私募基金投资运作课件

私募基金投资运作目录23私募投资基金尽职调查法律文件的制作投资模式和投资交易的设计12私募投资基金尽职调查1一般企业特殊企业一般企业尽职调查全面性核查4基本情况和历史沿革股权法律状况附属子企业情况土地和房产情况重要固定资产知识产权融资/借贷情况关联交易和同业竞争员工与劳动人事财务和税务行政监管重大诉讼、仲裁、行政处罚、违约情况一般企业尽职调查全面性核查5尽职调查尽调文件收集、审阅核查事项尽调方式基本情况和历史沿革工商内档材料项目建议书可行性研究报告、批文经营许可证和登记文件企业设立、历次改组、改制、兼并、合并或收购、资产出售、历次名称、注册地的变更等历史沿革情况。工商内档收集文件高管访谈全国企信网公示信息股权法律状况工商内档材料股权结构图验资报告股权转让协议股权质押登记信息是否存在质押、担保物权或其他权利限制的情形；是否存在被人民法院采取司法冻结、查封、扣押等财产保全或执行措施的情形；是否存在股权权属争议的情形或其他可能影响股东处分其股权的限制情形。附属子企业情况营业执照工商内档材料章程或合伙协议业务资质许可或证明近三年的审计报告子公司股权结构；股东的出资情况；子公司近三年经营状况、重大诉讼情况。一般企业尽职调查全面性核查6尽职调查尽调文件收集、审阅核查事项尽调方式土地和房产情况土地和房产全部证件土地抵押(登记)文件、合同土地、房产相关判决、裁定、行政决定等文件区分土地和房产的来源：（1）如是自有土地和房产，需进一步区别土地系划拨取得还是出让取得；（2）租赁土地和房产，需审查土地和房屋的产证及租赁许可证等。房管局产权调查国土资源局网站文件收集高管访谈主要固定资产设备清单、权属证书设备抵押、质押、留置等合同法院冻结、查封判决书、仲裁裁决或政府机关的行政决定设备取得的合法性；设备是否设置抵押、质押、留置等担保物权。现场走访文件收集高管访谈知识产权权属证书权属登记备案文件许可使用的权属证书第三方的侵权或其他纠纷所有权的合法性；使用权的合法性。网络检索文件收集高管访谈一般企业尽职调查全面性核查7尽职调查尽调文件收集、审阅核查事项尽调方式融资/借贷情况涉及融资、借贷、债券发行、抵押、质押、担保等文件（包括企业的担保/履约保证金文件）企业债券发行、股份私募文件企业的资产及负债；企业对第三方的担保责任。文件收集高管访谈关联交易和同业竞争公司与股东、董监高、关联方、实际控制人及其直接或间接控制的企业签署的全部协议文件股东、高管、关联方、实际控制人等是否利用其特殊身份、地位损害公司利益。员工与劳动人事劳动合同员工持股计划、股权激励保密协议、报酬协议社会保险登记证及缴纳凭证职工及其社保缴纳情况；高管和重要技术骨干与企业签署的相关协议；是否按劳动法为员工缴纳社保。一般企业尽职调查全面性核查8尽职调查尽调文件收集、审阅核查事项尽调方式财务和税务近三年审计报告和财务报表纳税申报表及完税证明税收优惠政策文件税务争议、滞纳税金相关文件企业记账报税的合法合规性。文件收集高管访谈与会计师沟通行政监管自公司设立以来，安全生产、产品质量、技术监督、公安消防、劳动保障部门关于公司生产经营的审核意见、批准、许可、确认等相关文件企业经营的合法合规；生产经营相关证件的真实性和持续有效性。文件收集高管访谈重大诉讼、仲裁、行政处罚、违约情况企业全部相关诉讼、仲裁及行政调查文书、文件企业的涉诉情况、违约情况、行政处罚情况。中国裁判文书网网络检索文件收集高管访谈特殊企业尽职调查房地产基金A项目持有人的风险a.程序成立是否合法、资本金是否按法规/章程缴纳；b.股权结构是否清晰、是否存在股权代持、股权是否被质押或被查封；c.如持有人为房地产开发企业，其房地产开发企业资质证书是否仍处于有效期内、是否存在超越资质许可规模开发的情况；d.是否存在未结诉讼、仲裁或被执行情况。9特殊企业尽职调查房地产基金B项目本身的风险a.项目土地使用权取得手续是否合法合规；b.土地出让金是否按约定缴纳，是否有滞纳金，如有，滞纳金是否完全缴纳；c.土地是否存在闲置情况；d.土地开发程序是否合法；e.项目开发合同是否存在违法条款、是否与承包商有未付款等相关纠纷；10特殊企业尽职调查房地产基金B项目本身的风险e.项目预售时是否已实际达到预售的法定标准、是否已取得预售许可证、是否存在未取得预售可证就开始预售或变相预售房屋的情况等；f.项目是否存在抵押、查封等权利限制情况。g.项目是否存在租赁合同或预租合同；h.项目的现存的各类融资情况；i.与项目有关的重大诉讼、仲裁和行政处罚。11投资模式和投资交易的设计2私募基金结合信托外资股权投资基金跨境股权投资基金房地产基金投资运作13投资模式和投资交易设计考虑因素背景私募基金结合信托计划如何安排各方资金进入后的利润分配？如何在后续退出机制中使各方达到利益均衡点？案例结构14私募基金结合信托计划律师工作要点与难点123关于退出评估机制、退出实施限制措施的设计；关于基金各个投资人的投资收益分配及先后顺序；投资项目房地产开发端的相应法律问题处理。投资固定收益优先投资人收益A类/B类/C类劣后级投资人收益15外资股权投资基金u2010年3月1日外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法以外商投资合伙企业的形式u2015年6月1日国家外汇管理局关于改革外商投资企业外汇资本金结汇管理方式的通知意愿结汇制法律形式外汇政策u2003年3月1日外商投资创业投资企业管理规定u2010年12月24日上海市金融办关于本市开展外商投资股权投资企业试点工作的实施办法u2012年4月国家发展改革委办公厅关于外资股权投资企业有关问题的复函QFLP暂不具备国民待遇创新试点16外资股权投资基金WFOE境内基金管理人，以普通合伙人的身份与境外机构投资人（LP）发起合伙制的股权投资基金典型架构17外资股权投资基金WFOE境内基金管理人，以普通合伙人的身份与境内机构投资人（LP）发起合伙制的股权投资基金典型架构18跨境基金股权投资基金与境外律师共同协助客户设计境内境外的基金架构u2014年4月18日境外投资项目核准和备案管理办法向发改委、商务部进行申请和备案；操作周期一般为三至六个月左右。u2013年9月29日中国（上海）自由贸易试验区境外投资开办企业备案管理办法备案机构应在企业交齐本办法第五条所规定的材料，并确认材料符合规定形式后5个工作日内，完成备案并制发；企业提交备案材料不齐全或不符合规定形式的，备案机构应在收到备案申请材料后1个工作日内，一次告知企业。19跨境基金股权投资基金典型架构20房地产基金的投资模式1项目流程投资模式和投资交易的设计2法律尽职调查3交易文件起草、谈判阶段4交易交割后管理及退出阶段21房地产基金的投资模式律师应自查的两个问题12是否对整个项目的基本情况或重要背景有充分了解？是否清晰地理解基金投资者期望从项目中获取的利益？22法律文件的制作3投资意向书股权转让协议非投资承诺说明声明并非投资承诺仅规范尽职调查程序中的权利与义务尽职调查配合义务简要约定尽职调查范围明确标的公司对尽职调查的具体配合义务投资金额、对应股权比例必备条款支付投资款注意分阶段支付的情形，明确各个阶段的支付节点、起算时间点保密条款保密信息的范围保密义务的履行重点条款投资意向书24股权转让协议工商备案条款1.转让的标的股权；2.股权转让金额及支付方式；3.出让方承诺对股权的处分权；4.对公司盈亏的分担；5.违约责任；6.协议的生效及变更、解除；7.有关费用的负担；8.争议解决等。25股东会决议董事会决议股权转让协议章程/章程修正案工商备案文件股权转让协议上市公司股份转让之常见原因u引入战略投资者、财务投资者或进行融资26u重大重组或借壳上市u股权激励股权转让协议上市公司股份协议之重要条款股权转让的条件股份临时保管与过户过渡期间职工安置保密条款27股权转让协议律师自查12协议条款之间是否存在矛盾和冲突，合同约定是否可执行？公司治理结构条款的约定是否清晰无歧义？34各投资者之间的权利义务是否存在分歧？协议条款是否存在法律或政策障碍？是否有碍公司稳定经营？28股权转让协议优先分红权条款29公司宣告分派股息时，优先股股东享有的优先取得投资额一定比例的股息的权利。u公司法第34条规定：股东按照实缴的出资比例分取红利，但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第166条规定，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。u中外合资经营企业法第4条第3款规定：合营各方按注册资本比例分享利润和分担风险及亏损。股权转让协议优先清算权条款30当企业解散并清算时，约定私募基金在所投资企业清算的过程中，先于普通股股东获得清算价款、收回投资金额及回报。u公司法第180条规定：公司因下列原因解散：(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；(二)股东会或者股东大会决议解散；(三)因公司合并或者分立需要解散；(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；(五)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。第186条规定：清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。u中外合资经营企业法第94条规定：合营企业以其全部资产对其债务承担责任。合营企业清偿债务后的剩余财产按照合营各方的出资比例进行分配，但合营企业协议、合同、章程另有规定的除外。股权转让协议优先购买权条款31约定股东享有的在同等条件下优先购买股份的权利。u公司法第71条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第137条规定：股东持有的股份可以依法转让。股权转让协议回赎权条款32私募基金在一定条件下可以要求被投资企业或被投资企业的原股东按照一定价格赎回其所持有股权的条款。u公司法第43条规定：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第103条规定：股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。第177条规定：公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。股权转让协议重要条款对比分析重要条款重要条款有限责任公司有限责任公司股份有限公司股份有限公司中外合资经营中外合资经营企业法企业法优先分先分红权条款条款存在争议优先清算先清算权条款条款优先先购买权条款条款回赎权条款回赎权条款33股权转让协议对赌条款34海富投资诉甘肃世恒对赌协议案私募基金与所投资企业或原股东之间达成的，对于未来不确定的情况进行的一种约定。当约定的条件成就或不成就时，融资方或投资方则有权行使相应权利。2007年10月，海富投资与甘肃世恒、香港迪亚签订了增资协议书，约定海富投资向甘肃世恒以增资方式投资2000万元；协议中的对赌条款为：甘肃世恒2008年净利润不低于3000万元人民币，如果甘肃世恒2008年实际净利润完不成3000万元，则海富公司有权要求甘肃世恒（公司）予以补偿，如果甘肃世恒未能履行补偿义务，海富公司有权要求香港迪亚（公司原股东）履行补偿义务。股权转让协议对赌条款的效力最高院判决2012年11月海富投资诉甘肃世恒对赌协议案u认可股东之间的对赌条款的效力u不认可公司与股东之间对赌条款的效力贸仲委裁决2014年5月u认可股东之间的对赌条款的效力u认可公司与股东之间对赌条款的效力35谢 谢 聆 听！