无固定期限劳动合同管理

法 学 和 人 力 资 源 管 理 双 学 士 ， 长 期 从 事 企 业 人 力 资 源 管理 以 及 劳 动 和 社 会 保 障 法 律 的 理 论 研 究 与 实 践 。 从 事 专 职 律师 以 后 ， 专 注 于 劳 动 法 实 务 的 研 究 和 司 法 实 践 ， 特 别 是 劳动 合 同 法 颁 布 实 施 以 来 ， 一 直 深 入 研 究 劳 动 合 同 法 及其 他 新 颁 布 实 施 的 劳 动 法 律 法 规 ， 密 切 追 踪 劳 动 合 同 法 的 最 新 司 法 实 践 ， 在 处 理 企 业 日 常 劳 动 法 律 实 务 中 获 得 了 大量 的 实 务 经 验 。 擅 长 劳 动 纠 纷 的 仲 裁 与 诉 讼 代 理 ， 劳 动 合 同 法 实 施以 来 ， 接 受 企 业 委 托 代 理 的 劳 动 争 议 案 件 上 百 件 ， 争 议 范 围涉 及 劳 动 合 同 解 除 争 议 、 双 倍 工 资 争 议 、 加 班 费 争 议 、 提 成奖 金 争 议 、 社 会 保 险 赔 偿 争 议 、 竞 业 限 制 违 约 金 争 议 、 签 订无 固 定 期 限 合 同 争 议 、 劳 务 派 遣 用 工 争 议 、 工 伤 认 定 争 议 、工 伤 赔 偿 争 议 、 事 业 单 位 人 事 争 议 等 。 固 定 工 制 度 基 本 特 征 ：n 劳 动 力 实 行 计 划 配 置 ；n 国 家 用 工 形 式 ；n 劳 动 管 理 =公 共 管 理 ；n （ 二 ） 计 划 经 济 向 市 场 经 济 过 渡 时 期的 劳 动 合 同 制 度n 劳 动 合 同 制 度 演 变 ：n 80年 代 ， 开 始 推 行 劳 动 合 同 ， 首 先 针 对新 招 用 的 员 工 ；n 国 营 企 业 实 行 劳 动 合 同 制 暂 行 规 定 1986n 90年 代 ， 以 劳 动 法 实 施 为 契 机 ， 全面 推 行 劳 动 合 同 制 ， 取 代 固 定 工 制 度 ； （ 二 ） 计 划 经 济 向 市 场 经 济 过渡 时 期 的 劳 动 合 同 制 度n 劳 动 合 同 制 度 的 特 点 ：n 劳 动 合 同 短 期 化 现 象 严 重 ；n 无 固 定 期 限 合 同 成 为 福 利 性 合 同 ， 目 的照 顾 十 年 以 上 工 龄 的 老 职 工 ， 以 及 军 转人 员 等 特 殊 职 工 。 （ 三 ） 劳 动 合 同 法 颁 布 实施 以 后n 劳 动 合 同 法 的 立 法 背 景 ：n 借 鉴 国 外 很 多 国 家 无 固 定 期 限 劳 动 合 同都 是 劳 动 合 同 中 的 常 态 ， 改 变 我 国 劳 动合 同 短 期 化 严 重 的 现 象 ， 从 制 度 上 引 导用 人 单 位 与 劳 动 者 尽 可 能 订 立 无 固 定 期限 劳 动 合 同 。 （ 三 ） 劳 动 合 同 法 颁 布 实施 以 后n 劳 动 合 同 法 的 立 法 目 的 ：n 最 终 在 我 国 形 成 无 固 定 期 限 劳 动 合 同是 常 态 ， 有 固 定 期 限 劳 动 合 同 是 补 充 ，以 完 成 一 定 工 作 任 务 为 期 限 的 劳 动 合 同是 例 外 的 劳 动 用 工 关 系 。 1、 固 定 期 限 劳 动 合 同 ， 是 指 用 人 单 位 与 劳 动 者 约 定 合同 终 止 时 间 的 劳 动 合 同 。2、 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 ， 是 指 用 人 单 位 与 劳 动 者 约 定无 确 定 终 止 时 间 的 劳 动 合 同 。 3、 以 完 成 一 定 工 作 任 务 为 期 限 的 劳 动 合 同 ， 是 指 用 人单 位 与 劳 动 者 约 定 以 某 项 工 作 的 完 成 为 合 同 期 限 的劳 动 合 同 。 7、 对 企 业 影 响 方 面 ： 三 种 期 限 合 同 的 有 缺 点 分 析 ： 固 定 期 限 合 同 ； 无 固 定 期 限 合 同 ；已 完 成 一 定 工 作 任 务 为 期 限 的 合 同 。 n 固 定 工 制 度 的 特 点 ：n 适 用 于 全 民 所 有 制 企 业 ；n 行 政 分 配 就 业 ；n 职 工 一 般 不 能 离 职 ， 单 位 不 能 辞 退n 工 资 待 遇 和 福 利 由 国 家 统 一 规 定 给 予n 特 点 ： 单 位 与 职 工 之 间 行 政 隶 属 性 劳 动 合 同 法 实 施 条 例 第 十 七 条 应 视 为 对 劳 动 合 同 期 限 的 变 更 李 某 工 作 岗 位 、 地 点 并 未 发 生 变 化 ， 李 某 领取 工 资 的 账 号 与 其 在 某 化 学 公 司 工 作 时 相 同 。李 某 在 某 塑 料 公 司 工 作 至 2008年 9月 ， 某 塑 料公 司 为 李 某 出 具 了 劳 动 合 同 到 期 通 知 书 ， 并 将此 文 件 邮 寄 送 达 给 李 某 。 李 某 认 为 自 己 在 公 司已 经 连 续 工 作 10余 年 ， 公 司 应 当 与 其 签 订 无 固定 期 限 的 劳 动 合 同 ， 不 同 意 塑 料 公 司 终 止 合 同的 决 定 。 李 某 是 否 符 合 签 订 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 情 形 ？ A、 国 企 改 制 ； B、 事 业 单 位 。 n 第 二 次 订 立 的 劳 动 合 同 期 满 时 ， 用 人 单 位 是 否有 终 止 劳 动 合 同 的 选 择 权 ？n 第 一 种 观 点 ：n 劳 动 者 没 有 违 法 违 纪 以 及 不 能 胜 任 工 作 的 情况 ， 只 要 劳 动 者 提 出 续 订 合 同 或 同 意 续 订 合 同的 ， 除 劳 动 者 提 出 订 立 固 定 期 限 劳 动 合 同 外 ，用 人 单 位 不 能 终 止 劳 动 合 同 ， 必 须 订 立 无 固 定期 限 劳 动 合 同 。 n 第 二 次 订 立 的 劳 动 合 同 期 满 时 ， 用 人 单 位 是 否有 终 止 劳 动 合 同 的 选 择 权 ？n 第 二 种 观 点 ：n 劳 动 者 没 有 违 法 违 纪 以 及 不 能 胜 任 工 作 的 情况 ， 且 用 人 单 位 与 劳 动 者 双 方 均 同 意 再 次 续 订劳 动 合 同 的 ， 劳 动 者 提 出 签 订 无 固 定 期 限 合 同的 ， 必 须 订 立 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 。n 注 意 :多 了 一 个 合 意 续 订 劳 动 合 同 的 条 件 n 劳 动 合 同 法 实 施 条 例 ：n 第 十 一 条 除 劳 动 者 与 用 人 单 位 协 商 一 致的 情 形 外 ， 劳 动 者 依 照 劳 动 合 同 法 第 十四 条 第 二 款 的 规 定 ， 提 出 订 立 无 固 定 期限 劳 动 合 同 的 ， 用 人 单 位 应 当 与 其 订 立无 固 定 期 限 劳 动 合 同 。n 注 意 ： 遗 漏 了 劳 动 者 同 意 续 订 合 同 的 情形 A 、 应 订 未 订 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 处 理 劳 动 者 提 出 订 立 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 请 求 符 合 法 律 规定 ， 用 人 单 位 未 依 法 与 其 订 立 的 ， 根 据 最 高 人 民 法 院关 于 审 理 劳 动 争 议 案 件 适 用 法 律 若 干 问 题 的 解 释 （ 法释 （ 2001） 14号 ） 第 十 六 条 第 二 款 的 规 定 ， 可 以 “ 视 为 双方 之 间 存 在 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 关 系 ， 并 以 原 劳 动 合 同确 定 双 方 的 权 利 义 务 关 系 ” 。 其 中 ， “ 原 劳 动 合 同 确 定的 双 方 权 利 义 务 关 系 ” ， 包 括 书 面 合 同 方 式 确 定 的 权 利义 务 关 系 和 以 事 实 劳 动 关 系 方 式 确 定 的 权 利 义 务 关 系 。 B 、 符 合 订 立 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 条 件 ， 但当 事 人 订 立 了 固 定 期 限 合 同 的 效 力 劳 动 者 符 合 签 订 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 条 件 ，但 与 用 人 单 位 签 订 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 ， 根 据 劳 动 合 同 法 第 十 四 条 及 实 施 条 例 第 十 一条 的 规 定 ， 该 固 定 期 限 劳 动 合 同 对 双 方 当 事 人 具有 约 束 力 。 合 同 期 满 时 ， 该 合 同 自 然 终 止 。 C 、 因 法 定 顺 延 事 由 ， 使 得 劳 动 者 在 同 一 单 位 工 作 时 间超 过 十 年 的 ， 是 否 作 为 签 订 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 理 由 劳 动 合 同 期 满 ， 合 同 自 然 终 止 。 合 同 期 限 的 续 延 只 是为 了 照 顾 劳 动 者 的 特 殊 情 况 ， 对 合 同 终 止 时 间 进 行 了 相应 的 延 长 ， 而 非 不 得 终 止 。 劳 动 合 同 法 第 四 十 五 条也 明 确 规 定 ： “ 劳 动 合 同 期 满 ， 有 本 法 第 四 十 二 条 规 定情 形 之 一 的 ， 劳 动 合 同 应 当 延 续 至 相 应 的 情 形 消 失 时 终止 。 ” 在 法 律 没 有 对 终 止 的 情 况 做 出 特 别 规 定 的 情 况 下 ，不 能 违 反 法 律 关 于 合 同 终 止 的 有 关 规 定 随 意 扩 大 解 释 ，将 订 立 无 固 定 期 限 合 同 的 后 果 纳 入 其 中 。 因 此 ， 法 定 的续 延 事 由 消 失 时 ， 合 同 自 然 终 止 。 D 、 用 人 单 位 与 劳 动 者 连 续 订 立 几 次 固 定 期 限劳 动 合 同 以 后 ， 续 订 合 同 应 当 订 立 无 固 定 期 限 合同 劳 动 合 同 法 第 十 四 条 第 二 款 第 （ 三 ） 项的 规 定 ， 应 当 是 指 劳 动 者 已 经 与 用 人 单 位 连 续 订立 二 次 固 定 期 限 劳 动 合 同 后 ， 与 劳 动 者 第 三 次 续订 合 同 时 ， 劳 动 者 提 出 签 订 无 固 定 期 限 劳 动 合 同的 情 形 。 用 人 单 位 恶 意 规 避 劳 动 合 同 法 第 十 四 条 的 下 列 行 为 ， 应 认定 为 无 效 行 为 ， 劳 动 者 的 工 作 年 限 和 订 立 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 次 数仍 应 连 续 计 算 ： （ 一 ） 为 使 劳 动 者 “ 工 龄 归 零 ” ， 迫 使 劳 动 者 辞 职 后 重 新 与 其签 订 劳 动 合 同 的 ； （ 二 ） 通 过 设 立 关 联 企 业 ， 在 与 劳 动 者 签 订 合 同 时 交 替 变 换 用人 单 位 名 称 的 ； （ 三 ） 通 过 非 法 劳 务 派 遣 的 ； （ 四 ） 其 他 明 显 违 反 诚 信 和 公 平 原 则 的 规 避 行 为 。 nnnnnnnn n 讨 论 ： 1、 劳 动 合 同 期 满 未 续 订 劳 动 合 同 ， 导致 事 实 劳 动 合 同 满 一 年 ， 是 否 应 当 视 为 ？ 2、 未 签 订 劳 动 合 同 的 责 任 在 于 员 工 ， 满一 年 后 是 否 应 当 视 为 ？ 3、 劳 动 合 同 “ 过 限 ” ， 企 业 能 否 再 行 终止 权 ？ n 案 例 讨 论 ：n 2007年 12月 份 ， 某 民 爆 公 司 将 临 时 工 刘 某辞 退 ， 刘 某 不 服 向 区 劳 动 仲 裁 委 提 起 仲 裁 ， 后又 起 诉 到 区 法 院 ， 2009年 10月 ， 二 审 法 院 终 审判 决 民 爆 公 司 败 诉 ， 判 令 撤 销 民 爆 公 司 2007年的 辞 退 决 定 ， 双 方 协 商 补 签 劳 动 合 同 。 为 执 行判 决 ， 民 爆 公 司 提 出 签 订 一 年 期 劳 动 合 同 ， 而刘 某 要 求 签 订 无 固 定 期 限 合 同 ， 理 由 是 ： 终 审判 决 恢 复 了 双 方 的 劳 动 关 系 ， 而 2008年 至 今 已经 超 过 一 年 ， 按 照 劳 动 合 同 法 14条 ， 视 为双 方 已 签 订 无 固 定 期 劳 动 合 同 。 （ 五 ） 应 当 签 订 不 与 劳 动 者 签订 无 固 定 期 限 合 同 法 律 后 果n 劳 动 合 同 法 实 施 以 前 的 法 律 后 果 最 高 人 民 法 院 关 于 审 理 劳 动 争 议 案 件适 用 法 律 若 干 问 题 的 解 释 （ 法 释 （ 2001）14号 ） 第 十 六 条 第 二 款 规 定 ： 根 据 劳动 法 第 20条 规 定 ， 用 人 单 位 应 当 与 劳动 者 签 订 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 而 未 签 订的 ， 人 民 法 院 可 以 视 为 双 方 之 间 存 在 无固 定 期 限 劳 动 合 同 关 系 。 （ 五 ） 应 当 签 订 不 与 劳 动 者 订立 无 固 定 期 限 合 同 法 律 后 果n 劳 动 合 同 法 规 定 的 法 律 后 果 ：n 第 八 十 二 条n 用 人 单 位 自 用 工 之 日 起 超 过 一 个 月 不 满 一 年未 与 劳 动 者 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 ， 应 当 向 劳 动者 每 月 支 付 二 倍 的 工 资 。 用 人 单 位 违 反 本 法 规 定 不 与 劳 动 者 订 立 无 固定 期 限 劳 动 合 同 的 ， 自 应 当 订 立 无 固 定 期 限 劳动 合 同 之 日 起 向 劳 动 者 每 月 支 付 二 倍 的 工 资 。 讨 论 ： 企 业 业 务 增 减 或 结 构 变 化 ， 合 同 应 如 何履 行 或 变 更 ？ n 劳 动 合 同 法 第 四 十 八 条 ： 用 人 单 位违 反 本 法 规 定 解 除 或 者 终 止 劳 动 合 同 ，劳 动 者 要 求 继 续 履 行 劳 动 合 同 的 ， 用 人单 位 应 当 继 续 履 行 ； 劳 动 者 不 要 求 继 续履 行 劳 动 合 同 或 者 劳 动 合 同 已 经 不 能 继续 履 行 的 ， 用 人 单 位 应 当 依 照 本 法 第 八十 七 条 规 定 支 付 赔 偿 金 。 n 讨 论 ：n 司 法 应 当 弱 化 解 雇 保 护 n 问 题 一 、n 我 公 司 有 部 分 员 工 ， 工 作 地 点 在 深 圳 ，一 直 与 北 京 公 司 签 订 的 书 面 劳 动 合 同 。今 年 4月 ， 深 圳 分 公 司 成 立 后 ， 该 部 分 员工 与 北 京 公 司 协 商 解 除 了 劳 动 合 同 ， 与深 圳 分 公 司 签 订 了 劳 动 合 同 ， 问 ： 是 否属 于 劳 动 合 同 法 规 定 的 连 续 订 立 二 次 劳动 合 同 的 情 形 ？ n 问 题 二 、 为 了 规 避 劳 动 合 同 法 连 续 二 次 订立 劳 动 合 同 的 规 定 ， 我 公 司 采 用 在 第 二次 签 订 劳 动 合 同 时 ， 在 合 同 的 起 始 时 间上 比 第 一 次 订 立 的 劳 动 合 同 约 定 的 终 止日 期 延 后 2至 3天 ， 是 否 可 行 ？ n 问 题 三 、n 我 公 司 一 名 员 工 ， 2010年 3月 份 因 劳 动 合同 到 期 不 同 意 续 签 而 离 职 。 最 近 ， 该 员工 又 主 动 同 公 司 联 系 ， 希 望 回 来 工 作 ，公 司 领 导 也 同 意 ， 我 公 司 准 备 与 该 员 工签 订 两 年 期 合 同 ， 这 种 情 形 是 否 符 合 连续 订 立 二 次 固 定 期 限 劳 动 合 同 ？ n 问 题 四 、n 公 司 与 员 工 已 连 续 订 立 二 次 固 定 期 限 劳动 合 同 ， 现 公 司 提 前 30日 书 面 通 知 员 工公 司 同 意 按 原 合 同 期 限 和 条 件 续 签 ， 员工 在 续 签 通 知 上 签 字 同 意 ， 员 工 并 未 向公 司 提 出 签 订 无 固 定 期 限 合 同 ， 问 ： 这样 做 是 否 存 在 法 律 风 险 ？ n 问 题 五 、n 我 公 司 为 了 规 避 连 续 订 立 二 次 劳 动 合同 ， 在 第 一 次 订 立 的 劳 动 合 同 到 期 前 ，与 员 工 协 商 变 更 劳 动 合 同 的 终 止 日 期 ，这 样 做 是 否 可 行 ？ 是 否 属 于 二 次 订 立 劳动 合 同 ？ 谢 谢 大 家 ！