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一级建造师工程法规讲义梁甜甜2012年7月26日2012年全国一级建造师执业资格考试建设工程法规及相关知识1Z301000建设工程基本法律知识1Z301010建设工程法律体系1Z301011法律体系的基本框架【重点难点易混点】法律部门民商法行政法经济法社会法具体法律 民法通则 合同法 物权法 侵权责任法 公司法 招标投标法 环境影响评价法 城市房地产管理法 城乡规划法 建筑法 统计法 土地管理法 标准化法 税收征收管理法 预算法 审计法 节约能源法 政府采购法 反垄断法 残疾人保障法 矿山安全法 劳动法 职业病防治法 安全生产法 劳动合同法1Z301012法的形式和效力层级（7类）一、法的形式 概念 法律创制方式和外部表现形式 四层含义 法律规范创制机关的性质及级别（谁立的法） 法律规范的外部表现形式（什么形式） 法律规范的效力等级（什么效力） 法律规范的地域效力（在哪里适用）【我国法的形式】（共七类）【重点难点】如何判断某一具体法规属于哪一种法律形式名称法律形式XX法法律（民法通则除外）XX条例行政法规XX规定、办法、实施细则部门规章XX地方XX条例地方法规XX地XX规定、办法、实施细则地方规章XX公约、条约、协议、宪章、盟约国际条约09真建筑业企业资质管理规定属（）A.行政法规B.地方规章C.司法解释D.部门规章二、法的效力层级（一）宪法至上（二）上位法优于下位法宪法法律行政法规地方性法规和部门规章同级别地方法规同级别或下级地方政府规章（同级别人大制定的比政府制订的效力大）上级地方规章下级地方规章部门规章之间，部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自权限范围内施行（三）特别法优于一般法 特别法更具有个性和针对性，优先适用特别法（四）新法优于旧法 特别法更具有个性和针对性，优先适用特别法【2011真】安全生产许可证条例的直接上位法立法依据是（）。A.安全生产法B.宪法C.建筑法D.建设工程安全生产管理条例（五）需要由有关机关裁决适用的特殊情况 法律之间新的一般规定与旧的特别规定不一致的，由全国人大常委员裁决（注意不是国务院） 行政法规之间新旧规定不一致的，由国务院裁决 地方性法规、规章不一致时区别对待【重点难点】地方性法规、规章不一致时的处理情况处理方式同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时由制定机关裁决地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致由国务院提出意见。国务院认为应当适用地方性法规的，应当适用地方性法规；国务院认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常务委员会裁决（重视地方）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时由国务院裁决【11真】不同行政法规对同一事项的规定，新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由（）裁决A.国务院主管部门B.最高人民法院C.国务院D.全国人大常委会（六） 备案和审查1、规定 行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，在公布后30日内报有关机关备案 注意宪法和法律不需要备案2、 如发现行政法规、地方性法规、自治条例单行条例同宪法或法律抵触时的审查规定 国务院、军委、高法、高检，省级人大常委会，可向全国人大常委会书面提出进行审查的要求，由常委会工作机构分送有关专门委员会进行审查，提出意见 其它国家机关、社会团体、企事业、公民，可向全国人大常委会书面提出审查的建议，由常委会工作机构进行研究，决定是否审查3、处理 直接由人大专门委员会向制定机关提出书面审查意见 也可法律委员会与专门委员会召开联合审查会议，制定机关到场说明，再提出审查意见 制定机关应在两个月内提出是否修改的意见，并向法律委员会和专门委员会反馈 如制定机构不予修改的，可向委员长会议提出书面审查意见和予以撤销的议案，由委员长会议决定是否提请常委会会议审议决定1Z301013建设法律、行政法规和相关法律的关系一、 建设法的定义 建设法是调整国家行政管理机关、法人、法人以外的其他组织、公民在建设活动中产生的社会关系的法律规范的总称 主体是建设法律和建设行政法规两大类二、建设法律、行政法规与行政法的关系建设法律关系会形成行政监督管理关系（各类政府批准手续）三、建设法律、行政法规与民法商法的关系建设法律关系会形成民商事法律关系四、建设法律、行政法规与社会法的关系建设法规会形成社会法律关系1Z301020建设工程法人制度1Z301021法人应具备的条件法人的概念 具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 法人以主要办事机构所在地为住所。法人的法定代表人是自然人，可代表法人行使职权一、法人的条件（四条件） 依法成立 有必要的财产或经费 有名称、组织机构和场所 能够独立承担民事责任二、法人的分类1、分类：企业法人与非企业法人2、法人资格的取得（两种情况）1Z301022法人在建设工程中的地位和作用一、地位大多数活动主体都是法人，但也有没有法人资格的其他组织（如分公司、项目部 法人在建设工程中的地位表现在其具有民事权利能力和民事行为能力二、作用 法人是建设工程中的基本主体确立了建设领域国有企业所有权和经营权的分离1Z301023企业法人与项目经理部的法律关系【重点难点】项目经理部的法律关系：项目经理与施工单位之间是委托代理关系；项目部不具有法人资格，所以无法独立承担民事责任；项目经理部行为的法律后果由企业法人承担注意： 项目经理未按时完成施工任务，责任应由施工企业承担，而不是项目经理本人承担，也不是由项目经理部承担；项目经理签字的材料款，如果不按时支付，材料供应商应当以施工企业作为被告，而不能直接告项目经理个人，也不能告项目经理部。【易错点辩析】不具备法人资格就不能签订合同；只有法人才能签合同。不具备法人资格如法人的分支机构是可以签定合同的，只不过合同的责任必须由法人来承担【2010真】根据民法通则，施工单位的项目经理属于施工单位的（）。A.委托代理人B.法定代理C.指定代理人D.职务代理人1Z301030建设工程代理制度1Z301031代理的法律特征和主要种类代理指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，行为后果由被代理人承受的民事法律制度 三方当事人 被代理人 代理人 代理关系所涉及的第三人一、代理的法律特征（一）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为,但在授权范围内可有独立的意思表示（二）代理人应该以被代理人的名义实施代理行为（三）代理行为必须是具有法律意义的行为,不产生法律后果的行为不属于代理（四）代理行为的法律后果归属于被代理人二、代理的主要种类（三种）：委托代理、法定代理和指定代理1Z301032建设工程代理行为的设立和终止一、建设工程代理行为的设立（一）不得委托代理的建设工程活动 依照法律规定或双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理 建设工程承包活动不得委托代理（不得转包、不得肢解发包、不得将主体施工分包）（二）须取得法定资格方可从事的建设工程代理行为 招标资质认定级别 国务院或省级（这个要求非常高）（三）民事行为的委托代理 民事委托代理，可用书面形式，也用可口头形式，但法律规定用书面形式的应采用书面 书面的授权委托书应当载明代理人名称、代理事项、权限和期限 委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任注意：连带责任（债务）的特点二、建设工程代理行为的终止（委托代理）注意： 法定代理或指定代理终止 被代理人恢复民事行为能力 被代理人或代理人死亡 代理人丧失民事行为能力 指定代理的单位取消指定 被代理人与代理人之间的监护关系消灭1Z301033代理人和被代理人的权利、义务及法律责任一、代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为二、转托他人代理应事先征得被代理人的同意，或在事后及时告知被代理人 如被代理人不同意，由代理人对自己的转托行为负民事责任，但紧急情况下为了保护被代理人的利益的特殊情况除外 代理人为处理代理事务，为被代理人选任其他人进行代理称为复代理 由本代理中的代理人转托的代理人称为复代理人三、无权代理与表见代理（一）无权代理（二）表见代理 表见代理是无权代理，但是有效代理【2011真】 施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同，并足额缴付了保费，但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单，后施工企业发生保险事故要求赔偿时，保险公司称张某已离职，且其未将保险合同和保费交回公司。关于该案中责任承担的说法，正确的是（）。 A.张某应当向施工企业赔偿损失 B.施工企业补缴保费后，保险公司方可赔偿损失 C.保险公司找到张某追回保费后，方可给予施工企业赔偿 D.保险公司应当支付保险金，并可向张某追偿【2009真】 关于表见代理的错误说法是（）。 A.表见代理的行为人没有代理权 B.表见代理是无效代理 C.表见代理在本质上属于无权代理 D.善意相对人有理由相信行为人有代理权 四、不当或违法行为应承担的法律责任【2011真】 被代理人因为向代理人授权不明确而给第三人造成的损失，应（）。 A.由被代理人向第三人承担责任，代理人承担连带责任 B.由被代理人独自向第三人承担责任 C.由第三人自己承担损失 D.由代理人独自向第三人承担责任 1Z301040建设工程物权制度1Z301041 物权的法律特征和主要种类一、物权的法律特征 概念 ：是权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权三大类物权的主体：法人、法人以外的其他组织、自然人三大类物权的客体：不动产和动产两大类 物权特征：物权是支配权； 物权是绝对权；物权是财产权；物权具有排他性：一物一权2.物权的种类（三大类）1Z301042土地所有权、建设用地使用权和地役权一、土地所有权 国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利 国家所有土地所有权由国务院代表国家行使 农民集体土地由本集体经济组织成员承包经营，经营期30年 在土地承包经营期限内，对承包土地进行调整的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，并报建乡镇人民政府或县级农业部门批准 国家实行土地用途管制，土地用途分为农用地、建设用地和未利用地三大类，严格用途转用 城市市区土地属国家所有，农村和城市郊区土地，宅基地、自留地、自留山属农民集体所有二、建设用地使用权（一）概念 建设用地使用权只存在于国有土地上 取得建设用地使用权，享有占有、使用、收益的权利（二） 建设用地使用权的设立 建设用地使用权可地上、地表、地下分别设立 可采用出让或划拨两种方式 设立后应申请登记，建设用地使用权自登记时设立（三） 建设用地使用权的流转、续期和消灭 建设用地使用权人有权转让、互换、出资、赠与或者抵押的规定 当事人应采用书面形式订立合同，期限不得超过建设用地使用权的剩余年限 应向登记机关申请变更登记 附着其上的建筑物等一并处分 建设用地使用权续期 住宅建设用地期限届满，自动续期 非住宅建设用地期限届满，依照法律规定 建设用地使用权的消灭 应及时办理注销登记，登记机构收回建设用地使用权证书【10真】根据物权法，建设用地使用权属于（）A.所有权B.用益物权C.担保物权D.留置权三、地役权（一）地役权的概念 为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同的约定利用他人不动产的权利 他人的不动产为供役地,自己的不动产为需役地 性质 是按照当事人约定的一种用益物权（二）地役权的设立 地役权的设立书面的地役权合同 当事人名称和住所 供役地和需役地的位置 利用目的和方法 利用期限 费用及其支付方式 解决争议的方式 地役权的生效 合同生效时设立，非强制要求登记 注意建设用地使用权必须登记后生效，是强制的规定（三）地役权的变动 需役地及需役地的用益物权转让时，受让人同时享有地役权 供役地及供役地的用益物权转让时，地役权对受让人具有约束力【11真】建设单位需要使用相邻企业的场地开辟道路就近运输建筑材料。经双方订立合同，约定建设单位向该企业支付用地费用，该企业向建设单位提供场地。在此合同中，建设单位拥有的权利是（）。A.相邻权B.地役权 C.土地出租权D.建设用地使用权1Z301043 物权的设立、变更、转让和消灭和保护一、不动产物权的设立、变更、转让和消灭 不动产物权的效力，自登记载于登记簿时生效 未经登记不发生效力，但法律另有规定的除外 属于国家所有的自然资源，所有权可不登记 不动产登记，由不动产所在地的登记机构办理【11真】当事人之间订立有关设立不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，该合同效力情形表现为（）。A.合同自成立时生效 B.合同自办理物权登记时生效C.未办理物权登记合同无效 D.未办理物权登记不影响合同效力E.合同生效当然发生物权效力二、动产物权的设立和转让 动产物权以占有和交付为公示手段 动产物权的设立和转让，自交付时发生效力 特殊情况下也需要登记，否则不得对抗善意第三人三、物权的保护1Z301050建设工程债权制度1Z301051债的基本法律关系一、债的概念 概念 按照合同约定或法律规定，在当事人之间产生的特定权利和义务关系。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依法法律规定履行义务二、债的内容 债的主体双方间的权利与义务 债权与物权的区别债权是相对权，而物权是绝对权 债权主体的相对性:只能向特定的人主张权利、履行义务 债权内容的相对性 债权责任的相对性1Z301052 建设工程债发生的根据（四种）一、合同 当事人之间因产生了合同法律关系，也就产生了权利义务关系，便设立了债的关系 合同之债，是债发生最主要、最普遍的依据 建设单位与施工单位签订施工合同即是典型案例二、侵权 侵权是指公民法人没有法律依据而侵害他们的财产权利或人身权利 侵权行为一经发生，即在侵权行为人和被侵权人之间形成债的关系【2011真】在建工程的建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工企业承担连带责任。该责任在债的产生根据中属于（）之债。A.侵权 B.合同 C.无因管理 D.不当得利三、无因管理【概念】无因管理,是指管理人员和服务人员没有法律上的特定义务,也没有受到他人委托,自觉为他人管理事务或提供服务。无因管理在管理人员或服务人员与受益人之间形成了债的关系。无因管理产生的债被称为无因管理之债。 【11真】下列行为中，构成无因管理的有（）。A.甲接受委托帮助他人保养施工机具B.乙见他人仓库失火遂召集人员参加救火C.材料供应商丙将施工现场因中暑昏倒的农民工送往医院救D.戊见门前马路污水井盖被盗，恐致路人跌伤，遂插树枝以警示E.总承包单位结算时超付分包单位丁，丁明知该情况但未告知总承包单位四、不当得利 指没有法律上或者合同上的依据，有损于他们利益而自身取得利益的行为 得利者应当将所得的不当利益返还给受损失人1Z301053 建设工程债的常见种类：1Z301060建设工程知识产权制度1Z301061 知识产权的法律特征 一、知识产权的基本类型（6类）二、知识产权的法律特征（无形财产权） 财产权、人身权的双重属性（如版权收益+署名权） 专有性绝对排他性 地域性空间效力受地域限制 期限性超过法定期限，权利自动消灭1Z301062 建设工程知识产权的常见种类一、专利权（一）概念 指权利人在法律规定的期限内，对其发明创造所享有的制造、使用和销售的专有权（二）专利法保护对象（专利权客体三类） （三）授予专利权的条件（四）专利权人的权利和期限、终止和无效1、专利权人的权利 任何单位或者个人未经专利权人许可，不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品 2、 专利权的期限（申请日计算） 发明20年 实用新型10年 外观设计10年（五） 专利的申请和审批1、 申请专利应提交的文件（三个） 请求书 说明书及其摘要 权利要求书2、专利申请日 国务院专利行政主管部门收到专利申请文件之日为申请日 如申请文件是邮寄的以寄出的邮戳日为申请日3、专利审批制度 初步审查和公布申请自申请日起满18个月即行公布 实质审查申请日3年内进行实质审查 专利权的授予均自公告之日起生效二、 商标权（一） 商标与商标专用权的概念 商标是一种由各种要素组合起来的标志，分为商品商标和服务商标两种 商标专用权指企业、事业单位和个体工商业者对其注册的商标依法享有的专用权。（二）商标专用权的内容以及保护对象 内容 使用权注册人充分支配和完全使用的权利 禁止权禁止他人未经许可使用 保护对象 经国家商标管理机关核准注册的商标，非注册商标不受保护（三） 商标注册的申请、审查和批准1、商标注册的申请 2、商标注册的审查和批准 初步审定和公告 初步审查包括形式审查和实质审查两步，通过后予以公布 异议程序 对初步审定的商标，自公告之日起3个月内，可提出异议 商标局可根据情况作出裁定 当事人不服的，可在收到通知15天申请复议 异议成立的，商标不予核准注册 核准注册 对初审公告的商标，无异议或异议不成立的，予以核准注册（四）注册商标的续展、转让和使用许可 注册商标的续展 注册商标有效期为10年，自核准注册之日起算（注意与专利权不同，专利权自申请之日起算） 可无数次地提出续申请，每次续展注册的有效期为10年 应在到期前6个月内申请，还有6个月的宽展期，宽展期满仍未申请的，注销其注册商标 注册商标的转让 商标专用权人将其所有的注册商标依法转移给他人所有并由其专用的法律行为。 注册商标的使用许可 商标注册人通过签订商标使用许可合同。三、 著作权（版权）（一）著作权的概念 是指作者及其他著作权人依法对文学作品、艺术和科学作品所享有的专有权（二）建设工程活动中的著作权作品（三类） 文字作品 建筑作品 图形作品（三）著作权的主体 指从事文学、艺术、科学等领域的创作出作品的作者及其他享有著作权的公民、法人或者其他组织 特定情况下，国家也可以成为著作权的主体 三类作品的著作权【2011真】建设单位委托设计单位进行设计工作，双方没有约定著作权的归属，图纸由甲设计师完成，则图纸的著作权归（）。A.建设单位和设计单位共同所有 B.设计单位和甲设计师共同所有C.建设单位和甲设计师共同所有 D.建设单位独自所有（四）著作权的保护期作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制公民的作品，其发表权、使用权和获得报酬权的保护期，为作者终生及其死后50年如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日法人或组织的作品，著作权（署名权除外）由法人或者组织享有的职务作品，其发表权、使用权和获得报酬权的保护期为50年的，截止于作品首次发表后第50年的12月31日，但作品创造作成后50年内未发表的，不再受著作权法保护四、 计算机软件的法律保护（一）计算机软件的概念 计算机程序及其有关文档（二）软件著作权的归属1、一般情况 一般情况下，软件著作权属于软件开发者，另有规定的除外 如无相反证明，在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者 两个以上的自然人、法人、其它组织合作开发的软件，其著作权归属由合作开发者签订书面合同约定 接受他人委托开发的软件，其著作权的归属由委托人与受托人签订书面合同约定，无书面合同或者合同未作明确约定的，其著作权由受托人享有 由国家机关下达任务开发的软件，著作权的归属与行使由项目任务书或者合同规定，项目任务书或者合同中未作明确规定的，软件著作权由接受任务的法人或者组织享有2 、自然人在任职期间所开发软件的著作权 针对本职工作中明确指定的开发目标所开发的软件 开发的软件是从事本职工作活动所预见的结果或者自然的结果 主要使用了法人或者其他组织的资金、专用设备、未公开的专门信息等物质技术条件所开发并由法人或者承担责任。著作权归法人或组织，自然人可获得奖励（三）软件著作权的限制1、软件的合法复制品所有人享有的权利 安装软件 为防止复制品损坏而制作备份，这些备份不得通过任何方式提供给他人使用，并在所有人丧失该合法复制品的所有权时，负责将备份复制品销毁 对功能、性能进行必要的修改，但不得向第三方提供修改后的软件【特殊规定】为了学习和研究软件内含的设计思想和原理，通过安装、显示、传输或者存储软件等方式使用软件的，可以不经软件著作权人许可，不向其支付报酬（四）计算机软件著作权的保护期限 自然人：保护期为自然人终生及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日 软件合作开发：截止于最后的自然人死亡后第50年的12月31日 法人或者组织：保护期为50年，截止于软件首次发表后第50年的12月31日 软件自开发完成之日起50年内未发表的，不受保护 但软件开发者自创作完成后50年内未发表的，不再受著作权法的保护1Z301063建设工程知识产权的保护一、建设工程专利权的保护专利权保护范围建设工程发明或实用新型专利权保护范围以权利要求的内容为准，说明书及附图可用于解释权利要求的内容。外观设计专利权保护范围以表示在图片或照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可用于解释图片或照片所表示的该产品的外观设计。二、建设工程商标权的保护 属侵犯商标权的行为 未经商标的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标 销售侵犯注册商标专用权的商品的 伪造、擅自制造或销售他人注册商标标识的 未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的 县级以上工商行政管理部门可行使的职权 询问有关当事人，调查情况 查阅、复制相关资料 对当事人涉嫌从事侵犯他人商标权活动的场所实施现场检查 检查有关物品，并可查封或扣押三、建设工程著作权的保护（主要是民法保护） 责令停止侵权行为 没收违法所得 没收、销毁侵权复制品 可处以罚款 情节严重的，可没收用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等 构成犯罪的，依法追究刑事责任1Z301063 建设工程知识产权侵权的法律责任（三类责任）一、 民事责任二、行政责任 侵犯专利权的行政责任 侵犯工程商标权的行政责任 侵犯专利权的行政责任三、刑事责任 侵犯商标权的刑事责任 侵犯专利权的刑事责任 侵犯著作权的刑事责任1Z301070建设工程担保制度1Z301071担保与担保合同的规定担保与担保合同1Z301072建设工程保证担保的方式和责任担保与担保合同担保的方式（五类）：保证、抵押、质押、留置、定金一、保证的基本法律规定（一） 保证合同的内容（保证人与债权人书面订立的合同） 被保证的主债权种类、数额 债务人履行债务的期限 保证的方式 保证担保的范围 保证的期间 其它（二）保证方式（两种）【例题】依据担保法的规定，当采用保证方式进行担保时，（）。A.债务人与债权人是保证合同的当事人，债务人向债权人保证，当债务人不履行债务时由保证人承担责任B.债务人与债权人是保证合同的当事人，明确保证人，保证人向债务人保证，当债务人不履行债务时，由保证人承担责任C.保证人与债务人是保证合同的当事人，保证人承诺，当债务人不履行债务时，由保证人承担责任D.保证人与债权人是保证合同的当事人，保证人承诺，当债务人不履行债务时，由保证人承担责任（三）保证人的资格（四）保证责任【2011真】甲企业向乙银行借款100万元，由丙企业做保证人。合同签订3个月后，甲与乙协商，将贷款金额增加到150万元，甲和乙通知了丙，丙未予答复。后甲到期不能偿还债务。关于该案中的保证责任承担的说法，正确的是（）。A.丙应承担150万元的保证责任，因为丙对甲和乙的通知未予答复，视为默认B.丙不再承担担保责任，因为甲与乙变更合同条款未得到丙的同意C.丙不再承担保证责任，保证合同因甲、乙变更了合同的金额条款而致合同无效D.丙对100万应承担保证责任，增加的50万元不承担保证责任（五）保证期限二、建设工程施工中常见的担保种类（三类）【2009真】施工企业提交的履约保函，属于担保法规定的（）担保。A.留置B.保证C.定金D.质押1Z301073抵押权一、抵押权（一）抵押的法律概念（二）抵押物【重点难点:可以作为抵押物的财产】 抵押人所有的房屋和其他地上定着物 抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产 抵押人依法有权处置的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物 抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产 抵押人依法承包并经发包方同意抵押的四荒地土地使用权【重点难点:不得抵押的财产】 土地所有权 耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施 所有权、使用权不明或者有争议的财产 依法被查封、扣押、监管的财产 其它【2011真】根据有关担保的法律规定，属于不得抵押的财产有（）。A.土地所有权 B.农村集体宅基地土地使用权C.学校游泳馆产权 D.荒地承包经营权 E.被扣押的房屋【抵押权的生效】（三）抵押的效力【2011真】施工企业以自有的房产作抵押，向银行借款100万元，后来施工企业无力还贷，经诉讼后其抵押房产被拍卖，拍得的价款为150万元，贷款的利息及违约金为20万元，实现抵押权的费用为10万元，则拍卖后应返还施工企业的款项为（）万元。A.10B.20C.30D.50 （四）抵押权的实现 可以协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得价款受偿 协议不成，抵押权人可向法院起诉【注意】不能直接约定，抵押到期直接将物转让给抵押权人（想想为什么） 同一财产设定多个抵押权时，处理价款清偿规则二、质权（一）质押的法律概念债务人或第三人将其动产权利移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的担保方式（二）质权的分类【重点难点】抵押与质押的区别（两大区别）项目抵押质押对象不动产特殊大型动产一般动产占有形式不转移占有转移占有三、留置 概念 指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿 规定 不能通过合同约定产生留置权 能够留置的仅限于动产，且只能基于保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权（四类）【11真】施工企业购买材料设备后交付承运人运输，未按约定给付承运费用时，承运人有权扣留足以清偿其所欠运费的货物，承运人行使的是（）A抵押权B质权C留置权D所有权四、定金【2011真】甲乙双方签订总价为100万的合同，并设定定金条款，则定金的最高限额应为（）万元。A.10B.30C.50D.201Z301080建设工程保险制度1Z301081 保险与保险索赔的规定一、保险概述（一）保险的法律概念保险是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费， 保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。 保险存在的前提损失发生的不确定性（危险发生的三不确定） 合险合同的四类主体（二）保险合同 财产保险合同 人身保险合同二、保险索赔（一）投保人进行保险索赔须提供必要的有效的证明（二）投保人等应及时提出保险索赔（三）计算损失大小1Z301082 建设工程保险的主要种类和投保权益一、建筑工程一切险（第三者责任险） 建筑工程一切险（一）投保人和被保险人 投保人发包人 被保险人（二）保险责任范围 建筑工程一切险【易混点】关于地震建筑工程一切险中，地震属于保险范围，但在家庭财产保险中，地震不属于保险范围。（三）除外责任（10条） 设计错误引起的损失 自然磨损 因原材料缺陷或工艺不善引起的损失 非外力引起的机械或电气装置本身损失 维修保养或正常检修费用 文字资料及包装物料 盘亏 领有公共运输执照或已保险的运输设备损失 工地内及周围已有的财产 期限终止前已竣工验收或实际占用的部分（四）第三者责任险保险人对下列原因造成的损失负责赔偿 保险期限内，因发生与所保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻近区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失（注意第三人一定不是参建单位的员工） 被保险人因上述原因支付的诉讼费用和其它费用（五）赔偿金额（六）保险期限二、安装工程一切险（及第三者责任险）（一）保险责任范围（二）除外责任（与建设工程一切险不同的地方）（三）保险期限三、建筑职工意外伤害险 施工单位应当为施工现场从事危险作业的人员办理意外伤害保险。四、保险经纪人和保险代理人（委托人不同）1Z301090建设工程法律责任制度1Z301091法律责任的基本种类和特征 法律责任的概念（三种情况） 基本种类（五种） 违宪法律责任 刑事法律责任 民事法律责任 行政法律责任 国家赔偿责任 法律责任的特征（四大特征）1Z301092建设工程民事责任的种类及承担方式一、民事责任的种类 违约责任 侵权责任二、民事责任的承担方式（10种）也可单独使用，也可合并使用三、建设工程民事责任的主要承担方式注意：区别1Z301091建设工程行政责任的种类及承担方式 概念 种类1Z301094 建设工程刑事责任的种类及承担方式一、工程重大安全事故罪二、重大责任事故罪（后果一定是造成重大伤亡或其他严重后果）三、串通投标罪【2009真】建筑公司总经理王某将列入工程概算的安全施工措施费用50万元挪作他用，工地因安全生产条件不符合国家规定而导致重大经济损失和人员伤亡，王某的行为涉嫌构成（）。A.渎职罪B.重大劳动安全事故罪C.重大责任事故罪D.工程重大安全事故罪【归纳总结】三种责任的承担方式对比【重点难点辨析】 关于钱，赔偿损失、支付违约金是民事责任；罚款是行政处罚；而罚金是刑罚 关于没收，行政处罚为没收违法所得、没收非法财物，而刑罚是没收财产（包括合法财产）【11真】下列责任种类中，属于行政处罚的是（）A.管制 B.赔偿损失 C.返还财产 D.罚款【09真】民事责任的承担方式中不包括（）A.恢复原状B.消除危险C.赔礼道歉D.没收财产1Z302000 施工许可法律制度1Z302010建设工程施工许可制度1、概念项 目内 容时间在建筑工程施工前对象建设工程，但限额以下的小型工程不需要领取申领单位建设单位核发单位工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门审查内容工程是否符合法定的开工条件 【2009真】甲房地产开发公司将一住宅小区工程以施工总承包方式发包给乙建筑公司，建筑公司又将其中场地平整及土方工程分包给丙土方公司。在工程开工前，应当由（）按照有关规定申请领取施工许可证。A.乙建筑公司B.丙土方公司C.甲房地产开发公司和乙建筑公司共同D.甲房地产开发公司2.我国对建设工程开工条件的审批形式（两种） 施工许可证：由建委审批，列入开发计划 开工报告：由发改委审批，列入基建计划1Z302011施工许可证和开工报告的适用范围一、施工许可证的适用范围【重点难点】何为限额以下的小型工程（30+300） 工程投资额在30万元以下 建筑面积在300平方米以下二、实行开工报告制度的建设工程1Z302012申请主体和法定批准条件一、施工许可证的申请主体（特别注意,申请主体不是施工单位）申请主体是建设单位（业主或项目法人）如项目是政府投资，则为项目的管理单位或使用单位建设行政主管部门自收到申请之日起15日内，对符合条件的颁发施工许可证二、施工许可证的法定批准条件（8个）【关于有规划】-要获得规划三证书建设用地规划许可证：确定用地范围建设工程规划许可证：确认工程符合城市规划乡村建设规划许可证【关于地可以施工】-掌握拆迁的细节拆迁并不需要全部完成，只需要满足施工进度即可【关于有图】-两个要点图必须经过有关部门的审查图并不要求全部完成,只要满足施工进度即可【关于有钱】只要求资金已落实，不要求资金全部到位工期不足一年的，到位资金原则上不少于工程合同价的50%工期超过一年的，到位资金原则上不少于工程合同价的30%【2011真】某建设工程施工合同约定，合同工期为18个月，合同价款为2000万元。建议单位在申请领取施工许可证时，应当到位的建设资金原则上不得少于（）万元。A.100 B.200 C.1000 D.600【2011真】根据建筑法，申请领取施工许可证应当具备的条件包括（）。A.建筑工程按照规定的权限和程序已批准开工报告B.已办理该建筑工程用地批准手续C.城市规划区的建筑工程已经取得规划许可证D.已经确定建筑施工企业E.建设资金已经落实1Z302013 延期开工、核验和重新办理批准的规定1、申请延期的规定【归纳总结】与施工许可证和开工报告有关的时间内 容时 间备 注领取施工许可证后开工的最长日期3个月开工延期的时间3个月最长可延期2次中止施工，提出报告的时间1个月中止施工后需核验施工许可证的1年以上因故不能开工需重新开工报告的6个月【2011真】根据建筑法，领取施工许可证后因故不能按期开工的，应当向发证机关申请延期，关于申请延期的说法，正确的是（）。A.延期每次不超过3个月B.应当由施工企业提出申请C.延期没有次数限制D.超过延期时限但在宽限期内的施工许可证仍有效1Z302014违法行为应承担的法律责任1Z302020施工企业从业资格制度【概述】哪些建设工程企业实行资质等级许可制度（表明其技术水平与实力）施工企业勘察单位设计单位监理单位【资质等级划分的依据（四个方面）】注册资本-财专业技术人员-人技术装备-物已完成的建筑工程业绩-业绩1Z302021企业资质的法定条件和等级一、施工企业资质的法定条件1、特级企业资质条件2、一级企业资质条件3、 二级企业资质条件4、 三级企业资质条件二、施工企业的资质序列、类别和等级【2011真】根据建筑业企业资质管理规定，不属于建筑业企业资质序列的是（）。A.工程总承包 B.专业分包 C.专业承包 D.劳务承包【2010真】根据建筑企业资质管理规定，关于我国建筑业企业资质的说法，错误的是（）。A.建筑企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列B.按照工程性质和技术特点，划分为若干资质类别C.各资质类别按照各自规定的条件划分为若干等级D.房屋建筑施工总承包企业资质分为特级、一级、二级三个等级三、施工企业的资质许可（一）施工企业资质管理体制（二）施工企业资质的许可权限1、国务院建设主管部门住建部负责的资质许可2、 省级建设部门负责的资质许可（企业工商注册所在地的省级）3、 市级人民政府建设部门负责的资质许可【重点难点】凡是国务院国有资产管理部门直接监管的企业及其下属的施工企业，其总承包资质，不论几级，全部由住建部（国家级）来许可。【三类特殊的由住建部许可】专业承包的一级（水利、交通、信息产业）专业承包的一级二级（铁路、民航）公路以及轨道交通（不分等级）四、施工企业资质证书的申请、延续和变更（一）企业资质的申请（二）企业资质证书的延续资质证书有效期为5年届满需延期的，应在届满60日前办理手续可延续5年（三）企业资质证书的变更1、办理企业资质证书变更手续的程序2、办理企业资质证书变更应提交的材料3、企业发生合并、分立、改制的资质办理【2011真】因企业分立而新设立的建筑业企业，其资质等级应按（）A.原企业的资质等级确定 B.降低一级原企业的资质等级确定 C.最低资质等级核定 D.实际达到的资质条件核定（四）不予批准企业资质升级申请和增项申请的规定（五）企业资质证书的撤回、撤销和注销1.企业资质证书撤回的情形（不够条件了）2、撤销资质的情形（主要是行政机关过错有关）3、注销资质的情形（无论何原因，总之资质不存在了）【2011真】资质许可机关的上级机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销建筑业企业资质的情形是（）。A.企业未取得施工许可证擅自施工的B.资质许可机关超越法定职权作出准予建筑业企业资质许可的C.企业将承包工程转包或违法分包的D.企业发生过较大生产安全事故或者发生过两起以上一般生产安全事故的五、外商投资建筑企业的规定（一）外商建筑企业设立与资质的审批权限（分级、分类管理）（二）申请设立外商投资建筑业企业应当提交的资料（两部门）（三）外商建筑业企业的工程承包范围（在其资质许可范围内）（四）外商投资建筑业企业的监督管理1Z302022 禁止无资质或越级承揽工程的规定【一般规定】一、禁止无资质承揽工程二、禁止越级承揽工程（一）联合共同承包（二）分包工程1Z302023禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定 对因承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带责任【2011真】某人挂靠某建筑施工企业并以该企业的名义承揽工程，因工程质量不合格给建设单位造成较大损失，关于责任承担的说法，正确的是（）。A.建筑施工企业与挂靠个人承担连带赔偿责任B.挂靠的个人承担全部责任C.建筑施工企业承担全部责任D.建筑施工企业与挂靠个人按比例承担责任1Z302024违法行为应承担的法律责任1Z302030建造师注册执业制度1Z302031建设工程专业人员执业资格的准入管理（五类）1Z302032建造师考试和注册的规定一、建造师的考试二、建造师的注册（一）注册管理机构（二）注册申请（三）延续注册与増项注册：増项注册应提供相应的资格证明（四）注册的受理与审批【2010真】根据注册建筑师管理规定，负责核发中华人民共和国一级建造师注册证书的机构是（）。A.省、自治区、直辖市人民政府建设主管部门B.国务院建设主管部门C.中国建筑业协会建造师分会D.国务院发展和改革委员会（五）不予注册和注册证书的失效、注销【2011真】根据注册建造师管理规定，注册机关对申请注册建造师的申请人不予注册的情形为（）。A.同时受聘于两个或两个以上单位的B.被吊销注册证书，自处罚决定之日起至申请注册之日止不满2年的C.因执业活动受到刑事处罚，刑事处罚执行完毕已满5年的D.年龄超过60岁的【2009真】有五位先生通过了建造师执业资格考试，目前打算申请注册。下列情形中不予注册的有（）。A.李先生三年前担任工长时，由于偷工减料导致了安全生产事故而受到刑事处罚B.赵先生就职于工商行政主管部门，希望能利用业余时间从事施工管理工作C.王先生由于业务水平高，同时受聘于两家施工企业，申请在这两个单位分别注册D.周先生拖欠农民工工资E.张先生由于在今年的施工过程中擅自修改图纸而受到了处分（六）变更、续期、注销注册的申请办理1Z302033 建造师的受聘单位和职业岗位范围一、建造师的受聘单位二、建造师执业范围1、执业区域范围2、【重点难点】执业岗位范围【2011真】某市政工程由于政府部门规划调整，导致该工程停工达1年之久，施工企业拟让该工程的项目经理甲某担任其他市政工程的项目经理，根据有关规定，关于甲任职的说法，正确的是（）。A.甲不能同时担任该两个项目的项目经理B.经建设单位同意，甲可以同时担任该两个项目的项目经理C.经施工单位同意，甲可以同时担任该两个项目的项目经理D.经建设主管部门同意，甲可以同时提任该两个项目的项目经理（三） 执业工程范围（10个专业）1Z302034建造师的基本权利和义务一、建造师的基本权利（8项）【重点难点】必须有注册建造师签字盖章的文件（两类）施工活动中形成的有关工程施工管理施工单位签署质量合格的文件【重点难点】关于分包工程的签字分包工程施工管理文件应当由分包企业注册建造师签单分包企业签署的质量合格文件上，必须由担任总包项目负责人的建造师签单【重点难点】修改建造师已签章的文件应征得所在企业同意后，由注册建造师本人进行修改本人不能进行修改的，应由企业指定同等资格条件的建造师修改，并由其签字盖章二、二、建造师的基本义务（7条）三、注册建造师的继续教育1、 必修课、选修课的学时和内容2、继续教育的培训单位选择和测试3、可充抵继续教育选修课部门学时的规定4、继续教育的方式及参加继续教育的保障四、注册机关的监督管理1、监理管理机构及权限2、可以撤销注册的情形3、对违法的处理4、注册建造师异地执业违法的处理【10真】对全国注册建造师的注册、执业活动实施统一监督管理的机构是（）。A.国务院建设主管部门B.省、自治区、直辖市人民政府C.建设行业协会D.人事部或其授权机构1Z302035违法行为应承担的法律责任一、建造师注册、继续教育、执业活动中违法行为及无证或未办理变更注册执业、未提供注册建造师信用档案信息应承担的法律责任二、政府主管部门及其工作人员违法行为应承担的法律责任三、注册执业人员因过错造成质量事故应承担的法律责任1Z303000建设工程发承包法律制度1Z303010建设工程招标投标制度1Z303011建设工程必须招标的范围、规模和招标方式一、建设工程必须招标的范围（5类）1、关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目2、关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目3、全部或者部分使用国有资金的项目4、国家融资的项目5、 使用国际组织或者外国政府贷款，援助资金的项目【重点难点】商品住宅，包括经济适用住房，属于必须招标的范围。科技、教育、文化、体育、旅游、卫生等项目属于必须招标范围。外商投资项目（属于国外的民间资本）不等于国际组织或者外国贷款援助。二、建设工程必须招标的规模标准（50+100+200+3000）施工单项合同估算价在200万元人民币以上的重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的勘察、设计、监理，单项合同在50万元人民币以上的单项低于上述规定，但项目总投资在3000万元人民币以上的必须招标的项目必须同时满足项目范围和规模标准两个条件【2010年真题】下列建设项目中，可以不招标的是（）。A.个人捐的教育项目中合同估算价为80万元的监理合同B.使财政预算资金的体育项目中合同估算价为80万元的材料采购合同C.外商投资的供水项目中合同估算价为1000万元的施工合同D.上市公司投资的商品房项目中估算价为500万元的材料采购合同三、可以不进行招标的建设工程项目四、建设工程招标方式（两种）：公开招标和邀请招标【重点难点】区分四个概念【必须招标的项目】【必须公开招标的项目】【可以不招标的项目】【可以邀请招标的项目】1Z303012 招标基本程序和禁止肢解发包的规定一、招标基本程序（一）落实招标条件（二）委托招标代理机构招标代理机构：自行招标和代理招标【重点难点】招标代理机构的性质【重点难点】招标代理应具备的条件（四有）【重点难点】对招标代理机构的限制性规定【2010真】关于招标代理机构的说法，正确的有（）。A.招标代理机构是社会中介组织B.工程招标代理机构可以参与同一招标工程的招标C.未经招标人同意，招标代理机构不得向他人转让代理业务D.工程招标代理机构不得与招标工程的投标人有利益关系E.由评标委员会制定招标代理机构【2006真】咨询单位申请招标代理机构资质时，（）不是必备的条件。A.有从事招标代理业务的营业场所B.有从事招标代理业务相应的资金C.有编制招标文件和组织评标的相应专业力量D.有对投标人的财务状况进行审计的专业人才（三）编制招标文件【重点难点】招标文件的要点（四）发布招标公告或投标邀请书【重点难点】招标公告或招标邀请书的要点（五）资格审查【重点难点】资格审查的主要内容（两有两无）【重点难点】关于资格审查的限制性规定（六）开标【重点难点】招标人不予受理投
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