代的商事法学认为，企业的高级形态是公司形式，公司制度也成为企业法中重要的内容。而非公司的企业类型主要包括独资企业、合伙企业等。所谓企业，是指依法设立的以营利为目的从事生产经营活动的社会组织。,个人独资企业法(9),企业有什么特点？,企业作为一种社会组织，具有以下几点特征：,1.,企业依法设立，得到国家法律的认可，受到保护，取得从事经济活动的法律地位；这也是国家对企业依法进行管理的体现。,2.,企业以营利为目的。任何社会组织的设立，均有一定的社会目的。企业以获取经济利润为目的，而区别于非营利的其他社会组织。,个人独资企业法(9),企业有什么特点？,3.,企业从事生产经营活动。生产经营活动含义广泛，不限于生产制造，而包含了市场经济中的各个环节，例如生产、流通、交换、消费等；涉及了不同的行业，例如工业制造、农林渔牧、服务行业等。,4.,企业是社会组织。企业与自然人联系密切，但与自然人不同。企业作为社会组织具有整体性和独立性，由自然人组织而成，可谓自然人的延伸。在权利能力和行为能力上，与自然人存在区别。,个人独资企业法(9),什么是企业法？有哪些企业法？,企业法就是调整企业的设立、变更和终止、组织结构、企业权利义务关系的法律规范的总称。广义上来说，我国的企业法包括：公司法、全民所有制工业企业法、个人独资企业法、合伙企业法、乡镇企业法、中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外资企业法、中小企业促进法等，其他的法律也或多或少包含企业法的内容，例如会计法、劳动合同法等。,个人独资企业法(9),什么是个人独资企业？,（二）个人独资企业的概念,个人独资企业，是指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,个人独资企业法(9),个人独资企业,有什么,特点,？,1.,投资主体仅为一人，且仅限于自然人。自然人可以个人财产投资，也可以家庭共同财产投资，而法人或者其他社会组织，不能投资设立个人独资企业。,2.,个人独资企业无独立财产，企业经营和管理的财产为投资人所有，换言之，企业财产与投资人个人财产混同。明确以家庭共同财产投资的，企业财产亦为家庭共同财产。,3.,个人独资企业不具备法人资格，投资人对企业承担无限责任。个人企业对外承担责任时除以企业经营管理的财产为基础外，还以投资人所有个人财产为基础。家庭共同财产投资设立独资企业的，以家庭共同财产承担责任。,个人独资企业法(9),二、个人独资企业与个体户、合伙企业、一人公司的区别,（一）个人独资企业与个体户,个体户或个体工商户，是指公民在法律允许范围内，依法经核准登记，从事工业、商业、建筑业、运输业、餐饮业、服务业等活动的个体劳动者。个体户与个人独资企业在一定程度上有其相同或相似之处。例如，均体现为自然人个人投资、承担无限责任等，但两者存在一定的区别：,个人独资企业法(9),个人独资企业与个体户,有什么不同？,1,、个体户不具备企业形态，即使个体户有一定的经营场所、名称及雇佣劳动者。个人独资企业登记为企业形态，在工商登记上有区别。,2,、能否设立分支机构有区分。个体工商户条例未明确规定个体户设立分支机构的问题，而个人独资企业可依据法律设立分支机构。,3,、适用法律不同，个人独资企业依照个人独资企业法设立，个体工商户依照民法通则、个体工商户条列的规定设立。,个人独资企业法(9),（二）个人独资企业与合伙企业,合伙企业是由自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。合伙企业与个人独资企业均采用企业的形式，普通合伙人和个人独资企业投资人一样承担无限责任。但个人独资企业与合伙企业的区别也比较明显：,个人独资企业法(9),比较一下,个人独资企业与合伙企业,1,、投资人数量不同。个人独资企业仅有一个投资人，合伙企业必须有两个以上的合伙人。,2,、投资人责任不同。个人独资企业由投资人承担无限责任；普通合伙企业合伙人承担无限连带责任，有限合伙企业中有限合伙人承担有限责任，普通合伙人承担无限连带责任。,3,、是否适用破产法不同。个人独资企业不适用破产法，而合伙企业可以适用破产法。,个人独资企业法(9),（三）个人独资企业与一人公司,一人公司即一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人公司与个人独资企业都只是一个投资主体，都具备企业的形态。但二者在诸多方面存在较大的区别：,个人独资企业法(9),你会选择一人公司还是个人独资企业？,1,、个人独资企业不具备法人资格，投资人承担无限责任；一人公司具备法人资格，股东以出资额为限承担有限责任。,2,、个人独资企业出资未规定最低限额；一人公司注册资本最低限额为,10,万元人民币。,3,、投资主体不同，个人独资企业投资主体仅限于自然人；一人公司的投资主体既可以是自然人，也可以是法人。一个自然人可以投资多个独资企业，但只能投资设立一个一人公司。,4,、治理结构不同。个人独资企业一般由投资人自行管理企业，或者聘用人员管理；一人公司可以设董事会（或执行董事）及监事会（或监事），形成公司治理结构。,个人独资企业法(9),个人独资企业享有什么权利？,三、个人独资企业的权利,个人独资企业作为市场经济和民事活动主体，可以依法申请贷款、取得土地使用权，并享有法律、行政法规规定的其他权利。例如，个人独资企业可以取得专利权和使用商标的权利等。除了这些一般权利外，个人独资企业法专门规定了对个人独资企业的保护性权利。即拒绝摊派权，摊派是指在法律、法规的规定之外，以任何方式要求企业提供财力、物力和人力的行为。按照个人独资企业法的规定，任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，以任何方式强制个人独资企业提供财力、物力、人力；对于违法强制提供财力、物力、人力的行为，个人独资企业有权拒绝。,个人独资企业法(9),第二节,个人独资企业的设立,设立个人独资企业需要具备什么条件？,如何设立个人独资企业？,个人独资企业法(9),【案例】我能设立个人独资企业吗？,小张一名公务员，但由于工作比较清闲，收入不高，因此他一直想兼职挣外快。经过一段时间的调查了解，小张打算成立一家餐馆，采取个人独资企业的形式。但是由于担心自己的资金以及管理水平有限，因此小张同自己的堂哥小齐商量后，同意两人共同出资开办该餐馆。两人决定将该餐馆命名为“聚福多餐馆”，登记注册的企业名称为“聚福多餐饮有限公司,(,个人独资,),”。小张觉得由于经营场所对于经营饮食业非常重要，于是和堂哥商量后，打算在取得了工商局营业登记和营业执照后再行确定餐馆的营业地点。接着，小张拿着自己以及小齐的身份证明以及填写好的个人独资企业设立申请书，到当地工商行政管理部门办理设立登记。小张能成功设立个人独资企业吗？,个人独资企业法(9),一、个人独资企业设立的条件,设立个人独资企业，必须符合法律规定的各个条件。我国个人独资企业法第八条就其设立条件作出了规定。,个人独资企业法(9),（一）投资人条件,投资人为一个自然人，法人或其他单位、团体、组织不得投资设立个人独资企业。同时，根据民法相关规定，作为投资人的自然人还应当具备民事行为能力。个人独资企业法第十六条还规定，法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。,个人独资企业法(9),（二）企业名称条件,设立个人独资企业，必须有合法的企业名称。企业名称是用以区别其他企业的标志，必须符合法律的规定。例如，个人独资企业名称中不能包含“有限责任”、“公司”等字样；名称不能侵犯他人的合法权利，例如不得侵犯其他企业的名称权、商标权等。,个人独资企业法(9),（三）出资条件,设立个人独资企业必须有投资人申报的出资。个人独资企业法对出资形式及限额未作规定，现实中应当符合个人独资企业的生产经营需要，申报相关的出资。个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。,个人独资企业法(9),（四）生产经营场所和经营条件,个人独资企业设立时应有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；个人独资企业设立后必须进行营业，则需要有相应的生产经营场所和条件。例如，符合安全生产要求的必要生产设备和设施等。,（五）从业人员条件,个人独资企业一般有雇工，尤其是以专业技术提供服务的个人独资企业。因此，设立独资企业时，必须有必要的从业人员。,个人独资企业法(9),二、个人独资企业的设立程序,个人独资企业的设立并不能由个人任意行为，而需要获得行政许可。设立程序的结果或目的是获得工商行政管理部门注册登记及颁发营业执照。,个人独资企业法(9),（一）设立申请,个人独资企业的设立必须由投资人提出申请，由登记机关启动审查登记程序。,申请人,申请设立个人独资企业，应当由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提出设立申请。,个人独资企业法(9),申请时应提交的文件,投资人申请设立登记，应当向登记机关提交（,1,）投资人签署的个人独资企业设立申请书。（,2,）投资人身份证明，主要是身份证和其他有关证明材料。（,3,）企业住所证明和生产经营场所使用证明等文件，如土地使用证明、房屋产权证或租赁合同等。（,4,）委托代理人申请设立登记的，应当提交投资人的委托书和代理人的身份证明或者资格证明。（,5,）国家工商行政管理局规定提交的其他文件。从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，应当提交有关部门的批准文件。,申请书载明事项,（,1,）企业的名称和住所；（,2,）投资人的姓名和居所；（,3,）投资人的出资额和出资方式；（,4,）经营范围。,个人独资企业法(9),（二）设立登记,登记机关应当在收到设立申请文件之日起,15,日内，对符合本法规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合本法规定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。个人独资企业的营业执照的签发日期，为个人独资企业成立日期，在领取个人独资企业营业执照前，投资人不得以个人独资企业名义从事经营活动。,个人独资企业法(9),三、个人独资企业分支机构的设立,（一）分支机构登记,个人独资企业可以设立分支机构，在设立分支机构时，同样需要进行设立登记。应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。,个人独资企业法(9),（二）分支机构的民事责任,分支机构虽有一定的独立性，但分支机构并非独立的民事主体，其在对外从事民事活动过程中产生的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。对投资人来说，对分机构也应承担无限责任。,个人独资企业法(9),第三节,个人独资企业的投资人及事务管理,个人独资企业投资人享有什么权利？,如何管理个人独资企业事务？,个人独资企业法(9),【,案例,】,他能转让企业吗？,王某于,2010,年,1,月以个人财产出资,12,万元开办了一家汽车修理厂，并聘请父亲老王和弟弟小王帮助打理。汽修厂在父子三人的精心经营下，取得丰厚回报。但,2011,年,2,月后，由于市场竞争激烈，汽修厂业务大大缩水。而,2011,年,10,月，王某打算与女朋友高某结婚，遂产生变卖汽修厂的念头。但是，王某的想法遭到父亲老王、弟弟小王和女朋友高某的反对。王某在未经他们三人的同意下，将企业以,8,万元价格转让给张某。,个人独资企业法(9),一、个人独资企业投资人,什么是个人独资企业投资人？,个人独资企业投资人（简称投资人），是指投资设立个人独资企业的自然人。依照个人独资企业法的规定，法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。例如法官法规定，法官不得从事营利性的经营活动；公务员法也规定，公务员不得从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。,个人独资企业法(9),投资人,有什么,权利,？,由于个人独资企业不具备法人资格，不享有独立的法人财产权，因此，个人独资企业投资人的投资及以独资企业名义取得的各项财产，依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。这一点与合伙企业的合伙人相似，与公司的股东不同。合伙企业的合伙人对合伙财产享有共有权；公司股东对公司财产不享有所有权，但因投资取得股权。,个人独资企业的投资人死亡时，财产发生继承，其投资设立的个人独资企业财产也属遗产范围。,个人独资企业法(9),二、个人独资企业事务管理的方式,如何进行事务管理？,个人独资企业事务管理的方式包括自行管理和委托或聘用管理。自行管理即个人独资企业投资人自行管理企业事务。委托或聘用管理即投资人委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。,个人独资企业法(9),委托或聘用管理,1,、委托或聘用合同。投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。,个人独资企业法(9),委托或聘用管理,2,、受托人或者被聘用的人员的诚信、勤勉义务。投资人委托或者聘用的管理人员应当按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。不得有下列行为：（,1,）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；（,2,）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；（,3,）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；（,4,）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；（,5,）擅自以企业财产提供担保；（,6,）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（,7,）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；（,8,）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；（,9,） 泄露本企业的商业秘密；（,10,） 法律、行政法规禁止的其他行为。,个人独资企业法(9),委托或聘用的效力,投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人,。,【,案例,】,他的行为有效吗？,A,以个人财产,5,万元出资开办“好纺服装加工厂”，企业成立后，,A,聘请,B,管理企业事务，同时在聘请合同中规定，凡,B,对外签订标的额超过,1,万元以上的合同，须经,A,同意。,2012,年,7,月,2,日，,B,未经,A,同意与某企业串通，以“好纺服装加工厂”的名义向该企业购入了一批价值,1.8,万元的棉线及布料。,B,的行为对“好纺服装加工厂”有效吗？,个人独资企业法(9),三、个人独资企业会计、劳动用工管理,1,、会计管理。个人独资企业应当依法设置会计账簿，进行会计核算。,2,、个人独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全，按时、足额发放职工工资。个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。,个人独资企业法(9),第四节,个人独资企业的变更、解散,个人独资企业可以变更吗？,个人独资企业如何进行变更？,个人独资企业什么情况下解散？,如何处理个人独资企业的解散？,个人独资企业法(9),【案例】他该如何处理企业的解散和清算？,甲于,2009,年设立了个人独资企业“,A,企业”，登记时明确以其个人财产,5,万元作为投资人甲的出资。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过一万元以上的合同，必须经甲同意。,2010,年,3,月,10,日，乙未经甲同意，以,A,企业的名义向善意第三人丙购入价值,2,万元的货物。,2011,年,7,月,4,日，,A,企业亏损，不能支付到期丁的债务，甲决定解散该企业，进行清算。经查，,A,企业和甲的资产及债务债权情况如下：（,1,）,A,企业欠交税款,3000,元，欠乙工资,5000,元，欠丁,10,万元；（,2,）,A,企业的银行存款,1,万元，实物折价,8,万元（,3,）甲个人其他可执行的财产价值,2,万元；（,4,）甲仍与父母生活在一起，其父母有存款,10,万。,个人独资企业法(9),【案例】他该如何处理企业的解散和清算？,问题：,1.,乙于,2,月,10,日以,A,企业名义向丙购买价值,2,万元货物的行为是否有效？,2.2009,年,12,月，,A,企业急需设备。乙自行做主将自己的一套二手设备以,1,万元的价格卖给该企业的行为如何处理？,3.,如何清偿,A,企业所有的债务？甲是否因清算完成而免责？丁是否可以要求甲的父母偿还债务？,个人独资企业法(9),一、个人独资企业的变更,什么是个人独资企业的变更？,个人独资企业变更是指个人独资企业及其分支机构的登记事项依法进行变更的行为。广义上的个人独资企业变更还包括企业形式及责任的变更，如个人独资企业变更为合伙企业、公司等。,个人独资登记事项包括企业名称、企业住所、投资人姓名和居所、出资额和出资方式、经营范围及方式。个人独资企业分支机构登记事项包括分支机构的名称、经营场所、负责人姓名和居所、经营范围及方式。,个人独资企业法(9),个人独资企业变更的后果,个人独资企业一般登记事项的变更并不改变权利义务关系。例如企业名称、住所、出资额和出资方式等的变更，但依变更后的事项行为。变更后，使用新的名称、住所。以变更后的出资额和出资方式公示个人独资企业的资信能力。,个人独资企业法(9),特别的变更则会影响权利义务。对于投资人姓名的变更，实质上是属于个人独资企业的转让问题。个人独资企业的转让不等于企业财产的转让，前者为营业转让，即个人独资企业的财产、权利、经营业务等整体的转让。因此，转让个人独资企业需要变更投资人姓名及居所。但原投资人对转让前个人独资企业的债务仍应承担责任，即使转让协议有约定。依民法之规定，债务的转让须经债权人同意，但在个人独资企业法中，对此未明确规定，因此，转让个人独资企业，对债权人不发生转让债务的效力。由于个人独资企业之债与投资人连为一体，原投资人仍处于债务关系中，应承担原有债务。,个人独资企业法(9),在个人独资企业转让后，变更企业名称的，债务由变更名称后的企业承担，现投资人和原投资人应承担连带责任。在另一种情况下，即个人独资企业转让时债务的转让经债权人同意的，依民法即发生债的转移的效力，则原投资人脱离债的关系而不再承担原有债务。,我国个人独资企业法对个人独资企业转让及债务承担没有明确规定，造成实践中存在混乱的问题，因此，修改个人独资企业法时，应当对这一问题加以明确。,个人独资企业法(9),【案例】他需要承担责任吗？,2004,年,9,月，甲经工商管理部门核准登记，开办了,A,药房，企业性质为个人独资企业，投资人为甲。,2004,年,10,月，,A,药房向乙借款,5,万元，约定季度付息,2250,元。,2005,年,12,月，甲与丙签订了药房转让协议书，甲以,13,万元将,A,药房转让给丙。,2006,年,1,月，经工商管理部门批准，丙分两次将,A,药房投资人由甲变更为丙、,A,药房更名为,B,药房。现乙起诉被告甲、,B,药房及丙为共同被告，要求给付借款,5,万元及利息。,个人独资企业法(9),变更登记,个人独资企业变更企业名称、企业住所、经营范围及方式，应当在作出变更决定之日起,15,日内向原登记机关申请变更登记。个人独资企业变更投资人姓名和居所、出资额和出资方式，应当在变更事由发生之日起,15,日内向原登记机关申请变更登记。,个人独资企业法(9),二、个人独资企业的解散,个人独资企业解散的事由,个人独资企业的解散是指个人独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。促使个人独资企业解散的事由包括：,1,、投资人决定解散；,2,、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；,3,、被依法吊销营业执照；,4,、法律、行政法规规定的其他情形。,个人独资企业法(9),个人独资企业的清算程序,个人独资企业解散时，应当进行清算。清算事务主要包括以下几个方面：,1,通知和公告债权人。个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。投资人自行清算的，应当在清算前,15,日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起,30,日内，未接到通知的应当在公告之日起,60,日内，向投资人申报其债权。,个人独资企业法(9),2,财产清偿顺序。个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：（,1,）所欠职工工资和社会保险费用；（,2,）所欠税款；（,3,）其他债务。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。,个人独资企业法(9),3,投资人的义务及责任。清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在按前述财产清偿顺序清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在,5,年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,个人独资企业法(9),4,注销登记。个人独资企业清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于清算结束之日起,15,日内向原登记机关申请注销登记。,个人独资企业法(9),个人独资企业申请注销登记。应当向登记机关提交下列文件：（,1,）投资人或者清算人签署的注销登记申请书；（,2,）投资人或者清算人签署的清算报告；（,3,）国家工商行政管理局规定提交的其他文件。登记机关应当在收到按规定提交的全部文件之日起,15,日内，作出核准登记或者不予登记的决定。予以核准的，发给核准通知书；不予核准的，发给企业登记驳回通知书。经登记机关注销登记，个人独资企业终止。个人独资企业办理注销登记时，应当交回营业营业执照。,个人独资企业法(9),