法律尽职调查的操作要点

法律尽职调查的操作要点2020年5月29日法律尽职调查的操作要点一、法律视野下目标企业关注重点的趋同与总结尽管存在不同的分类，但从法律关注事项角度分析，作为法律尽职调查对象的目标公司，核心法律事项还是趋同的。这点在证监会监管 体系下的上市公司、新三板企业的并购重组法律意见书内容要求上 即可看出。总体来说，对目标企业的法律尽职调查围绕五条主线展开：1、企业的主体资格与内部治理(1)主体资格核查依法设立与经营必备的相关证照，如营业执照、组织机构代码证、税务登记证(三证合一卜 开户许可证、外资企业批准证书、社 保登记证等。基本事项，也是核心事项，任何缺失均可能构成实质障碍。需注意分公司、子公司主体资格核查。(2)内部治理经过章程、三会议事规则等文件，核查三会一层设置情况与职权范围、三会会议记录、职能部门与内部管理制度、机构独立情况(是否存在各部门之间的人员与职能混同)。治理机制健全是首发上市、新三板挂牌审核的核心内容之一，目的在于并保证企业的有效运行 ，保护股东权益。该审核关注的目的与并购关注的目的一致。但实践中该部分往往需要规范。执行董事企业的特殊情况，家族企业，企业不同阶段的标准不同，投 资者进入后的适当调整，企业文化的改造过程。另外,注意章程的特殊约定，是否对并购构成实质性障碍，如股东会 一致经过设置、董事更换的限制性规定、黄金降落伞安排等等。2、企业的股权状况主要核查内容包括：”一静一动”两方面的调查，静-股权的设置（基 本情况、质押、查封等权利限制情况，股权代持、股权激励计划与员工持股等卜动-历次增资与股权转让等。重点关注：股权变动的程序、价格、是否实际支付、是否存在出 资不实（抽逃）、非货币资产出资（评估情况）、国有企业股权变动的特 殊程序要求（审批、评估、进场交易、国有资产登记等 ）。3、企业的业务主要核查内容包括：主营业务情况、业务变化情况、业务资质、同业竞争、关联交易、重大债权债务等。重点问题：业务的稳定性、业务资质的取得情况、实际控制人与控股股东的同业竞争、关联交易、重大债权债务对并购重组的影响 及限制性规定（如银行贷款合同的限制条款）。4、企业的资产核查公司资产是否权属清晰、证件齐备，是否存在权利瑕疵、权属争议纠纷或其它权属不明的情形。主要核查内容包括：不动产、重要动产、知识产权 （专利、商标、 著作权、专有技术等）、权利取得与限制情况 （特别关注对价支付情 况）、对外投资情况。重要登记资产，以在登记机关调取的权利登记情况为准，权利证书作为参考。5、合法合规与诉讼仲裁（1）公司生产经营的合法合规性（包括工商、税务、环保、产品质 量、安全生产、劳动人事、海关、外汇等）,对公司有重要影响的诉讼、仲裁与行政处罚。（2）公司股东、董事、监事、高级管理人员的合法合规情况 ，包括 主体资格适格性（公务员等特殊身份、公司法规定的任职条件 卜是否 存在竞业限制情形、个人资信情况等；刑事与行政处罚情况、未了结的诉讼仲裁等。二、法律尽职调查的基本方法合理与成熟的尽调方法，既能够促使法律尽调标准化，也能在一定 程度上保障尽调质量，合理规避执业风险。就此，本文总结了几种常见的尽调方法（不包括目标企业提供基础 资料），并对其适用范围，优劣等予以比较。其中，1-6项在并购项目中都 会涉及,7-8项不常见。