合同知识培训

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,合同知识,培训,2010,年,9,月,主要内容,一、合同的基本知识,二、合同的订立、履行及效力,三、关于合同的法律法规和常用条文,四、公司日常合同中存在的主要问题及解析,五、合同审查制度（拟定）,一、合同的基本知识,1,、合同的基本概念和分类,2,、合同法的概述,3,、合同的意义,4,、合同的主要造成部分及常用合同,合同的基本概念,合同是,平等主体,间,的自然人、法人、,或,其他组织之间,设立、变更、终止民事权利,义,务关系,的协议,。,平等主体？,？,所谓“,平等主体,”,是指订立合同双方的,地,位平等，这种平等关系体现在合同一方不,强,把自己的意思加给另一方。,例如：政府的工商机关需要办公用品向一个,笔厂购买办公用品，这时，政府的工商机关,与笔厂之间是平等主体，是基于民事买卖合,同关系形成的社会关系，彼此之间的法律地,位平等。工商机关不能说我是政府，所以，,买卖合同中由我说了算，我说给你一毛钱一,支笔，你就要卖给我。,(,加插我公司自己的个案，摩根轧机的合同,),。,合同的法律特征,1.,合同是双方或多方的民事法律行为,2.,合同是当事人在平等、自愿的基础上所达成的协议,3.,合同是以设立、变更和终止债权债务关系为目的的协议,4.,合同一经依法成立，即具有法律约束力,合同的基本分类,1.,有名合同与无名合同,2.,一时的合同和继续性合同,3.,束己合同与涉他合同,合同法的概述,合同法是通过规范民事主体的合同行为，调,整民事主体之间的以,商品交换,为核心的民事,财产流转关系的法律。,合同法适用一切平等主体之间基于平等自愿,等原则所订立的民事合同，也就是说不平等,的之间订立的民事合同、不是民事合同的就,不属于合同法调整范围。例如政府依法进行,管理的，就不属于合同法调整。,合同的意义,合同是市场经济下企业与社会发生关系的重,要手段，是,维护企业合法权益的保障手段,，,规范使用合同对,降低,企业风险,特别是在全,业务运营形势下公司面临的,法律风险,有重要,意义。（主要是降低风险，不要有对方不同,意我们就不去争的态度,要尽量的平衡双方利,益。）,趣味知识：,我国由于经济体制上的原因，经历了漫长的立法完,善，直到建国近,50,年才获得了一部较为完善的合同,法。在上世纪,50,年代到,70,年代，因为政治上的原因,我国处于合同立法空白期，人们谈商色变，经济处,于停滞状态。到上世纪,80,年代才逐渐有分散的合同,立法，三套合同法并存执行。我国第一套统一的合,同法完成并执行是在,1999,年,3,月,15,日。,合同法规定的常用合同,合同法,在分则规定了,15,种合同类型，具体是：,1,、买卖合同,2,、供用电、水、气、热力合同,3,、赠与合同,4,、借款合同,5,、租赁合同,6,、融资租赁合同,7,、承揽合同,8,、建设工程合同,9,、运输合同,10,、技术合同,11,、保管合同,12,、仓储合同,13,、委托合同,14,、行纪合同,15,、居间合同,（黄圈所画的是我公司常用合同。）,合同的主要组成部分,合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：,当事人的名称或者姓名和住所；,标的；,数量；,质量；,价款或者报酬；,履行期限、地点和方式；,双方权利与义务；,违约责任；,合约终止条款；,解决争议的方法,（,可以参照各类合同的示范文本订立合同，例如建设工程合同还应加插工程检验等条款。,）,买卖合同,定义,：买卖合同是出卖人转移标的物的所有,权于买受人，买受人支付价款的合同。（合,同法第130条）,特点：,1、转移合同标的物所有,权,2、有偿原则,3、自愿公平的原则,我公司以买卖合同居多，大部分存在像合同内尾部,的我方委托代理人未签字和加盖公章等小细节的问,题。（这体现了我公司经办人法律意识不足。）,建设工程合同,定义,：建设工程合同是承包人进行工程建,设，发包人支付价款的合同，主要包括工程,勘察、设计、施工合同。（合同法第,269,条）,建设工程合同应当采用书面形式,。（合同法,第,270,条）,（我公司处于发展上升状态，现阶段此类合同也占大部分。）,运输合同,定义,：运输合同分客运合同和货物运输合同两种。 （合同法第,288,条）,1.,客运合同,是指承运人将旅客及其行李从起运地点运输到约定地点，旅客支付票款的合同。（例如旅游公司的合同）,2.,货物运输合同,是指承运人将货物从起运地点运输到约定地点，托运人或者收货人支付运输费用的合同。（多为物流处的合同）,技术合同,定义,：技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立互相之间权利和义务的合同。,（合同法第,322,条）,（我公司现涉及的技术合同是有关,专利实施许可,所订立的合同，部分是技术咨询和技术服务合同。）,承揽合同,定义,：承揽合同是指承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。完成工作的一方为承揽人，接受工作成果并支付报酬的一方为定做人。,（合同法第,251,条）,承揽包括加工、定做、修理、复制、测试、检验等工作,。（由于公司近几年的快速发展承揽合同逐渐的增加中，例如圆钉的加工协议等。）,二、合同的订立、效力及履行,合同的订立,合同法,第,13,条：“当事人订立合同，采取,要约、承诺方式。”,订立合同的过程，就是双方当事人采用要约,和承诺方式进行协商的过程。往往一方提出,要约，另一方又提出新要约，反复多次最后,有一方完全接受了对方的要约，这样才能使,合同得以成立。这种过程，被称为,合同订立,的程序,。,合同订立五大原则,第三条,：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。,【,平等原则,】,第四条,：当事人依法享有自愿订立合同的权力，任何单位和个人不得非法干预。,【,自愿原则,】,第五条,：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。,【,公平原则,】,第六条,：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。,【,诚实信用原则,】,第七条,：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。,【,公序良俗原则,】,要约（,offer,）,要约，是指特定人向相对人提出合同条,件，希望与其订立合同的意思表示。,在要约人,受要约人（承诺人）之间进行,要约是合同订立的启动点和起始点，是,当事人实质进行合同订立过程的开始。,要约的构成要件：,1.,要约应当有相对人承诺即成立合同而受其约束的确定意思。,2.,要约应当以明确的方式向受要约人发出,3.,要约的内容要确定，足以构成一个合同的内容。,4.,要约必须送达受要约人。,要约邀请,要约邀请，又称要约引诱，是希望他人向自,己发出要约的意思表示。,要约邀请与要约的区分标准：,（,1,）依据当事人的意思。,（,2,）依据法律规定。,合同法,第,15,条第,1,款后段：“寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”,合同法,第,15,条第,2,款：“商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。”,（,3,）根据交易习惯。如出租车打“空车”标志,要约的效力,合同法,第,16,条规定，“要约到达受要约人,时生效。”我国是采用到达主义。,要约是可撤回和可撤销的。,根据,合同法,第,20,条规定，要约失效原因,主要有以下几种：,1.,拒绝要约的通知到达要约人。,2.,要约人依法撤销要约。,3.,承诺期限届满，受要约人未做出承诺。,4.,受要约人对要约的内容做出实质性变更。,强制要约（特别的，国家强制实行）,合同法,第,38,条：“国家根据需要下达指令,性任务或者国家订货任务的，有关法人、其,他组织之间应当依照有关法律、行政法规规,定的权利和义务订立合同。”,道路交通安全法,第,17,条：“国家实行机动,车第三者责任强制保险制度，设立道路交通,事故社会救助基金。具体办法由国务院规,定。”,承诺（,acceptance,）,承诺，是指受要约人向要约人做出同意要约,的意思表示。,合同法,第,30,条：“,承诺的内容应当与要,约的内容一致。,受要约人对要约的内容作出,实质性变更的，为,新要约,。有关合同标的数,量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行,地点和方式、违约责任和解决争议方法等的,变更，是对要约内容的实质性变更。”,承诺的方式,合同法,第,22,条：“承诺应当以,通,知,的方式作出，但根据交易习惯或,者要约表明可以通过,行为,作出承诺,的除外。”,就是说需要通知的承诺：明示承诺,和默示承诺。不需要通知的承诺：,就用意思实现，行为去做出承诺。,承诺生效的效果,：承诺生效时合同成立,两个例外：,（,1,）第,32,条：“当事人采用合同书形式订立,合同的，自双方当事人,签字或者盖章,时合同,成立”。,（,2,）第,33,条：“当事人采用信件、数据电文,等形式订立合同的，可以在合同成立之前要,求签订确认书。签订确认书时合同成立。”,缔约过失责任,缔约过失责任，是指在合同订立的过程,中，一方因违背其依据诚实信用原则所,应负的义务，致另一方信赖利益损失时,所应承担的民事责任。,缔约过失责任的方式,1,赔偿损失：不得超过履行利益,2,解除合同,合同效力,合同法,第,8,条：“依法成立的合同，对当,事人具有法律约束力。当事人应当按照约定,履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合,同。”“依法成立的合同，受法律保护。”,合同的履行,合同的履行，是指债务人或者第三人按照法律的规定和合同的约定，全面、适当地完成各自的合同义务，使合同债权得到实现的行为。 给付：债的客体 履行：债的效力 清偿：债的消灭,同时履行抗辩权,同时履行抗辩权是指在没有先后履行顺序的双务合,同中，当事人一方在对方未履行债务或履行债务不,符合约定时，得拒绝其相应的履行请求的权利。,合同法,第,66,条：“当事人互负债务，没有先后,履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前,有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合,约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”,先履行抗辩权,是指在有先后履行顺序的双务合同中，负有先履行,义务的一方未履行债务或履行不符合约定时，后履,行一方得拒绝其相应的履行请求的权利。,合同法,第,67,条：“当事人互负债务，有先后履,行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒,绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定,的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”,不安抗辩权,不安抗辩权指在双务合同中，有先后履行顺,序时,应当先履行债务的当事人有确切的证据,证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情,形，有中止履行自己债务的权利。,合同法第,68,条规定有四种法定的丧失或可能,丧失履行能力的情形 。,案例：,“华能亭趾热电厂诉泰友煤业有限公司签订买,卖合同后，以不安抗辩为由，不履行供货义务要求,履行案”,原、被告双方于,2000,年,3,月,29,日签订一份煤炭购销,合同，约定由被告在,2000,年,4,月、,5,月、,6,月每月分,两次向原告供给大同优混煤共,35000,吨，靠港价,237,元吨，付款期限为货到验收合格后,30,天内，付款,方式为现汇结算方式或部分承兑汇票。,4,月,8,日被告,从天津港发煤,17268,吨，,10,日到达镇海港。当日及,次日，原告派员前去办理接港等手续，镇海港埠公,司告知说被告已更改收货人。,4,月,11,日，被告书面函告原告，怀疑原告所需煤炭不,完全自用，可能将此船煤炭在镇海港零售，加大收,回余款风险，要求原告采用即时清结的办法准备好,全部货款，或提供相应的抵押担保，否则无法继续,履行合同。原告遂向宁波市镇海区法院提出诉前保,全申请，并于,2000,年,4,月,25,日提起诉讼，称：被告滥,用,不安抗辩权,，明确表示拒绝履行合同，要求判,令被告履行已诉前保全的价值,195,万元的,8200,吨煤炭,供货义务。,法院经审理后认为：“被告在合同履行过程中，因发,现原告隐瞒其负债经营的实际情况，如继续履行合,同将有造成不能对待给付的危险，即中止履行合,同，并函告原告要求准备好全部货款，或者提供相,应担保才能继续履行合同后，在原告到庭审日未能,恢复履行能力且未提供适当担保的情形下，中止履,行交货义务，且确有证据证明原告经营状况严重恶,化，尚有,500,余万元债务在法院强制执行程序中完,全有丧失或可能丧失履行合同的能力。据此，被告,不安抗辩的理由成立，原告要求被告继续履行合同,供给价值,195,万元的,8200,吨煤炭之诉请，依法不予,支持。,但原告虽无煤炭经营资格，但尚欠确凿证据证明原,告有合同欺诈行为和向被告所购煤炭进行违法销售,行为，故被告要求确认双方所签煤炭买卖合同无,效，无现实证据和法律依据，理由不充分，不予采,纳。”,法院遂在,2000,年,6,月,13,日判决：驳回原告的诉讼请,求。,三、关于合同的法律法规和常用条文,关于合同的有关法律法规的常用条文,第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。,当事人应当按照约定履行自己的义务，不得,擅自变更或解除合同,。依法成立的合同，受法律保护。,注释：本条是对依法成立的合同效力的规定。依法成立的合同受法律保护。如果一方当事人违约，使得对方当事人的权益受到损害，受损害方向人民法院起诉要求维护自己的权益时，法院必须依法维护，对于擅自变更或者解除合同的一方当事人强制其履行合同义务并承担违约责任。,关于擅自变更,例如，一份土地租赁合同，承租人与出租人在合同,中约定土地租赁期限为,30,年，出租人签字后，在告,知出租人，出租人口头答应但没有书面签字确认的,情况下，承租人将租赁期限改为,40,年，这是否属于,擅自变更呢？,民法通则,第,57,条规定：民事法律行为从成立时,起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得,对方同意，不得擅自变更或解除。,（接上文）此时，虽然出租人口头确认但由于没有,签字确认，在纠纷发生后，承租人无法提供出租人,同意修改的书面证据，出租人可以以承租人擅自修,改租赁期限为由起诉承租人。虽然口头合同也是具,有效力，但是要证明是有难度的，变更合同是较容,易引起合同双方纠纷的事，因此要谨慎的对待。,我公司此问题较为严重，常出现在传真合同中，对,方的更改我方未有盖章确认，确认应体现在合同,中。（此为法律意识薄弱）,上述合同出现更改，未有加盖公章以确认，属于无效更改，,但是更改部分是有关到货时间的，因此会出现合同纠纷。下,列的合同有盖章签字确认，属于有效的更改行为。,【,合同无效的法定情形,】,第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：,（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；,（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；,（三）以合法形式掩盖非法目的；,（四）损害社会公共利益；,（五）违法法律、行政法规的强制性规定。,【,合同的法定解除,】,第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：,（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；,（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；,（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；,（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；,（五）法律规定的其他情形。,【,合同的约定解除,】,第九十三条：当事人协商一致，可以解除合同。,当事人可以约定一方解除合同的条件。解除,合同的条件成就时，解除权人可以解除合,同。（也就是我们所说的,合同终止条款,，是,重要的自我保护措施。）,【,合同免责条款的无效,】,第五十三条：合同中的下列免责条款无效：,（一）造成对方人身损害的；,（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,（是合同内双方规定不负责任的情形。）,【,违约责任,】,第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。,第一百零八条：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。,【,损害赔偿的范围,】,第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照,中华人民共和国消费者权益保护法,的规定承担损害赔偿责任。,四、公司日常合同中存在的主要问题及解析,问题,1,：错别字,是公司合同常见的错误，下列的船领应该是,船龄。,问题,2,：没有加盖公章,合同因此丧失法律效力,问题,3,：漏写数字,上述的国际,GB/T3384-92,是错,误的，应是,GB/T13384-92,。,问题,4,：公,司名称打,错,上述的公司,名称与后面,公章所盖的,不一致。,一个是张家港市港飞科,技有限公司，一个是张,家港市港飞科技建材,有限公司。,问题,5,：擅自更改合同内容,随意更改合同内容，没有盖章确认。,正确的合同更改,问题,6,：盖章不签字,影响合同本身的法律效力。,问题,7,：合同编号错误,问题,8,：合同期限模糊不清,上述的合同期限约定为大约,30,天，造成下述,的延期赔偿无法执行。,问题,9,：未明确最终的有效版本,2,种不同的语言在表达方面是会出现不同的解,释的，当出现分歧时以哪种语言版本为准，,在合同中是重要的约定，是避免争议的重要,法律手段。,小提醒：,骑缝章是多页合同中常见的,一种法律手段，可以证明合,同的连贯性，避免不法之人,从中加插、减少或改变合,同。,五、合同审查制度,（拟定）,合 同 评 审 考 核 细 则（拟定）,1.,合同内容合法性（,20,分）,a,）合同名称与合同性质要保持一致，不令审查者对合同性质有所误解,10,分,b,）合同条款的约定与法定强制性义务不冲突,引用的法规与技术规范必须是有效的最新版本。,10,分,2.,合同条款实用性（,25,分）,a,）合同中要有针对交易所面临的风险而设立的实用性条款,5,分,b,）合同中要有根据违约责任而设立的实用性条款,5,分,c,）合同中要有根据标的特性而设立的实用性条款,5,分,d,）合同中要有根据交易对象的特点而设立的实用性条款,5,分,e,）合同中要有明确争议管辖地点的实用性条款,5,分,3.,权利义务明确性（,25,分）,a,）合同条款间的配合良好，语法正确,5,分,b,）合同条款推理中的假设已涵盖所有可能发生的，并且无遗漏,5,分,c,）合同条款的权利、义务和违约是 明确、仔细的，具有可操作性,5,分,d,）合同条款表述的内涵外延得当,5,分,e,）合同附件中的权利义务是明确的,5,分,4.,合同履行规范性（,30,分）,a,）合同各内各小节的标题明确、清晰合理,5,分,b,）合同条款涵盖,规定的八项基本条款，且条款内容表述无歧义,5,分,c,）合同编号符合公司规章制度,5,分,d,）合同生效及变更程序符合,合同法,规定,5,分,e,）合同语体正确、规范、无错别字,5,分,f,）合同文本版面排布合理、美观大方,5,分,（,1,）上述内容的数据由监督审计处提供，满分为,100,分；,（,2,）考核对各合同承办部门采取月度扣分制，各分项分数的扣除上限不超过权重，扣完为止。,