《中国法制史》案例分析

第一章 夏朝的法律制度 案例一 夏启篡位案 一 案情 在中国氏族社会后期 伴随氏族民主制一天天瓦解 氏族首领的职位也成 为显贵家族争夺的对象 传统的氏族选举制度即禅让制受到威胁 禹在位时便 逐步加强个人的权威 以至于在会稽山大会因为防风氏迟到而杀了防风氏 已 然是一个国王的权势 在这样的基础上 在禹死后 禹的儿子启打破的传统的 禅让制 建立王位世袭传子制度 这遭到了侯任继承人东夷族首领伯益和有扈 氏的武装反对 夏启攻伐有扈氏之前 便发布了一条军令形式的法律 左不 玫于左 汝不恭命 右不攻于右 汝不恭命 御非其马之正 汝不恭命 用命 赏于祖 不用命 戮于社 予则孥戮汝 1最终战胜了有扈氏 罚其为放牧的 奴隶 杀死了伯益 二 法律规定及适用 夏启建立王位世袭制的时期属于国家和法律正在形成的时期 至少在形式 上 还保持着氏族民主制度 在氏族社会 生产力水平是极端低下的 依赖氏 族成员的集体劳动 维持极端贫乏的物质生活资料的生产 与此相适应的生产 关系的基础是生产资料的氏族公有制 产品归氏族成员集体所有 平均分配 既没有私有 也没有剥削 所谓 天下为公 而无私耕私织 共寒其寒 共 饥其饥 基于共同劳动的需要 并依血缘亲族关系为维系纽带而组织起来的氏 族公社 各个成员之间的社会地位是平等的 没有人剥削人的现象 为了组织 氏族成员进行生产和同自然灾害作斗争 以保护和维持氏族的生存 逐渐形成 了管理公共事务的氏族机关 并由氏族成员共同选举氏族首领 执行氏族集体 所赋予他的各种职责 遇有重大事项或争端 由氏族最高权力机关 氏族全 体会议共同解决 氏族领袖不称职时也可以撤换 传说中的 尧舜禅让 不失 为原始民主制的例证 作为阶级统治的国家与法律 在那时是不存在的 一切 按照传统的 具有普遍约束力的原始习俗行事 氏族社会的习俗是逐渐形成的群体意识 最初表现为对大自然界 图腾 神和祖先的崇拜 而后逐渐扩展到约束人类自身和社会领域 如对违犯氏族利 益的惩治 为同族复仇 维护财产的公有与分配 等等 在这些习俗的基础上 进一步发展为氏族社会的习惯法 到了夏启的时候 虽然私有制和阶级已经产生 但形式上仍然保持着这种 制度 所以当夏启篡位的时候 遭到反对是很正常的 三 历史影响 夏启篡位是一个极为重大的历史事件 具有深远历史影响 首先 虽然夏启篡位不符合传统的氏族民主制度 但却代表了法制历史发 展方向 氏族民主制度是与极端低下的生产力水平相适应的一种原始的民主制度 随着生产力的发展 必然要趋于瓦解 而由新的社会组织和制度所取代 处于 原始社会末期的父权制时代 也是私有制和贫富分化急遽发展的时代 随着生 产力的发展 氏族公有制的基础不断遭到冲击 当人类创造的劳动产品 除满 足自身生活需要已可能有微小剩余时 私有财产便不可避免地发生 发展起来 1 尚书 甘誓 也带来了氏族内部的贫富分化 少数氏族部落首领 利用职位 占有了剩余生 产晶 积累了财富 成为氏族中的富有者和剥削者 氏族中私有财产的拥有者 要求对于土地 财货 包括男女奴隶 进行 定分 立制 以明确其所有权 并对侵害其财产的行为进行惩罚 同时 为了掠夺和 扩大对社会财富的占有 也不断地发动对其他氏族部落的掠夺战争 战争已经 带有征掠的性质 而非单纯的血亲复仇 如这些战争一方面使得禹实现了 辟 土以王 的目的 另一方面 将被征服者大量转化为奴隶 从而促进了奴隶社 会的形成 夏王朝就是在一系列暴风骤雨式的征伐战争中 开始了建国的历程 自从人的使用价值被发现以后 战俘不再被全数杀害 一些战俘作为家内奴隶 听任家长剥削 这种家长奴隶制产生于由原始社会向奴隶社会过渡时期 是奴 隶制的雏形 不断进行的掠夺战争不仅加速了氏族内部的阶级分化 也使武装力量的性 质由代表全氏族 部落的利益 演变成保护少数氏族领袖利益的私属武装 氏 族首领的职权也在不断进行的掠夺战争中 发生了重大变化 他们不再是氏族 的公仆 而是统治整个氏族的权威 伴随氏族民主制一天天瓦解 氏族血缘纽 带也失去了对氏族内部新关系的约束力 不仅如此 氏族首领的职位也成为显 贵家族争夺的对象 至夏启 终于废除了传统的氏族选举制 即 孟子 所说 的禅让制度 确立了王位世袭传子制度 在夏禹 阕土而王 的基础上建立了 第一个 家天下 的王朝 夏启成为中国第一代国王 世袭传子制度是私有制和阶级形成所引起的必然结果 它从制度上确认贵 族家族世代垄断首领职位的特权 无疑是对氏族民主传统最严重的冲击 因而 遭到反对 古夏启战胜了有扈氏 罚其为牧奴 杀死伯益 标志着王权的第一 次胜利 夏启以后 太康曾 失国 直到少康经过近半个世纪的斗争 才最终 消灭了觊觎者的反抗 从此 王位私有制度合法化了 这种社会的发展趋向 是和掠夺战争中要求不断加强最高军事首领的权力 以及父权制的确立分不开 的 可见 本案所反映的形式上的 传子 与 传贤 的斗争 实质上却是维 护与争夺统治权的斗争 是阶级社会赤裸裸的权力之争 斗争的性质决定了它 不可能以族内的和平方式解决 而只能采取流血战争的方式 这种战争完全不 同于氏族社会各部落间的单纯掠夺战争 而是夺取和维护贵族统治权的战争 由于建立在私有制基础上的王位世袭制度 符合历史发展的潮流 因而是不可 逆转的 在氏族民主制向着国家制度变动时期 过去调整氏族成员相互关系 原始 习惯法 也逐渐演变为强制执行的行为规范 法律 其次 夏启篡位案反映了中国古代法律起源的一条途径 刑起于兵 中国氏族社会末期部落之间发生的战争 对于中国走向文明以及法律的产 生都有着直接的影响 战争需要严格的纪律约束部队 确认指挥者令出惟行 生杀予夺的大权 最初的法律就是在适应这种需要中产生的 所谓 刑起于兵 此外 私有制的发展所引起的争夺 也促进阶级刑法的产生 尚书 吕刑 说 蚩尤惟始作乱 延及于平民 罔不寇 贼 鸱义 奸 宄 夺 攘 矫 虔 苗民弗用灵 制以刑 惟作五虐之刑 曰法 杀戮无辜 爰始淫为劓 别 栋 黥 所谓 大刑用甲兵 其次用斧钺 中刑用刀锯 其次用钻凿 薄刑用鞭 扑 2在中国进入阶级社会前后的一段时间 发生了一系列规模较大的战争 夏与有扈氏之战只是其中之一 夏启在攻伐有扈氏之前 便发布了一条军令形 式的法律 左不玫于左 汝不恭命 右不攻于右 汝不恭命 御非其马之正 汝不恭命 用命 赏于祖 不用命 戮于社 予则孥戮汝 3这说明掠夺战争 不仅加强了各级军事领袖的权力和世袭贵族的基础 也促进了法律的形成 最后 夏启篡位建立了夏王朝 但容留了源于氏族父系家长制的宗法制度 并使之具有国家政治制度的性质 贵族家族的继承法也适用于王位的承袭 因 此王权与族权在新的基础上统一了 新兴的国家统治者仍然坚持 我族类 其心 必尸 的旧意识 旧观念 以至国家官职的等级依照家族的血缘亲疏而定 封 邦建国的国家结构形式 也由宗法分封来完成 国家的统治网就是各个贵族家 族的中心点的联结 正由于国是家的放大 因此国家的都城同时又是祖庙所在之地 作为国家 机器重要组成部分的军队 也是以贵族家族的成员进行编制 违犯国法的职官 要在祖庙处决 所谓 戮于宗 以示家国共弃 国家对外征伐与祭祀宗庙的活 动 被视为同等重要 所谓 国之大事 在祀与戎 在先秦的典籍中 亡国 与亡家是并提的 亡国之君经常是背着祖宗的神主在阵前乞降 进入封建社会以后 宗法制度的政治性质虽然明显淡化 但宗法的精神与 信条仍然支配着 束缚着国家与社会的躯体 第二章 商朝的法律制度 案例一 立纣为太子案 一 案情 这是记载于 吕氏春秋 中的一个案例 商纣在当上太子之前 纣的母亲 有三个儿子 分别是大儿子微子启 二儿子仲衍 小儿子受德 即纣 纣的母 亲在生前两个儿子的时候 还是妾 等到生纣的时候 已经是王的妻子了 后 来纣的父母想立大儿子为太子 太史据法力争道 有妻子的孩子就不能立妾的 孩子为太子 最后只好立纣为太子 二 法律规定及适用 本案涉及到商代的婚姻和继承制度 商代占统治地位的婚姻形态是一夫一 妻制 从史书的记载来看 商代的王中绝大多数为一夫一妻 但无论王还是贵 族 在正妻以外还有大量的妾 就是庶妻 但女子却只能有一个丈夫 妻子与 其他人发生两性关系是违法的 所生的子女不得养育 在王位继承上 康丁之前 大致是兄终弟及与父死子继等继承方式交替进 行 康丁 武丁 文丁 帝丁 帝乙 帝辛务使皆为父死子继 嫡长子继承制 获得公认 三 历史影响 这个案件实际昭示了中国法律发展的早期族权和神权是奴隶制专制政体的 两个重要支柱 族权在商朝国家中的重要地位是和中国走向文明的途径分不开的 根据 亲贵合一 的原则 只有贵族家族才有资格担任国家官职 最大的贵族家族 的族长就是商王 亲贵合一 的原则 保证了奴隶主贵族对于国家权力的垄断 反映了中国古代贵族政治的鲜明色彩 商王盘庚在动员贵族们迁都于殷的训示 2 汉书 刑法志 3 尚书 甘誓 中 特别指出了他们的祖先同商先王有共政关系 并保证他们世代拥有担任国 家官职 即所谓 世选尔劳 的特权 由于商朝奴隶主贵族的家族组织和国家组织 互相渗透 紧密结合 因此 在国家统治中融合着家族统治的因素 族权被奴隶主贵族用作进行政治统治的 手段 为此 奴隶主贵族极力渲染 尊祖敬宗 的观念 把对宗庙的祭祀列为 国家大事 企图借家族血缘关系的外衣 来掩盖贵族和平民之间的对立关系 麻痹他们的阶级意识 并驱使他们充当战争的工具 族权还被利用来维护和加强商王在国家中的统治地位 甲骨文中已有关于 大宗的记载 根据商朝宗法 大宗是指王室直系而言 只有其子继统为王者才 具备直系的条件 因此 国家之王必定足大宗之氏 王权和族权是统一的 王 位的继统法与贵族的宗法是一致的 商朝后期自康丁至纣 王位继统不仅父子 相传 而且必须嫡子继位 以嫡子继承为中心的宗法制度的逐步建立 是王权 进一步加强的结果 与王的血缘关系的远近亲疏也决定着统治集团内部权力职 位的高下 例如 国家军队都是由诸妇 王妃 诸子 王子 和近亲贵族侯伯统率 而为巩固商朝建立起来的许多据点 也多是以贵族家族为核心组织起来的 商 王兄弟微子 箕子 都是有封地的大贵族 由他们构成了拱卫商朝的地方政权 宗法族权作为政治性的压迫手段 始行于夏商 至西周则进一步制度化 并且长久地影响于后世 成为中国法制文明中特有的历史传统 除族权外 商朝统治者还大肆鼓吹 神权政治 思想 把宗教迷信和政治 统治糅合在一起 从精神上奴役和威慑广大奴隶和平民 他们虚构出一个称为 帝 的万能至上的神 由 帝 主宰地上的赏罚 年岁的丰歉 战争的胜负 以及城邑的兴建和官吏的黜陟 以 帝 为代表的统一的一神教的创设 是商 朝专制主义政治制度在宗教领域的反映 天上的 帝 不过是地上国王的投影 因此如同地上的王一样 帝 也有它的 臣正 和 帝廷 为了借助神权来加强王权 商王把对神的崇拜和对王室祖先的崇拜连结起 来 鼓吹 帝 是王的祖宗神 王是 帝 的嫡系子孙 使神权和王权合二而 一 为贵族政治再涂上一层神秘的油彩 商王便经常以施予 天罚 进行威胁 商王要通过占卜借用神的意志来来体现自己的意志 史官是掌管宗教事务的官 员之一 是人和神之间的媒介 是神权的掌握者 也是国家的重要的执政官 对国家活动具有重要的影响 甚至假借神意来干涉王权 本案中 太史官在纣继承王位上起了重要作用 但太史只能据法而争 说 明即使在中国最明显有神权法倾向的朝代里 神权法的发掌并没有达到很发达 的程度 中国在其后的朝代中再也没有出现神权法的时代 第三章 西周的法律制度 案例一 格伯倗生交易案 一 案情 此案载于西周中期的格伯簋铭文中 铭文如下 唯正月初吉癸巳 王在成 周 格伯受良马乘于倗生 厥价卅田 则析 格伯还 殴妊及允氏从 格伯安 及甸 殷氏绍雹谷杜木速 遇谷桑 涉东门 厥书史戬武立盘成 铸宝簋 用 典格伯田 其万年子子孙孙永保用 这是一桩以马易田案 大意为 正月初吉 癸巳日 周王在成周 格伯付良马四匹于倗生 倗生给价三十田 写下契券从 中分开 两人各执一半 格伯返回后查看了地界 派书史武到场与倗生立誓 铸造此簋将格伯的田登录下来 二 法律规定及适用 1 有关动产 不动产和所有权转移的规定 本案涉及所有动产 不动产与所有权的转移 随着私有权的发展 周人在 观念上已有动产与不动产的初步区分 凡 田 土 室 为不动产 财 货 器 为动产 动产和不动产的所有权 是一切财产权的核心 也是近 代民法意义上的物权的重要组成部分 西周不动产的客体主要是土地 周王享有全国土地最高最完全的所有权 所渭 溥天之下 莫非王土 周王的土地所有权 被说成是上天的赐与 只有 国王有权 授民授疆土 在西周典籍中有许多周王赐田的记载 对于立有战功 的贵族的封赏 更是屡见于铜器铭文 但土地的所有权并未随同周王的赐与而 转移 诸侯贵族仅只享有土地的占有权和使用权 既不能自由处理 也不存在 土地买卖的现象 所谓 田里不鬻 不仅如此 周王还有权随时收回诸侯封地 即所谓 削地 受封的贵族诸侯除拥有 赐田 的占有使用权外 还通过垦 荒而取得了新开垦的 私田 的所有权 可以用作交换 至于庶民是农业生产的主要承担者 拥有对公有土地的占有使用权 但要 向国家负担赋税和力役 随着私有经济的发展 庶民也取得了他们在力所能及 的条件下的开垦的私田的所有权 除不动产土地外 周王还拥有对于动产 奴隶的最高所有权 所渭 率土之滨 莫非王臣 从西周传世的文献看 除周 王有权 授民授疆土 外 王后也有权处分动产和不动产 对所有权的取得 除孳息收益 交换 继受等方式外 还实行无主物先占 原则 无论动产还是不动产的所有权 均由男性家长掌管 子女不仅不得掌管 而且法律不承认其个人的所有权 西周中叶以后 随着地方经济的发展和诸侯势力的扩大 以周王为代表的 最高所有权观念发生了动摇 各级奴隶主贵族不仅享有土地的处分权 而且取 得了完全的所有权 法律不得不允许以土地作为交换 赠送和赔偿的标的物 由此而产生了所有权变动的社会现象和相关的诉讼 西周中期授土之权已不再 限于周王 随着所有权变动而发生了一些争讼 2 关于契约之债的法律规定 本文涉及交换引起的债 西周时债称为 责 西周债的发生 有侵权行为 与不当得利之债和契约之债数种 侵权行为之债 进入阶级社会以后 对于侵权行为大多采取类似同态复仇 的报复措施 随着经济与法律文化的进步 对侵权的赔偿也逐渐超出习惯法的 范围 西周中期以后 著名的 矢人盘 和 留鼎 记载了两起对侵权行为进 行赔偿的始末 说明当时已强调民事赔偿责任 而且损少赔多是带有惩罚性的 不当得利之债 早在文王时制定的 有亡荒阅 之法 就是对不当得利所 采取的措施 周朝建立以后规定 如擅自将他人的财物据为已有 要受到刑罚 制裁 而全数上交者 给予应有的赏赐或报酬 契约之债 西周时契约称做 判书 契券 傅别 约剂 质剂 等 因契约而发生之债 西周中叶以后出现较多 是债的主要形式 常见的有 交换契约 买卖契约 借贷契约 租赁契约等 交换契约 共王时期铜器 五祀卫鼎 中 记载了裘卫以田四田交换邦君厉 田五田 得到厉的认可 并请有关官员 证人参加 签订了交换契约 裘卫为 使此项交换合法化 保护通过交换获得的 田五田 的所有权 铸鼎记述交换 的全部过程 九年卫鼎 记载了共王九年 裘卫以车马及附属器具衣物等换取 了矩伯的土地 在举行了交换仪式之后 裘卫铸鼎 镌刻 卫其万年永宝用 的字样 以确认和保护交换来的土地的所有权 记载本案的 白格簋 铭文记 载一乘良马可换耕地三十田 留鼎 铭文记载五名奴隶可换匹马束丝 买卖契约 买卖契约是周时常见的一种契约关系 是买卖双方当事人因买 卖而订立的契约 出卖人根据契约把原属于自己所有的特定物转移给买方所有 买方则将约定的价金交给出卖人 周时商品经济有所发展 商业成为不可缺少 的社会经济部门 在都市中也出现了市场 商业活动的频繁 奴隶也和牛马 兵器 珍异一样 在市场上出卖 为了维护市场秩序 周朝不仅制定了有关的 法律禁令 而且设置专官负责管理司市掌市之治教政刑 量度禁令 为了确认 和保护买方对商品的所有权 成交以后 要取得管理市场官员 质人 制发的 契卷 质人掌成市之货贿 人民 牛马 兵器 珍异 凡卖侯者质剂焉 所谓质剂就是适用于买卖的契约文书 大市人民 马牛之属 用长卷 小市兵 器 珍异之物 用短卷 买卖契约普遍存在 以维持正常的买卖关系 格伯簋 和 卫杯 记载的这二次交易 都以 朋 作为价值尺度 并铸鼎记载此事 因为公田为标的物的买卖被视为大事 有时周王派出司徒 司马 司空参加土 地交付仪式 如纯属私田交易 则无须经过周王 西周买卖契约成为法定凭证 反映了用法律调整所有权关系的发展 如违反买卖契约 可以告官申理 在土地买卖的契约中 标记地界是一项重要的内容 例如 五祀卫鼎 便 标记裘卫新得四田的四至 在 散氏盘 中不仅详述了勘定地界时经过哪些河 流 湖泊 陵冈和城邑 以及如何封树 建立标识 而且地界勘定以后 要 书其乡 向 载诸铭文 并有标明地界的地图 由于土地的转让关系到所有 权关系的转移 所以 在交付时无论 付田 一方 还是 受田 一方 都有 相关人员到场 借贷契约 借贷契约也是周时较为常见的契约形式 在此项债的关系中 债权人享有请求债务人为或不为一定行为的权利 债务人则承担对债权人的法 定义务 周礼 秋官 小宰 听称责 债 以傅别 傅别也就是把债的标 的及权利义务等书之于契券 在简札中间书字 然后一分为二 由宫府执左半 债权人执右半 债务契约又称契券 书契 券契 约剂 约剂适用于民间的债 务关系 并由官府掌握 以示重视 如发生争讼 以约剂为根据 其作用与傅 别同 随着私有财产的不断发展 和借贷关系的逐渐广泛 国家开始用法律维 护正常的借贷契约关系 如违法者要处以刑罚 租赁契约 西周中叶以后 在商品经济推动下所产生的一种新的财产流转 关系 就是租赁 租赁关系的确立 是从租赁契约生效时开始 如不履行契约 要受到刑罚制裁 从倾向上看法律是偏袒出租人的 三 历史影响 本案中 以良马动产来交换土地这样不动产 同时订立契约 这种影响在 中国法制发展历史上具有显而易见的意义 西周时期契约的成立以双方合意为条件 既有口头契约 也有书面契约 前者适用于标的小的经济活动 后者适用于大宗的买卖与交换 在已发现的契 约中 以土地与奴隶为标的物的契约 占有较大的比重 这反映了在商品经济 发展的基础上 国 王 家所有制关系的松动 就契约种类而言以交换 买卖 借贷契约为主 租赁与雇佣契约较为少见 契约的内容 一般包括立约的时间 地点 当事人双方的姓名 标的 证人和盟誓之辞等 誓辞实质上是带有宗教 神秘色彩的担保形式 缔约不限于私人之间 官府也作为债权人与私人缔约 以获取国家所需要的利益 为了保证债的实施 缔约以后 文约分而为二 由 债权人和官府各执一半 如有争讼 即依此保证债务的清偿 对于重要契约的 订立 或大宗财产的转移 不仅要有证人 见证人 而且要报告给周王 并由 周王派官参加 以示对所有权关系变动的重视和必要的监督 某些转让契约 或民事诉讼的判决 由新所有者或胜诉人 将整个过程铸 在铜器上 决不是偶然的 铜器鼎在西周被称为重器 是国家权力的象征 楚 王问鼎轻重 实际是要取周天下而代之 铸在鼎上的铭文 或记载国家活动的 大事 或作为重要的权利变动标识 因而也具有珍贵的价值 所谓 惟器与铭 不可假人 将确认财产关系流转的契约或民事诉讼判决铸于鼎上 充分反映了 周人对于所有权关系变动的重视 古往今来任何阶级阶层 从未漠视与己利益 攸关的财产关系 由此也可以说明中国古代民事法律的存在与价值 案例二 悔赎案 一 案情 此案载于西周中期的曶鼎铭文中 井叔在异这个地方开庭审理案件 曶 氏是诉讼原告 效父 限是被告 这场纠纷本来是在氏和限之间发生的 由于 效父 限方面悔约 氏才出面提出诉讼 在法庭上 勿的代表允控告 我们 已经向你赎了五个人 而效父却付给一匹马 一束丝 不肯交人 接着由限陈 诉 要他赔偿马 效父又叫他把丝退还给自己 限说完 又由效父陈述 随后 允又进一步陈述起诉的理由 双方在王的三门订立赎约 有木方为证 用一 百锊赎五个人 如不交出五人 就是违约 对反悔而应索取更多的金钱 井叔 裁决说 在王廷以金赎人 这没有不对的地方 应该把人交给勿 不要让他 们离开氏 于是勿向井叔行礼 接受了所赎的五个人 如约交付丁作为赎金的 一百锊 勿把纠纷的解决告诉氏 氏派人送给勿一份礼物 将五人接了回去 这时 勿讲了教诲氏的话 又交给允五把箭 说 要让五个人住在原住的居 邑 种原种的田地 听后 让允回报说 从命 案件至此结束 二 法律规定及适用 本案部分地体现了西周时期司法制度 而西周的司法制度在夏商的基础商 逐步详尽起来 由于金文的不断发现 结合以 周礼 为代表的典籍记载 无 论其体制 规模与内容 都得到了比较确切的认识 1 关于审判机关的规定 司法机关 在西周专制制度下 周王是最高的司法官 握有最后的审判权 诸侯间的法律纠纷 也由周王裁决 东宫也执掌裁判贵族纠纷的司法权 周王 以下 大司寇实际负责全面司法工作 小司寇是次于大司寇的司法官 职掌负 责审理中央直辖地区的案件 司寇不仅设于周初 而下延至战国 司寇虽为最 高司法官 但由于行政司法不分 因此高于司寇的 三有司 一司马 司空均 可兼任司寇 管理司法 小司寇以下 设士师 掌国之五禁之法 以左右刑罚 一日官禁 二宫禁 三曰国禁 四曰野禁 五日军禁 士师还负责将法禁 县 悬 之门间 使人知法防犯罪 此外 还有分掌具体司法事务的众多属官 如 司刑 掌五刑之法 以丽万民之罪 司刺 掌三刺三宥三赦之法 司圜管理 监狱 掌囚管理犯人 掌戮负责行刑 见于铜器铭文的还有负责纠举官吏犯罪 保存誓辞的眚史 主管司法文书的中史 参与契约管理及违约诉讼的书史 史 正 内史 大史等 司寇所属职官的众多 说明司法审判已是重要的国家活动 在诸侯国中 国君享有封地内的最高审判权 其司法机关也仿宗周例设司 寇 士师 有些封国不称司寇 而称大理或司败 在等级制度的约束下 下级贵族间的争讼 须要听从上级贵族裁判 本案 就是这种情形 贵族留与限发生诉讼 由上级贵族井叔审理 贵族家族的族长 也都拥有对族属成员的审判权乃至刑杀权 2 关于诉讼的规定 周礼有云 以两造禁民讼 以两剂禁民狱 讼 谓以财相告者 狱 谓相告以罪名者 又说 争罪曰狱 争财曰讼 由此可见 周时诉讼已有 民事与刑事的初步划分 所说 听讼折狱 就是审理民 刑案件的概括 无论民 刑事诉讼 都采取原告自诉的形式 轻微的案件以口头起诉 重 大的案件以书状起诉 刑案书状叫 剂 民案书状叫 傅别 刑事诉讼双方 须交纳 钧金 民事诉讼双方须交纳 束矢 百矢为束 钧金和束矢类似于 诉讼费 如不交纳则按 自服不直 或不予受理 或判处败诉 钧金与束矢制 度对平民参与诉讼显然是一种限制 根据 周礼 西周还有 路鼓 与 肺石 之制 路鼓是允许申诉人于 路寝门外挝鼓鸣冤 肺石是要求申诉人 立于肺石三日 士听其辞 以告 于上 这是两种直诉的形式 多适用于贫苦无告者 直诉有助于国王对司法的 监督 后世登闻鼓之制即导源于此 在宗法等级制度下 父子之间不得诉讼 下级贵族也不得控告上级贵族 同样出于维护等级特权利益考虑 西周建立了民事诉讼代理制度 贵族们如成 为民事诉讼当事人 则无论轻重案件 都可以派其下属或子弟代理 而无须亲 自出庭受审 周礼 秋官 司寇 凡命夫命妇不躬坐狱讼 以防止 治 狱吏亵尊者也 所谓 命夫 其男子之为大夫者 所谓 命妇 其妇人 之为大夫之妻者 本案的两位当事人均为贵族 因此各自指派属下一人代理诉 讼 至于刑事诉讼的贵族当事人 是否也可以指派代理人出庭 尚未发现实证 无沦民 刑事诉讼 判决之后当事人不服均可上诉 要求复审 3 关于审判的规定 审判须于 诉讼费 交纳三日后进行 双方当事人均须到庭 即所谓 两 造俱备 j 按周制 狱讼不席 因此双方坐地对质 在审讯中 司法官要 听 狱之两辞 不得轻信 单辞 而且要 察辞于差 即辨析口供的矛盾 同时 也要察言观色 所谓 以五声听狱讼 求民情 一曰辞听 二日色听 三日气 听 四日耳听 五曰目听 以五声听狱讼 不仅表现了审判工作经验的积累 也反映了对于犯罪心理学的认识水平 比起夏商时期的神断法无 疑是一大进步 对后世的影响也极为深远 是值得肯定的法制文明的进步 为 了取得口供 可以刑讯逼供 所谓 以五刑听万民之狱讼 除口供外 也很重 视书证 人证及物证 在民事审判中 也实行司法机关主持下的调解 这种调解具有法律约束力 如不履行可能会受到刑罚制裁 但迄今发现的西周民事调解案例 只限于贵族 之间的民事争讼 本案就属于这种情况 这说明西周民事调解受到宗法等级制 度的影响 还没有普遍实行 为了公正地定罪量刑和贯彻慎刑的原则 不能匆匆审断 而要听取各方面 的意见 判决之前实行三刺制度 一日讯群臣 二日讯群吏 三日汛万民 听民之所刺宥 以施工胪下服之刑 三刺的程序是否全面实施或杂有后人的理 想 尚难断定 在审判中根据诉讼当事人身份的不同而适用不同的法律 凡诸侯之狱讼 以邦典定之 凡卿大夫之狱讼 以邦法断之 凡庶民之狱讼 以邦成弊之 所 谓典 法 成都是简册 亦即三部不同的法 除成文法外 判例在司法实践中 也起着重要的作用 成例在无法可依情况下 可作为类推适用的根据 为了给贵族们开脱罪责 周礼明文规定 以八辟丽邦法 附刑罚 所渭 八辟 一曰议亲之辟 二日议故之辟 三日议贤之辟 四日议能五辟 五曰议 功之辟 六日议贵之辟 七日议勤之辟 八日议宾之辟 八辟之法是贵族等级 特权法的集中体现 也是后世封建法律中八议的历史渊源 周时司法机关的判决要向当事人宣读 有时也令败诉者盟誓 不过这时盟 誓的神明色彩已经极为淡薄 更多的是法律上的意义 借以表示已经作了公正 地陈述和对判决的坚决执行 判决宣示后 如当事人不服 允许上诉 上级司法机关于上诉期内接到上 诉书 须开庭再审 遇有重大案件 司寇 三公都参加审理 作出最后的判结 三 历史影响 西周的司法机关比夏商更加完备 司法制度也更加详尽 无论是关于民事 诉讼和刑事诉讼的分类 诉讼费用的交纳 还是审判过程中五听制度都对后世 中国法制产生了深厚的影响 可以说 西周司法制度铸造了中国古代司法制度 的基本模式 第四章 春秋战国时期的法律制度 案例一 车裂商鞅案 一 案情 这是战国初秦孝公时期得著名案件 战国初期 商鞅带着李悝的 法经 来到秦国 得到秦孝公的信任 任用秦孝公进行变法改革 商鞅变法为律 颁 布了一系列的法令 废井田 开阡陌 奖励军功 进一步破除了宗法贵族的特 权 按照什伍组织编定居民户籍 使之互相负连带责任 这一系列措施虽然有 效 但却损害了贵族的利益 因此引起了贵族的不满 尤其商鞅主张法家的重 刑主义 刑无等级 以至于太子驷犯法 刑及太子的师傅公子虔 从而得罪了 太子 公元前 338 年 秦孝公去世 太子驷继位 贵族们见商鞅失去了依靠 纷纷向国王表示对商鞅的不满 坚决反对商鞅的变法 尤其公子虔一再进谗言 商鞅见形势危机不得不逃跑 而商鞅改革中 曾经严格规定 为防止奸人逃匿 店客不准擅自留客人过夜 旅客住店必须持有官府凭证 否则店主与奸人同罪 由于商鞅在变法中雷厉风行 这项规定执行得非常严格 所以商鞅想避难于一 家小店时 由于没凭证被拒绝 并且被明确告诉商君之法不可违 商鞅无奈 又试图逃奔魏国 被拒 只好回到秦国封地起兵反抗 最终被俘后受了车裂死 刑 4 二 法律规定与适用 商鞅案本身属于历史上常见的按照大臣谋反来处理权力斗争的情形 而商 鞅改革的措施则在中国法制史上具有很重要的地位 商鞅变法的主要内容如下 废井田 开阡陌 民得买卖 从法律上确认封建的土地所有制和土地卖 买的合法性 以发展封建性的农业经济 保证国家的财源 乒源 为进一步 破除了宗法贵族的特权 促进了封建官僚制度的形成规定 宗室非有军功论 不得为属籍 有军功者 各以率受上爵 为了奖励军功 特别制定了 军爵 律 军功爵从公士到彻侯共分 二十级 各有与之相适应的权利 按什伍组织 编定居民户籍 使之互相负连带责任 凡告奸者与杀敌同赏 匿奸者与降敌同 罪 改法为律 强调法律的统一适用 为了树立法律的权威 如对新法 损益 一字以上 罪死不赦 正是商鞅对变法严格执行 才会激化与贵族之间的矛盾 同时在逃避追捕 过程中 也因为严格执法而 作茧自缚 商鞅的罪名是谋反 见李斯被诬案 所受的刑罚车裂刑是死刑的执行方法 车裂又称为轘 也就是五马分尸 三 历史影响 商鞅虽然因为改革而被杀 但总体而言 商鞅改革是成功的 商鞅变法顺 应了社会发展的必然趋势 符合民众的利益要求 所谓 百姓便之 商鞅改革 虽然在时间上迟于东方各国 但却吸取了东方各国变法的经验 加上秦国旧势 力的基础薄弱 因此实行得比较彻底 经过变法使秦由一个政治经济落后的国 家 一跃而为当时最强盛的国家 并为以后的统一六国奠定了重要的基础 因 此 商鞅虽死 秦法未败 再者 商鞅提出的 治世不一道 便国不必法古 为改革确立了理论基础 并在实践中注意运用法律的武器确认改革的成果 打击反对改革的守旧派 以 至 法及太子 黥劓其傅 在当时最大限度地实践了法家地思想 正是以商鞅 改革为代表地战国改革 使得法家思想大行其道 对中国法制乃至整个中国地 历史进程产生了重大影响 最后商鞅改法为律在中国法制史上影响非常大 中国古代法制史上改刑为 法 改法为律都不单纯是文字的演变 而是反映了特定历史条件下法文明的进 步 夏 商 西周时期 刑 井 荆 含有征伐 杀戮 惩罚之意 说文解字 荆 罚罪也 从井 从刀 随着社会的发展 夏之禹刑 商之汤刑 周之九 刑 主要已是刑罚之 刑 并成为法的代称 改刑为法 是春秋战国时期社会关系的大变动所引起的 成文法的普遍出 现 法家纷纷上台执政 以及法家对于法的法理学解释 都起了重要的作用 早期法家代表李悝著 法经 以法代刑作为法典名称 是和春秋战国时期各诸 侯国成文法的发展和法观念的进步分不开的 如果说 刑不上大夫 之刑具有 宗法等级的特权性质 那么 法 则具有客观的公平性 法家之所以鼓吹公平 是法的价值所在 是为了扫除 刑不可知 则威不可测 的旧传统 以法宋保 护新兴地主阶级的经济 政治利益 做到 以法治国 一断于法 而改法为律 按 唐律疏议 和 唐六典注 所言 始于商鞅相秦 所 4 史记 秦本纪 和 史记 商鞅列传 谓 商鞅传授 法经 改法为律 商鞅传 法经 改法为律以相秦 早在甲 骨文中 律 字已经出现 具有军法 军纪之意 云梦秦简 为吏之道 所 附魏安厘王二十五年 前 252 的 户律 奔命律 除证明以律为法律文书的 名称最迟不得晚于此时以外 还证明了在这之前毕竟经历了一个改法为律的过 程 在商鞅改法为律之前 律的形式已经出现 商鞅是以一个改革者的权 威在秦国正式宣布改法为律而已 律 字在 云梦秦简 简文中出现了八十八 次 这不是偶然的 由于律具有整齐划一之意 因此 易 师 才有 师出以 律 之文 律又和音律相关 所谓律吕 说明它起着定音于一的作用 历史发 展到战国时期 新兴地主阶级的统治者为了保证改革的胜利 特别强调法律的 统一适用 并努力加以解决 由此不难理解改法为律的历史必然性 案例二 邓析被杀案 一 案情 此案发生在春秋战国时期地公元前 501 年 邓析是郑国的大夫 是代表新 兴地主阶级利益的革新派 当时 郑国子产实行一系列有利于封建化的改革 但为了维护贵族特权 还是在很大程度上保留了周代礼治 而邓析则反对礼治 要求 事断于法 邓析不满子产所铸的刑书 私自编了一部更能适应新兴地主 阶级要求的成文法 把它刻在竹简上 又称为 竹刑 他对法律很有研究 曾 经聚众讲学 还充当 诉讼代理人 替人打官司 并收受 代理费 在诉讼 过程众 持之有故 言之成理 在他的倡导和鼓吹下 郑国出现了一股改革浪 潮 给新 老贵族的统治造成了严重的威胁 公元前 501 年 继子产和子大叔 作郑国执政的驷歂杀了邓析 但不得不用邓析的竹刑 5 二 法律规定及适用 从历史记载来看 邓析被杀并没有明确的罪名和明确的刑罚 当时 正是 子产 铸刑书于鼎 以为国之常法 之初 只是初步打破了 临事制刑 不预 设法 刑不可知 则威不可测 的旧传统 对贵族们任意化无罪为有罪 变 有罪为无罪的类推擅断权是一种剥夺 因而引起了极大的震撼 遭到晋国以叔 向为代表的旧贵族势力的激烈反对 所谓 议事以制 的 制 类似于后世的 故事 成例 由贵族们掌握 秘而不宣 以便于擅断罪罚 这既加强了法 律的神秘性 也显示了贵族们的权力价值 所以 虽然邓析公布成文法的意义 非常大 并且 竹刑 当时得到了某种认同 但轮到邓析本人受惩罚的时候 仍旧没能逃脱 临事制刑 不预设法 刑不可知 则威不可测 的旧传统 三 历史影响 邓析在政治上属于一个悲剧人物 但在法制历史上 他却是个极为重要的 人物 首先 邓析是春秋时期公布成文法的代表人物 春秋前期诸侯国进行了一 系列立法活动 但并没有公布于 而公布成文法是春秋晚期郑 晋二国开其端 的 如前所述 子产 铸刑书于鼎 以为国之常法 贵族对于公布成文法所打 破的擅断特权 所确立的援法断罪的规矩 表示了愤怒的谴责 对于这种捍卫 旧传统的谴责 子产坚定地不予 承命 理由就是 吾以救世也 所谓 救 世 就是随着社会的变化而改变不合时宜的权利观念与法律制度 通过公布成 文法维护了新兴地主官僚的权利 推动了社会改革 给郑国带来了新气象 5 左传 定公九年 吕氏春秋 离谓 和 荀子 非十二子 而针对这种指责 子产作为一个政治家采取了一定的妥协 而邓析则表现 了改革的彻底性 更具有斗争精神 继子产铸刑书之后 邓析于公元前 502 年 自行修订郑国的法律 刻于竹简之上 名为 竹刑 邓析提倡 事断于法 并向民众传授法律知识 因而遭到郑国当政者的忌恨 公元前 501 年 郑驷敞 杀邓析而用其竹刑 说明竹刑在当时已得到某种认同 正如历史的发展不以个别人物的意志为转移一样 郑铸刑书二十三年以后 晋国 铸刑鼎 也公布了 刑书 如果说郑铸刑书是子产进行改革的产物 那么晋铸刑鼎也不是偶然的 晋国在春秋时期 经济较为发达 改革最有成效 贵族的家族组织和宗法等级制度都遭受到不同程度的破坏 从而为法制改革提 供了有利的客观条件 此外 为了控制新的阶级关系 压制敌对势力 以及争 取兼并战争的胜利 都需要公布成文法 以执法的程序化取代断罪量刑的随意 性 以上公布成文法的活动曾经引起孔子等人的反对 从而引起了激烈的争论 但春秋时期成文法的公布 反映了正在形成中的封建生产关系的要求和新兴地 主阶级的意志 为了维护不断发展的私有财产权 确认变动中的社会关系 调 整由于宗法等级制度的松弛而形成的政治结构 巩固新势力已经获取但尚不巩 固的权力 代表新兴地主阶级的政治家以极大的勇气和魄力公布了成文法 由 此可见 围绕公布成文法所进行的争论是新旧势力的权力之争 是封建性法制 取代奴隶制法制的历史进程中的重要一步 正因为如此 公布成文法自郑 晋 开其端 其他各国也群起仿效 至战国李悝著 法经 为春秋各国公布成文法 运动作了完美总结 其次 邓析虽然被杀 但 邓析作为早期法家的代表人物 影响极大 春 秋时期由封建制取代奴隶制的社会大变动 不仅使夏商以来的神权法思想受到 进一步冲击 即使是周公所制之礼 也在礼崩乐坏的历史条件下失去了权威 原有的等级秩序 经过上下相尅的斗争发生了错位 新产生的更为复杂的社会 关系 又急需新的理论进行论证和新的规范进行调整 于是早期法家因应时代 的要求 提出了法治思想 以管仲为代表的早期法家 从新兴地主阶级的利益出发 反对维护旧贵族 特权的 世卿世禄 制度 提出了以客观性 公正性为特征的法的概念 尺寸 也 绳墨也 规矩也 衡石也 斗斛也 角量也 渭之法 继而要求以法来约 束自国君以至吏民的行动 所谓 法律政令者 吏民规矩绳墨也 特别是 以明确的语言表述了以法治国的理念 威不两错 政不二门 以法治国 则 举措而已 6 邓析则是另一位早期法家代表人物 提出了 事断于法 的法 治主张 他 不法先王 不是礼义 既向礼治的旧传统挑战 也反对子产所铸 的刑书 邓析的思想集中反映了时代的特点 春秋时期社会的大变动反映在思想领 域 就是礼治思想的衰微 法治思想的兴起 天命 思想的没落 重民 思 想的萌芽 由于齐 晋两国封建生产关系较为发展 因而也是法家思想的摇篮 管仲 邓析之后李悝 申不害 直到商鞅 韩非有如群星灿烂 人才辈出 他 们是封建法治的积极鼓吹者和实践家 不仅进行了法理学上的探讨 而且将法 律学说与立法 司法密切结合 指导了变法改制 对于封建法制的形成起着开 拓先路的作用 法家在法学上的贡献 以及他们所表现出的改造现实的活力 6 管子 明法 是百家争鸣中的其他学派无法相比的 最后 邓析还私招门徒 传授法律 学讼者不可胜数 形成了 民口灌 哗 的浪潮 从这个角度来看 可以说邓析是中国历史上最早的法学教育者 同时邓析还代人诉讼 也可以视为中国律师的鼻祖 第五章 秦朝的法律制度 案例一 秦博士非所宜言案 一 案情 这是 史记 刘敬叔孙通列传 记载的案例 秦二世元年 公元前 209 年 陈胜 吴广起义爆发后 使者上报朝廷 二世召集博士和儒生 询问如何处置 此事 诸生三十余人上前奏道 臣民反叛 应该处以死刑 不能赦免 请求陛 下尽快发兵镇压 此时 通过阴谋手段夺得王位的秦二世 沉溺于酒色 喜欢 文过饰非 听了之后非常生气 这时 比较会察言观色的儒生叔孙通上前说 诸生所讲的话都不对 现在天下合为一家 政府拆掉了郡县的城墙 销毁了 民间的兵器 以表示不再动兵用武 而且明主在上 法令颁行于下 使人人奉 职 四方辐凑 怎么会有人敢造反呢 这不过是些鼠窃狗偷的盗贼而已 不值 得一提 郡县的地方长官把他们逮捕论罪就行了 不需要为这事担忧 二世听 了很高兴 并又向博土诸生问了一遍 有些人认为是反叛 有些人认为是强盗 于是二世令御史将言反者以非所宜言罪下狱后处死 言盗者皆罢免 赏赐叔孙 通帛二十匹 衣一袭 拜为博士 叔孙通事后即逃归故乡薛 二 法律规定及适用 秦统一后 为了建立统一的思想文化 首先 以秦小篆为基础统一了文 字 继之则以严刑惩治不利于专制主义的中央集权的思想言论 据 史记 高 祖本纪 刘邦攻占咸阳后 在对父老豪杰历数秦暴政时说 父老苦秦苛法久 矣 诽谤者族 偶语者弃市 秦代是禁止百姓聚集在一起议论国家大事的 以 防止诽谤皇帝 按秦律 诽谤皇帝是要被夷族的 秦始皇三十五年 前 212 年 侯生 卢生议论秦始皇专制独裁 乐以刑杀为威 秦始皇便以卢生等 今乃 诽谤我 以重吾不德也 或为妖言以乱黔首 遂逮捕 四百六十余人 皆阬 之咸阳 7这就是著名的 坑儒 事件 有了这样的先例 法律中有关思想言论的犯罪的规定便不断增加 妄言罪 是其中之一 所谓 妄言 就是指煽动反对或推翻秦朝统治的言论 据 史 记 项羽本纪 秦始游会稽 渡浙江 项 梁与 项 籍俱观 籍曰 彼可 取而代也 梁掩其口曰 毋妄言 族矣 秦末 郦食其夜见陈留县令 说 之曰 夫秦为无道而天下畔之 今足下为天下从 则可以成大功 陈留令 曰 秦法至重也 不可以妄言 妄言者无类 可见 妄言是灭族的大罪 所谓 无类 就是无遗类 也就是族刑 秦始皇三十四年 前 213 年 颁发 焚书令 规定 以古非今者族 凡 是以过去的事例 或各家学说议论现时的政策 制度 便构成以古非今罪 处 以重刑 官吏知而不告发与之同罪 这项严法是有针对性的 如同李斯所说 今皇帝并有天下 别黑白而定一尊 私学而相与非法教 人闻令下 则各以 其学议之 入则心非 出则巷议 夸主以为名 异取以为高 率群下以造谤 8正 7 史记 秦始皇本纪 8 史记 秦始皇本纪 是为了控制舆论 维护皇帝的尊严和现行的政策 才制定 以古非今 罪 并 以严刑惩罚 出于同一目的 还制定了 挟书律 凡 非博士官所职 天下敢有藏诗书 百家语者悉诣守尉杂烧之 令下三十日不烧 黥为城旦 汉时人张晏在为 汉书 景帝纪 作注时特别指出 按秦律 敢有挟书者 族 在 挟书 律 颁布以后 秦始皇又下令严禁 聚语诗书 有敢偶语诗书弃市 从而扩 大了挟书律的惩治范围 在这样的背景下 至秦二世时 出现本案的情况就很正常了 实际上 所 谓非所宜言罪 并无特定的内容 是可以任意解释的 三 历史影响 这个案件只是表现秦代加强专制与集权的刑事法律的案例之一 但是这个 案件具有某种跨时代的意义 从春秋战国时期的改革开始 中国由奴隶制国家逐步向封建制国家过渡 在这一过程中 各国继续春秋以来的公布成文法的潮流 相继制定了具有封建 性质的法律 其中 法经 是代表 法经在 王者之政莫急于贼盗 的知道思 想指导下 严惩危及国家与君主的行为 惩罚 群相居 为了确保改革的法律 政令的贯彻 规定有理论国家法令者 处死刑 这是封建刑法中 第一次以思 想言论定罪 当然 这一时期整个社会处于大的动荡时期 在加强集权和专制 上表现不是很明显 惩罚思想犯罪的法律规定也不是很完整和系统 在春秋战国时期 中国处于百家争鸣的文化黄金时期 尽管在战国时期出 现惩治思想犯罪的法律 但就整个社会来说 思想文化环境还是比较宽松的 但是 这一切都随着秦始皇通过武力统一全国 第一次建立统一的中央集 权的封建国家而结束了 秦始皇为了建立适应统一的中央集权的封建国家文化 不仅统一了文字 还要严惩不利于专制主义的中央集权的思想言论 在这个背 景下 出现前文所述的诸多罪名就是很正常的事情了 虽然秦代二世而亡 但是后继的王朝 都在积极维护统一的中央集权的封 建制度 所以不论法律指导思想由法家经黄老最终过渡到综合了的儒家 还是 国家在偶尔的分裂中保持统一 法律在惩处危及专制主义中央集权的思想言论 上从来没有间断过 本案中 非所宜言 这项罪名从秦末开始出现 至汉代已 属常见的罪名 一直到末代的清朝 把文字狱推上高峰 也可以回溯到秦代的 思想文化上的钳制 案例二 群盗罪 一 案情 这是秦简 封诊式 群盗爰书记载以的案例 某亭校长甲 求盗在某里乙 丙男子丁 斩首一个 具弩二具 箭二十支到县 控告说 丁和这个被斩的人 强攻群盗 合伙抢劫 昨日白天甲率领乙等巡逻到某山时 发现了丁和这 个被斩首的人 被捕获 经过审讯 丁供称 被斩首的是某里士伍戊 丁 戊 己 庚 辛等五人 手执武器弩二 矢二十 强抢一有公士爵位之家 获钱万 逃至深山 巳等前已经被捕 丁和戊逃跑 到处流浪 无处寄居 昨天白天甲 等搜山时候 想抓二人 戊用弩射乙 结果被杀 取了首级 丁被抓 经查 丁 戊除了抢劫外 没有其他犯罪 最后县廷以抢劫罪对二人作出了判决 二 法律规定及适用 1 有关罪名规定 在秦墓竹简中把这个案件定性为侵犯财产罪的群盗罪 秦简中多次出现群 盗的概念 本案例只是其中之一 从群盗案的内容来看 无疑属于强盗罪 用 现在的法律来分析就是强盗罪 既是侵犯财产 也是侵犯人身 对于群盗罪犯 一般是 斩左趾为城旦 如有加罪情节 则斩左趾又黥为城旦 透过秦律的内 容可以看出 当时农民的斗争形式 既有消极怠工 不田作 也有毁坏公器 逃亡和有组织地对官僚 地主进行武装袭击 秦律对此均处严刑 显示了它作 为封建国家刑法的本质 秦朝统一后 群盗的概念发生了某种变化 在秦的典籍中 有一些相关的 记载 史记 秦始皇本纪 记载二世之时 群盗并起 虽 发兵诛击 然犹不止 史记 黥布列传 叔孙通列传 中也有类似记载 布皆与 其徒长豪杰交通 乃率其曹偶 亡之江中为群盗 陈胜起山东 使者以闻 二世召博士诸儒生问 叔孙通曰 此特群盗鼠窃狗盗耳 何足置之齿牙间 可见 在秦统一以后 群盗指反抗秦统治的农民起义 2 相关的刑法原则 刑法根据秦代的刑法原则 对于犯罪者要区分故意与过失 秦律中 端 或 端为 为故意 根据 墨子 号令 其端失火以为乱事者 车裂 官 吏断案 如故意出人人罪 为 不直 或 纵囚 法律答间 罪当重而 端轻之 当轻而端重之 是谓不直 当论而端弗论 及惕其狱 端令不致 论 出之 是谓纵囚 秦律中关于盗钱 盗牛 盗衣物 逃亡 逃避徭役 杀 伤 斗殴等案例 均被认定为故意犯罪 一律追究刑事责任并从重处刑 至于 过失 在秦律中称为 失 或 失刑 官吏对盗犯的赃物未及时估价 以致判 刑失当 按过失论处 过失犯罪处罚较轻 当赀盾者 仅 谇 即可了事 本 案中 丁和戊当然属于故意犯罪 应当从重处罚 同样根据秦代的刑法原则 集团犯加重 法律答问 记载 五人盗 臧 赃 一钱以上 斩左止 有 又 黥以为城旦 不盈五人 盗过六百六十钱 黥劓 劓 以为城旦 不盈六百六十到二百二十钱 黥为城旦 可见五人以上集团犯 罪 即使赃不值一钱 也比不足五人的盗六百六十钱的处刑为重 这在秦律中 称之为 加罪 本案中 丁是共同犯罪的五个人之一 所以也属于 加罪 3 相关的刑罚规定 对于群盗罪犯一般是 斩左趾为城旦 如有加罪情节 则斩左趾又黥为城 旦 本案中 丁属于有 加罪 情节的群盗案犯 应当处斩左趾又黥为城旦是 肉刑和作刑的结合 肉刑是 斩人肢体 凿其肌肤 残害身体的刑罚 秦肉刑虽已单独施用 但大部分与作刑并用 逐渐失去原来的独立地位 而成为作刑的附属刑 肉刑 包括 黥 无论秦史籍或秦简 都有广泛施用黥刑的记载 在秦肉刑中 属较轻 的刑罚 可以作为主刑单独使用 也可以与其他刑罚结合使用 一般是作为城 旦的附加刑 法律答问 记载 殴大父母 黥为城旦舂 擅杀子 黥为城 旦 对某些犯罪 还规定了黥的具体部位 根据秦简的记载 女子触犯刑条 也处以黥刑 如 女子甲去夫亡 男子乙亦闲亡 相夫妻 当黥为城旦舂 夫 妻 子五人共盗 皆当刑城旦 劓 即割鼻刑 也是秦时广泛施用的肉刑 在秦简中两次出现的劓刑均同 黥刑并用 后汉书 西羌传 记载 羌无弋爰剑者 为秦所拘执为奴 曾 与劓女遇于野 则是秦时女犯受劓刑的佐证 斩左右趾 即断左右足 与周时刖刑的施行部位相同 断足刑适用于 群 盗 重罪 一般较少使用 这与春秋时期刖足刑广泛流行 屦贱踊贵 的情况 有所不同 这是和秦连年进行战争和兴建大规模工程 急需大量劳动力有关 因为刑徒是工役的主要承担者 成旦舂是作刑 亦即后世的徒刑 是在一定时期内对罪犯加以监禁并强制 无偿劳作之刑 从战国以来 刑徒被大量投入土木工程 因此管理工程的官职 司空也兼管刑徒 在秦律中作刑的种类是比较多的 有城旦舂 鬼薪白粲 隶 臣妾 司寇 候等 并根据附加肉刑和髡 耐的不同而分为不同的等级 城旦 城旦是最重的作刑 多附加肉刑 如黥为城旦 不加肉刑的 如完 城旦 鬼薪白粲 鬼薪白粲均为作刑名称 是决于城旦的作刑 史籍中 秦王政 九年嘐毒败后 其舍人轻者为鬼薪 鬼薪也因与其他刑罚并用而分为不同等 级 如耐以为鬼薪 耐以为鬼薪鋈足 刑以为鬼薪等 可见鬼薪刑绝不限于汉 时人所说为宗庙取薪 至于白粲 秦简中有以下记载 白粲操土功参食之 不操功 以律食之 说明白粲也不只是汉时人所说为宗庙择米 隶臣妾 是轻于鬼薪白粲的作刑 是同一刑种对男女犯的不同称呼 汉 书 刑法志 男子为隶臣 女子为隶妾 申臣妾是犯罪的刑徒 他们被 强制在官府土地上耕作或去官府手工业作坊服劳役 或在官府服杂役 也有的 是附加刑 如 刑为隶臣 耐为隶臣 黥颜为隶妾 秦时隶臣妾是没有固 定刑期的作刑 司寇 据 汉旧仪 司寇 男守备 女为作如司寇 皆作二岁 就是 强迫男犯去边远地区服劳役 兼备防御 秦律中城旦司寇 舂司寇 系城旦舂 改判为司寇 就刑期而言并未减少 只是役作方式 服刑待遇有所变化 候 是秦最轻的作刑 秦律杂抄 当除弟子籍不得 置任不审 皆耐 为候 法律答问 以当耐为候罪诬人 何论 当耐为司寇 耐为候即被 发往边地充当斥候 多为滴戍的官吏 可见 本案中 丁所处的肉刑是比较重的 三 历史影响 这个案件是极能代表中国封建法制初期特点的案例 首先 这个案件充分体现了从李悝 法经 开始的 王者之政莫急于贼盗 的封建立法思想 保护封建私有制 强化封建经济基础 巩固专制国家统治 这是封建法制的题中应有之意 要实现这个目标 对侵害财产 人身以及危害 社会秩序的盗贼进行坚决的打击是必然的 而从秦国到秦代 随着统一的封建 王朝的建立 这种法律政策不但没有弱化 而且 还在加强 透过秦律的内容 可以看出 当时农民的斗争形式 既有消极怠工 不田作 也有毁坏公器 逃 亡和有组织地对官僚 地主进行武装袭击 秦律对此均处严刑 显