合伙企业法(待修改).ppt

合伙企业法律制度 一 概述二 普通合伙企业的设立三 有限合伙企业四 合伙企业的解散和清算 一 合伙企业概述合伙企业的概念及特征 中华人民共和国合伙企业法 第2条规定 本法所称合伙企业 是指自然人 法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 普通合伙企业由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的 从其规定 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 合伙企业名称中应当标明 普通合伙 字样 合伙企业作为企业的一种组织形式 具有如下法律特征 1 合伙企业是不具有法人资格的营利组织2 普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任3 合伙企业的设立和管理是以合伙协议为基础4 合伙人共同出资 合伙经营 共享收益 共担风险 二 普通合伙合伙企业的设立 普通合伙企业的设立设立合伙企业 应当具备下列条件 1 有二个以上合伙人 合伙人为自然人的 应当具有完全民事行为能力 2 有书面合伙协议 3 有合伙人认缴或者实际缴付的出资 4 有合伙企业的名称和生产经营场所 5 法律 行政法规规定的其他条件 普通合伙企业的设立程序 递交申请材料审核材料发给营业执照企业成立 普通合伙企业的财产 合伙人的出资 以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产 均为合伙企业的财产 一 构成 合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 也可以用劳务出资 合伙人以实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 需要评估作价的 可以由全体合伙人协商确定 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 合伙人以劳务出资的 其评估办法由全体合伙人协商确定 并在合伙协议中载明 案例 张某 孙某和姚某三人合伙开了一家饭店 张某现金出资3万 孙某劳务出资 作价1万元 姚某以店面的使用权出资 作价2万元 三人签订了书面的合伙协议 约定利润和亏损的分配比例为1 1 1 在经营过程中 赵某拖欠该饭店餐费2000元 而合伙人张某又欠赵某借款5000元 则下列说法不正确的是 A 孙某不能以劳务出资 只能以货币 实物 土地使用权 知识产权或其他财产权利出资B 合伙协议中关于利润和亏损的约定比例不合法 应按出资比例进行分配C 赵某不得以对张某的债权抵销其对合伙企业的债务D 张某只能以其在合伙企业中的出资用于清偿其对赵某的债务 案例分析 答案 ABD 分析 合伙企业法 规定合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 也可以用劳务出资 所以A错误 合伙企业对利益和亏损的分配比例可以由合伙人自行协商确定 并不是一定要按照出资比例 所以B错误 合伙企业法 规定合伙企业中某一合伙人的债权人 不得以该债权抵销其对合伙企业的债务 C正确 合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的 该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿 二 普通合伙企业的财产管理 合伙人的出资 以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产 均为合伙企业的财产 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的 合伙企业不得以此对抗善意第三人 除合伙协议另有约定外 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 须经其他合伙人一致同意 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 应当通知其他合伙人 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 但是 合伙协议另有约定的除外 合伙企业是典型的人和企业 案例 根据合伙企业法的有关规定 合伙企业存续期间 下列行为中 必须经全体合伙人一致同意的有 A 合伙企业存续期间 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额B 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额C 处分合伙企业的动产D 合伙人以自己名义为他人提供担保 案例分析 答案 A 分析 必须经全体合伙人一致同意的情形规定合伙企业存续期间 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 须经其他合伙人一致同意 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 应当通知其他合伙人 合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意 处分合伙企业的不动产 改变合伙企业名称 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 向企业登记机关申请办理变更登记手续 以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 依照合伙协议约定的有关事项 例题 1 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的 对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人 依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意 从 起 即取得该合伙企业的合伙人资格 A 全体合伙人同意之日起 B 合伙企业协议作出明确规定之日起C 继承开始之日起 D 法院依法裁定之日起 案例分析 答案 C分析 合伙企业法 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的 对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人 依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意 从继承开始之日起 即取得该合伙企业的合伙人资格 合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的 合伙企业应退还其依法继承的财产份额 合法继承人为未成年人的 经其他合伙人一致同意 可以在其未成年时由监护人代行其权利 三 合伙企业事务的执行 1 执行方式 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定 可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业 执行合伙事务 2 执行及监督 不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况 3 利润分配及亏损 合伙企业的利润分配 亏损分担 按照合伙协议的约定办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协商不成的 由合伙人按照实缴出资比例分配 分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 4 合伙人及其他经营管理人员的义务 被聘任的合伙企业的经营管理人员 超越合伙企业授权范围履行职务 或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的 依法承担赔偿责任 四 合伙企业与第三人的关系 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 合伙人由于承担无限连带责任 清偿数额超过其亏损分担比例的 有权向其他合伙人追偿 五 入伙与退伙 入伙新合伙人入伙 除合伙协议另有约定外 应当经全体合伙人一致同意 并依法订立书面入伙协议 订立入伙协议时 原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利 承担同等责任 入伙协议另有约定的 从其约定 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 退伙 P51 52 合伙协议未约定合伙期限的 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙 但应当提前三十日通知其他合伙人 合伙人违反合伙企业法规定退伙的 应当赔偿由此给合伙企业造成的损失 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 特殊的普通合伙企业 概念 以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 可以设立为特殊的普通合伙企业 特殊的普通合伙企业名称中应当标明 特殊普通合伙 字样 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 合伙人在执业活合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务 以合伙企业财产对外承担责任后 该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任 合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务 以合伙企业财产对外承担责任后 该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任 特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金 办理职业保险 执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务 执业风险基金应当单独立户管理 具体管理办法由国务院规定 三 有限合伙企业 一 有限合伙企业的设立有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人 2 50人构成有限合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利作价出资 有限合伙人不得以劳务出资 有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资 未按期足额缴纳的 应当承担补缴义务 并对其他合伙人承担违约责任 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易 给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的 该有限合伙人应当承担赔偿责任 新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其认缴的出资额为限承担责任 有限合伙企业名称中应当标明 有限合伙 字样 有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资 未按期足额缴纳的 应当承担补缴义务 并对其他合伙人承担违约责任 有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额 二 有限合伙企业的事务执行 有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务 执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 有限合伙人的下列行为 不视为执行合伙事务 三 有限合伙企业的几个特殊规定 1 在利润分配方面 有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人 但是 合伙协议另有约定的除外2 在竟业禁止和自我交易方面 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但是 合伙协议另有约定的除外 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 3 在财产处置方面 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前三十日通知其他合伙人 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿 人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 四 有限合伙企业的入伙退火和解散 新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其出资额为限 承担有限责任 P54 有限合伙人退伙后 对其退火前发生的债务 以其退火时从有限合伙企业中取回的财产承担责任 P54 四 合伙企业的解散和清算 一 合伙企业的解散事由 P55 二 合伙企业的清算1 清算企业的结算2 清算认的职责3 财产的分配4 合伙企业注销登记 案例1 华伦公司是由甲 乙 丙3人各出资5万元组成的合伙企业 合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法 甲分配或分担五分之三 后 丙 乙各自分配或分担1 5 争议由合伙人通过协商或者调解解决 不允许向仲裁机构申请仲裁解决 也不允许通过诉讼解决 该合伙企业的负责人是甲 对外代表该合伙企业 合伙企业经营汽车配件生产 销售 经营期限为2年 名称叫大发汽车配件厂 问题 乙 丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利 甲在担当合伙企业负责人期间 能否与王某再合作建一个经营配件的门市部 门市的货卖给大发汽车配件厂 假如合伙协议中明确规定 甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同 后来甲与某机械公司签订了 万元的合同 此合同是否有效 案例分析 1 根据 合伙企业法 的规定 乙 丙有如下权利 监督检查甲执行合伙企业事务的情况 按照约定 要求甲报告合伙企业事务执行情况及合伙企业的经营状况及财务状况 查阅账簿 对甲执行事务中的不当之处提出异议 2 合伙企业法 规定 普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外 合伙人不得同本合伙企业进行交易 合伙人不得从事有损于本合伙企业利益的活动 案例2 甲 乙 丙3人欲合伙加工家具 3人商定各出资 元 并订立书面协议 经筹备发现资金不够 甲遂邀丁支持他们 元 丁表示可出资 但要参与合伙盈余分配 甲与乙 丙商议 大家一致同意 两年后 丁自他人了解到该合伙不景气 即以欲开商店为由要求撤回其 元 甲不允 丁遂找乙 丙以同样理由要求还钱 乙 丙遂将该合伙当时仅有的 元现金交给丁 甲对此不满 丁催要剩余 元时 告知丁该合伙已亏损4 元 所剩 元应用做还债 不予归还 剩余债务的债权人仍在追债 问题 丁的人伙是否有效 应否分担合伙债务 丁对合伙剩余 元债务是否还要负连带责任 案例题案情 2000年1月 甲 乙 丙三人合伙开办了合伙企业 甲出资3万元 乙出资2万元 丙以劳务出资 合伙协议订立得比较简单 未约定利润分配和亏损分担比例 只约定三人共同管理企业 2000年6月 甲想把自己的一部分财产份额转让给丁 乙同意但丙不同意 因多数合伙人同意丁入伙成为新的合伙人 丙便提出退伙 甲 乙表示同意丙退伙 丁入伙 此时 该合伙企业欠长城公司货款3万元一直未还 2000年10月 甲私自以合伙企业的名义为其朋友的4万元贷款提供担保 银行对甲的私自行为并不知情 2001年4月 由于经营不善 该合伙企业宣告解散 企业又负债9万元无法清偿 根据案情 请回答下列问题 1 丁认为长城公司的欠款是其入伙之前发生的 与自己无关 自己不应该对该笔债务承担责任 丁的看法是否正确 2 丙认为其早已于2000年6月退伙 该合伙企业的债务与其无关 丙的看法是否正确 3 若甲的朋友到期不能清偿贷款 银行是否有权要求合伙企业承担担保责任 4 若其他合伙人在得知甲私自以合伙企业的财产提供担保后一致同意将其除名 该决议是否有效 5 在合伙企业清算后 长城公司 贷款银行和该合伙企业的债权人认为乙个人资金雄厚 要求其做全部的清偿 这些债权人的要求是否可以得到支持 6 乙满足了合伙企业债权人的要求后 甲的朋友向乙支付了4万元 乙应如何向其他合伙人进行追偿 案例分析 1 丁的看法不正确 尽管合伙企业对长城公司的欠款是在丁入伙之前发生的 但合伙企业法规定 入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任 因此 丁需要对该笔债务承担连带责任 2 丙的看法并不完全正确 尽管丙早已于2000年6月退伙 但退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务 与其他合伙人承担连带责任 因此 该合伙企业的债务并不是与丙一点关系都没有 丙对于2000年6月前的企业债务如长城公司的欠款就要与其他的合伙人一起承担连带责任 3 若甲的朋友到期不能清偿4万元贷款 银行有权要求合伙企业承担担保责任 尽管以合伙企业名义为他人提供担保需要经过全体合伙人同意 但由于该合伙企业是全体合伙人共同执行合伙企业事务的 全体合伙人都有权对外代表合伙企业 而甲私自提供了担保的行为银行并不知情 合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗不知情的善意第三人 因此 合伙企业应向银行承担担保责任 案例分析 续1 4 若其他合伙人在得知甲私自以合伙企业的财产提供担保后一致同意将其除名 该决议是有效的 因为合伙人因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 或者执行合伙企业事务时有不正当行为的 经其他合伙人一致同意 可以决议将其除名 5 在合伙企业清算后 长城公司 贷款银行和该合伙企业的债权人认为乙个人资金雄厚 要求其做全部的清偿 这些债权人的要求可以得到支持 因为以合伙企业财产清偿合伙企业债务时 其不足的部分由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例 用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任 但合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力 债权人可以根据自己的清偿利益 请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任 也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索 承担了清偿责任的合伙人有权向其他合伙人进行追偿 案例分析 续2 6 由于乙承担了合伙企业的全部清偿责任 而其实际支付的清偿数额超过了依照既定比例所应承担的数额 因此 其将就超过的部分 向未支付或者未足额支付应承担数额的合伙人追偿 丙退伙前合伙企业的债务是欠长城公司货款3万元 承担清偿责任的是甲 乙 丙三个原合伙人和丁新入伙的合伙人 由于该企业的合伙协议未约定亏损承担的比例 所以 应由各合伙人平均分担 即甲 乙 丙 丁各承担7500元 由于甲的朋友已向乙支付了4万元 因此 丙退伙后合伙企业的债务是9万元 同样 合伙人要平均分担 即甲 乙 丁各承担3万元 所以 乙有权向甲追偿37500元 向丙追偿7500元 向丁追偿37500元