工程合同风险管理

,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,1,第七章,建设工程合同风险管理,2,第一节：工程项目风险管理的概念,（一）风险的基本含义,风险一般是指在从事某项特定活动中因不确定性因素而产生的人员伤亡或财产损失的可能性。风险,R,的定义公式为：,R=R,c,R,f,其中，,R,c,为风险事件的后果；,R,f,为风险事件发生的概率。,3,现代建设工程项目的特点：,1,、建设投资数额大；,2,、市场（投标）竟争激烈；,3,、履约时间长；,4,、建筑物固定,-,施工人员流动；,建设工程项目是一个复杂的系统工程。承包商面临来自诸如政治、经济、技术、市场、自然等方面的众多风险因素，这些风险因素将对工程项目的成败和承包商的经济效益产生重大的影响。,4,（二）风险的基本特征,1,、客观性,2,、不确定性,3,、可预测性 ：通过概率分析，对某种风险发生的频率及其造成损失的程度做出主观上的判断，对可能发生的风险进行预测和衡量。风险分析的过程实际上就是风险预测和衡量的过程。,4,、损失性,5,、结果双重性 ：,风险报酬原则,，,风险的约束效应,，对待,风险的态度（三种人）。,5,（三）风险分析的主要内容,1,、风险分析的内容,风险分析必须包括风险发生的可能性和产生后果大小两个方面。,2,、风险分析的目标,风险分析的目标可分为损失发生前的目标和损失发生后的目标。,损失发生前的目标主要有：,（,1,）节约经营成本,通过风险分析，可以找到科学、合理的方法来降低各项费用，减少损失,，以获得最大的投资或承包安全保障。,6,（,2,）减少忧虑心理,通过风险分析，可以使人们尤其是管理人员了解风险发生的概率及后果大小，从而做到有备无患，增强成功的信心。,（,3,）达到应尽社会责任,对整个社会而言，单个企业或个人发生损失，也会使社会蒙受损失，而风险分析则可以预防此种情况发生 从而达到应尽的社会责任。,7,损失发生后的目标主要有：,（,1,）维持企业继续生存,完善的风险分析，则会,产生有效的风险防范对策与措施,，有助于企业摆脱困境，重获生机。,（,2,）使企业收益稳定,损失发生后的企业，通过风险分析，使损失的资金重新回流，损失得到补偿，从而维持企业收益的稳定性。,8,3,、,风险分析的程序,风险分析就是要对风险的辨识、估计和评价等做出全面、综合的分析。,（,1,）风险的辨识：这是风险分析的第一步，其目的就是要找出风险之所在和引起风险的主要因素，并对其后果做出,定性估计,。,（,2,）风险的估计：利用各种方法和手段，对风险发生的概率分布及其后果大小作出定量的估计。,9,（,3,）风险的评价：即评价风险对预期目标的影响，提出应采取的相应措施，以供决策参考。风险评价是整个风险分析的目的所在。,10,4,、,风险分析与决策,风险分析与决策密切相关。风险分析的目的就是为了提高决策的准确性与科学性，因此风险分析是决策过程中必不可少的部分。风险分析中风险评价和采取相应的措施已包括了决策的成分。充分有效的风险分析将能大大提高决策的可靠性和正确性，从而将决策失误和损失的可能性降到最低。,定量风险决策模型为：,由定量风险分析式,R=R,c,R,f,中的,R,为企业能够承受风险值,R,时，有：,R,c,=R/R,f,11,第二节：工程项目风险分析,（一,）工程项目风险分析的主要任务,（,1,）,在工程招投标过程中和施工合同签订前对风险作全面分析和预测。,主要应考虑如下问题：第一，工程实施中可能出现的风险类型、种类；第二，风险发生的规律，如发生的可能性、发生的时间及分布规律等；,第三，风险的影响，即风险如果发生，对施工过程、工期和成本等有哪些影响，业主或承包商要承担哪些经济的或法律的责任等；第四，各风险之间的内在联系，例如风险因素一起发生或伴随发生的可能和影响等。,13,（,2,）对风险进行有效预防。,即考虑如果风险发生应采取什么措施予以防止，或降低它的不利影响，为风险作组织、技术、资金等方面的准备。例如如何通过合同条款来降低自己的风险，如何通过保险来转嫁自己的损失等。,（,3,）在合同实施中对可能发生，或已经发生的风险进行有效的控制。,例如采取措施防止或避免风险的发生，有效地转移风险，争取让其他方面承担风险造成的损失，降低风险的不利影响，减少自己的损失，在风险发生的情况下进行有效的决策，对工程施工进行有效的控制，保证工程项目的顺利实施等等。,14,（二）、风险因素辨识,风险因素是指可能发生风险的各类问题和原因。风险辨识也称风险识别，就是对风险做出认定和鉴别，找出风险之所在和引起风险的主要因素，并对其后果做出定性估计和分析。因此风险辨识是进行风险管理的第一步重要的工作。,以下将按照风险的来源性质，介绍在国内工程和国际工程中可能遇到的风险因素。,15,（,A,）政治风险,政治风险是指承包市场所处的政治背景可能给承包商带来的风险，如工程所在国发生战争、内乱、政变、国有化、拒付债务、制裁与禁运等。由于这类风险难以预测，会使承包商蒙受巨大损失。两伊战争、海湾战争对国际承包商所带来的损失高达上百亿美元。政治风险是承包商最难以承受的最大的风险之一。,16,政治风险通常由以下因素构成,（,1,）工程发包国的政治稳定性，特别是政权的稳固程度、奉行政策的连续性；,（,2,）对外政治与经济关系是否潜伏着战争或内乱；,（,3,）政府对外国承包商有无排外情绪或歧视的思想与行为；,（,4,）对外来投资是否鼓励：,（,5,）政府行政管理的特点；,（,6,）实施工程承包所依据的法规是否合理；,（,7,）政府的国际信誉等。,17,（,B,）经济风险,1,外贸业务的实力,（,1,）出口增长情况；,（,2,）长期贸易顺差还是逆差；,（,3,）外汇储备增长情况；,（,4,）储备对进口的比率。,2,国际市场上的价格竞争力,（,1,）汇率是否大起大落；,（,2,）国内价格与国际市场价格的相对状况；,（,3,）商品价格趋势，稳定性如何。,3,对外借款,主要是取得国际货币基金组织信贷的可能性。,18,4,经济结构：主要是经济和出口的发展及多样化程度和出口的脆弱性。,5,参与国际资本市场的情况，特别是指该国在国外筹措资金的能力。,6,发包国的国内经济形势,（,1,）实际经济增长率；,（,2,）通货膨胀率，物价、工资上涨情况；,（,3,）货币政策；,（,4,）财政政策等。,7,发包国的对外债务,（,1,）外债的相对规模和增长率；,（,2,）债务的清偿率；,（,3,）债务周转,/,现金流量情况等。,19,对于具体承包工程来说，经济风险主要有：,（,1,）业主支付能力差，拖延付款而不付延期付款利息或利率很低。,（,2,）汇率大幅度下跌。如果合同中没有写明保值条款，而在履约期间，合同支付的计价货币对支付货币大幅度贬值，致使原签订合同的实际支付额锐减。,（,3,）外汇垄断。多数发展中国家都实行外汇垄断政策，业主在签订合同时无权同意写进保值条款，只能写进外汇支付的比例；而一旦承包商要求向本国汇回利润时，又须层层审批，而且常常因种种原因遭到拒绝。,（,4,）通货膨胀。绝大多数国家都存在通货膨胀的风险。工资和物价上涨是正常现象，但在很多国家，上涨的幅度和速度却常常超过承包商的预见范围。,20,（,5,）保护主义。多数国家都实行保护主义，对外国承包商强加种种限制约束措施，如强制分包、限定物资采购地域、禁止或限制劳务进口、强制保险等。,（,6,）税收歧视。不少国家对外国承包商在税收方面实行种种歧视政策，常常索要税法规定以外的费用，或种种摊派，或者经常提高对外国公司征收的税率，特别是在税法执行过程中，表现出某种排外情绪，自然构成承包工程中的风险因素。,（,C,）自然风险,自然风险系指承包工程所处的地理环境和可能碰上的自然灾害，人力不可抗拒的人为或非人为事件。主要包括：,（,1,）影响工程实施的气候条件，特别是长期冰冻、炎热酷暑期过长、长期降雨等。,（,2,）台风、地震、海啸、洪水、火山爆发、泥石流等自然灾害。,（,3,）施工现场的地理位置，对物资材料运输产生影响的各种因素。如工程所在地的具体位置处于闹市区或偏远山区，因交通不便所造成的施工制约。,（,4,）可能导致工程毁损或有害于施工人员健康的人为或非人为因素形成的风险，如核辐射或毒气泄露等事故。,（四）业主资信风险,业主是工程的所有者，是承包商最重要的合作者。业主资信情况对承包商的工程施工和工程经济效益有决定性影响。属于业主资信风险的因素有：,（,1,）业主的经济情况变化，如经济状况恶化，濒于倒闭或宣布破产，无力继续实施工程，无力支付工程款，工程被迫中止等。,（,2,）业主的信誉差、不诚实，故意拖欠工程款。,（,3,）业主为了达到不支付，或少支付工程款的目的，在工程实施中苛刻刁难承包商，滥用权力，施行罚款或扣款。,（,4,）业主经常改变主意，如改变设计方案、实施方案，打乱工程施工秩序，但又不愿意给承包商补偿等。 （五）出具保函风险 国际承包工程通常采用无条件保函，即首次索偿必付保函，无疑会给承包商带来风险。,24,（,D,）合同条款风险,由于工程施工合同通常是由业主或业主委托的咨询公司编制的，业主和承包商在合同中的风险分担往往是不公的，工程承包合同中一般都包含着一些明显的或隐含的对承包商不利的条款，它们会造成承包商的损失，是承包商进行合同风险分析的重点。,（,1,）标书或合同条款不合理，把原属于业主的责任转嫁到承包商身上。,（,2,）合同工期订得很紧，留有余地较小，并且有较重的误期违约罚款。,（,3,）项目建设周期很长，但合同中又没有调价或调值条款。,（,4,）技术规范要求不合理，或过于苛刻等。,25,（,E,）工程管理失误风险,（,1,）投标报价失策。承包商投标报价失策是指标价太低，或接受的合同条件过于苛刻,。,（,2,）承包商缺乏管理常识和经验。虽然投标报价能为承包工程创造良好的条件，打下理想的基础，但是经营管理水平低下的承包商同样有可能丧失盈利的机会，甚至导致亏本。,26,（,3,）监理工程师的刁钻行为。监理工程师行为不公、百般刁难，常使承包商处境艰难。如果承包商不满足少数监理工程师的无理要求，就会在工程质量、进度、付款等问题碰到麻烦。因此，如果承包商不善于对付监理工程师必然招致风险。,（,4,）业主和分包商违约或履约不力。虽然工程承包合同是建立在平等的原则基础上，但在承包实践中，业主与承包商的权利并不平等。业主常常倚仗其拥有的权力对承包商提出无理要求，或者在履约过程中拖拖拉拉,。,分包商由于其承担的风险小，涉及面窄，常会不顾大局，只考虑其切身利益而不愿意为总承包商分担风险，特别是指定分包商，常倚仗有业主作后台，只顾谋利而缺乏合作诚意。,（,F,）不可抗力事件造成的风险,虽然承包合同中规定了不可抗力事件发生下的解决办法，这些办法的确能为承包商减轻损失，但不同的合同中对不可抗力事件所下的定义差别很大。有些国家宪法允许工人罢工 ，因而发生罢工事件不得视为不可抗力事件；而有些国家宪法不允许罢工，但政府却默许罢工，因而罢工事件经常发生。 即使施工期间发生的事件符合合同中关于不可抗力事件的定义，虽然业主承担损失补偿，但承包商还是要蒙受重大损失。因为损失补偿仅限于承包商已完工程（包括已运至现场的材料、设备）的应得款额，而其他方面的损失却无法得到补偿。,29,（,G,）特殊风险,虽然,FIDIC,条款明文规定了特殊风险的定义和业主对此应承担的责任，但对于工程所在国之外发生的诸如叛乱、政变、暴乱等风险，业主都不予承担责任。这些构成特殊风险的事件如发生在承包商本国，当然另作别论，但如果发生在承包商选择运送临时工程、设备和材料以及职员和劳务要通过的国家，则由承包商自己承担。,30,第三节：工程项目风险控制与管理,（一）风险防范的一般方法,1,风险损失的预防,风险损失的预防是在损失发生前采取的控制技术，对于各种风险因素而采取各自相应的预防措施。,2,风险损失的减轻,损失减轻就是采取有效措施减轻损失发生时或发生后的损失程度。如业主可采取措施尽早完成工程项目或固定某些变量（如采取固定总价合同等）。,31,3,风险的分散与组合,风险分散是将风险进行时间、数量与空间上的分离，如承包商把一部分风险转移和分散给分包商或联营体的合伙人，要求分包商接受主合同文件中的各项合同条款，要求他们同样提供履约保函、预付款保函、维修保函、工程保险单及扣留一部分滞留金等,。,风险组合是指企业可通过合并或扩大规模，或从事多种经营来分散风险。,4,风险的转移,风险转移就是将有些风险因素采取一定的措施转移出去。如房地产业主可以通过预售、预租合同将损失的市场风险和法律责任转移给用户。承包商可以通过保险将各种自然灾害、意外事故等风险通过保险合同转移给保险公司。,32,（二）业主风险防范对策,1,认真编制好招标文件和相应的合同文件,2,认真对投标人进行资格预审,3,做好评标、决标工作,4,聘请信誉良好的监理工程师,5,利用经济、法律等手段约束承包商的履约行为,业主可以利用履约保函、预付款保函、维修保函、扣留滞留金、违约误期罚款、工程保险单等经济、法律手段，来约束承包商在履行合同过程中的行为。,33,（三）承包商风险防范对策,在工程承包实践中，由于业主常处于主导地位，承包商是在激烈的竞争中夺标，合同风险主要集中在承包商方面。因此承包商应从投标、合同谈判、签约到项目执行过程中都要认真研究和采取减轻、转移风险和控制损失的有效方法。在投标报价阶段，承包商应深入研究招标文件和对现场进行认真调查与勘查，探讨可能会出现的风险因素，分析本企业对风险的承受能力和应采取的相应措施，来决定工程报价时各项风险系数的高低，以便研究风险费用和其他费用。,34,l,政治风险的防范,政治风险主要表现在工程发包国政府有意无意地通过政治时局及政策的变化而使承包商蒙受损失。因此承包商必须在任何时候都要认真了解情况，掌握各种信息，及时分析所在国家的政治形势及其奉行的政策，并采取避免或补救措施。,（,1,）政局稳定，支付能力强且信誉好；,（,2,）政局相对稳定，但因对外政策超越常态而导致国际势力威胁,。,（,3,）政局不稳，靠某一派势力或国外后台硬撑着；,（,4,）政局不稳，内忧外患，政权摇摇欲坠。,35,对第一种情况，无疑承包商应努力开拓。第二种情况下应冷静分析，密切观察，随时做好应变的准备，在这样的国家只能搞些小型项目，但要见效快，而且要尽可能快地收回应得款项，机具设备要尽可能早折旧完毕。这种情况下的承包工程尤其不能接受延期付款，亦不可带资投标。第三种情况，应谨慎行事，一方面要采取速决战的办法，即工期不可拉得太长；另一方面，应密切注意形势的发展，主动同支撑政局的势力取得联系，在可能的情况下，应同已取得该势力支撑的当地公司结合，联合承揽工程。至于第四种情况，则宜少承揽或不承揽政府项目，可考虑承揽一些私营公司的项目。而且在合同中一定要强调不可抗力条款和不可预见事件的补救措施。,36,2,经济风险的防范,（,1,）认真研究世界经济形势：世界经济是一个整体，国际金融是世界经济赖以循环的子系统，两者的关系相辅相成。世界经济发生的每一个变化，国际金融领域的异动都会导致世界经济朝良性或恶性循环方向发展。,（,2,）加强信息收集和调研；加强信息收集及调研工作，为准确预测汇率变动奠定基础。这里的信息主要是指国际金融市场信息、作好这一工作对准确预测意义极大。,（,3,）增列保值条款：为安全起见，可以在签订合同时开列保值条款。保值方法是将当地货币汇率与美元汇率（或其他硬通货币汇率）挂钩，规定一个幅度值，在幅度值以内，价格不变；在幅度值以外，则按美元（或其他硬通货币）汇价变动幅度相应调整其价格。,（,4,）参加汇率保险：向保险公司投保汇率险是一种可行办法。虽然这样做承包公司每年要缴纳一笔保险费，但却可以避免因汇率剧烈下降而吃大亏。,38,（,5,）采用多种货币组合，分散外汇风险：多种货币组合分散外汇风险的作法，是指工程承包公司在缔约时争取使用不同的流通货币成交，如有的合同使用美元成交，有的合同使用日元，或使用马克、法郎、英镑等货币成交，以分散由于汇率变动所带来的风险。,39,（,6,）对当地市场进行认真的调查研究：在选择项目和投标阶段，对当地的经济情况进行认真的调查研究尤为重要。调查研究工作应主要侧重于考察工程发包国近年的工资、物价浮动情况，通货膨胀率及市场供应情况，尤其是预测工程实施期间可能引起物价大起大落的突发因素，还要认真调查业主的资金来源和可靠程度。,40,（,7,）增设风险合同条款：在工程承包合同中写进风险合同条款尤为重要。通常工程承包合同中都有不可抗力条款。但对于不可抗力的含义，各国的解释是不一样的。例如；专制行为（如政府规定的全面性增加税收、物价上涨或当地工人的工资标准提高等），在许多国家不被视为风险因素，但承包商又必须执行。如果不针对这类风险写入相应的补偿措施，承包商必然要蒙受重大损失。,41,（,8,）减少固定资产投资：固定资产投资主要指承包商为承包工程而购置（或原有）的施工机械、设备及临建工程。这笔费用一般为工程总价的,15,30,，有的竟达,50,。固定资产越多，承包商背的风险包袱越重。精明的承包商总是巧妙地把固定投资压缩到最少，一旦遇到风险，进退机动灵活。固定资产投资如能压缩到工程总价的,15,以下，正常情况下不会有太大风险，因为工程总价中所含利润、风险费及设备折旧费往往不低于,15,；反之，如果超过,30,，风险必将加大。,42,能否减少固定资产投资，关键在于承包商是否善于选择项目和组织实施。承包商在选择项目时头脑中就应有宏观的施工组织安排和各种经济数据，在编制施工组织计划时，选择最佳实施方案，在满足工期和工程需要的前提下，施工机械的投入费用及其残值越小越好，设备的潜力得以充分利用乃为最经济方案。,43,（,9,）分散、转移风险,专业项目多、工程较复杂的大型工程，往往是几家公司联合承包，或组成联合公司承包，以发挥各自的长处，增加抵制风险的能力。有些工程可采取一家总包，多家分包；有些工程可采取联合承包，还有些工程，则只承担自己力所能及的一部分以避免不稳定因素，不打无把握的仗。但无论采取哪种合作方式，对合作伙伴的承包能力和资信情况都必须调查清楚，合作协议条款必须订得完善合理，以避免因合作而带来新的矛盾和风险。,44,风险的转移主要是承包商向保险公司投保，包括工程保险、人员保险、货运保险、汽车保险、第三者保险。保险费用均应计入投标报价中。,（,10,）据理索赔，补偿损失,在执行合同过程中，承包商可就下列情况向业主提出索赔：,l,）工程量增加；,2,）建设环境变更；,3,）工程延期造成损失；,4,）通货膨胀引起劳务费及材料、设备价格上涨（固定总价且不可调值合同，业主不承担价格上涨损失的赔偿）；,5,）业主提供的图纸、规范和合同条件中有漏洞及其他方面的失误；,6,）其他可构成索赔的原因。,45,3,商务风险的防范,鉴于商务风险主要来自业主及其所处的环境，即与业主密切相关的主客观因素，因此商务风险的防范主要是针对业主。,（,1,）做好对业主的资信调查,（,2,）同监理工程师处理好关系,（,3,）合同中写明仲裁条款,46,（,4,）利用各种可能，突破保护主义的封锁,保护主义是承包商的大敌。由于保护主义承包商的劳务输出受限，物资材料供应失去了挑选的可能，利用工程承包带动物资出口也就不可能。因此，承包商应该通过各种途径，突破当地保护主义的重重封锁，争取选择劳务的自由，取得进口设备和有关材料的许可，以保证工程的需要。,（,5,）严格合同条款，堵住各种支付漏洞,4,自然风险的防范,针对自然风险制定的防范措施主要体现在对不可抗力条款的解释，就是说将可能发生的自然风险因素明确规定为不可抗力事件，并写明一旦发生这类事件时的解决办法。另外，在投标报价时亦应充分考虑自然制约因素。,47,避免自然风险造成损失的另一项措施就是参加保险。这种作法的根本目的就是将风险转移给保险公司。投保时要认真考虑挑选保险人，还要全面比较保险费率、赔偿条款等有关因素。,48,（四）风险管理,建设项目风险分析的最终目的是为了控制降低或避免风险，提出风险防范对策，这就必须通过风险管理来实现。,风险管理就是在风险分析和评价的基础上，管理者或决策者有目的、有意识地通过计划、组织和控制等管理活动来阻止风险损失的发生，削弱损失发生的影响程度，以获取最大利益的过程。,49,l,组织保证,建设项目投资风险管理应包括对整个企业以及工程项目建设全过程施行有效的管理。风险管理的范围应该包括财产风险、人事风险、市场风险、财务风险、经营风险与环境风险等等。这就必须在组织上加以保证，从企业的最高决策层开始，并动员全体人员共同参与，制订出风险管理的目标，自上而下层层展开。有条件的企业应配有专门的风险管理人员。国外企业一般均配有风险经理，专司风险管理之职，以有效地实施风险管理并参与决策。,50,2,人才培养,风险分析在我国还是个新学科，建设项目投资风险分析尚属于起步阶段要做好风险管理工作，必须培养一批从事风险分析的专门人才。,3,基础资料的收集与处理,风险分析是建立在预测基础上的对风险因素的估计、判断和评价，这需要大量的基础资料。企业应重视基础资料的收集与整理，要作为一种制度化工作来进行；以利于企业今后更好地利用这些统计数据来进行预测和推断。,51,52,53,第五章,建设工程物资采购合同及其管理,5.1,物资采购合同概述,工程项目建设过程中所需物资包括建筑材料和设备两大类。,54,一、物资购销合同和加工承揽合同,工程项目建设阶段需要采购的物资种类繁多，合同形式各异，但根据合同标的物供应方式的不同，可将涉及的各种合同划分为物资购销合同和加工承揽合同两大类。,物资购销合同，是指采购方与供货方就供应工程建设所需的建筑材料和市场上可直接购买的定型设备所签订的经济合同；而加工承揽合同则是指采购方与供货方为提供工程项目所需的大型复杂设备或加工制造某一特殊用途产品而签订的经济合同。,55,加工承揽合同的标的物可能是非标准产品，需要专门加工制作，也可能是虽为标准产品，但技术复杂而市场需求量较小，一般没有现货供应，待双方签订合同后供货方专门进行加工制作、如委托加工工程所需的非标准化部件，或生产制造大型复杂的永久工程设备（如机组）等而签订的经济合同。,物资购销合同与加工承揽合同的主要区别表现为以下几个方面：,56,（,1,）物资购销合同的标的是物，而加工承揽合同的标的是完成约定的工作，并表现为一定的劳动成果、有些定作物表面上与购销合同的标的物没有区别，如订购大型机组设备，但它却是承揽方按照定作方提出的特殊要求加工制造的，而不是大批生产的产品。,（,2,）购销合同的标的物可以是在合同成立时已经存在；也可能是签订合同时还未生产，而后按采购方要求数量主产。而作为加工承揽合同的标的物，必须是合同成立后承揽方依据定作方的要求而制造的特定产品，它在合同签约前并不存在。,57,（,3,）购销合同的采购方只能在合同约定期限到来时要求供货方履行。一般无权过问供货方是如何组织生产的。而加工承揽合同的承揽方必须按照定作方交付的任务和要求去完成工作，在不影响承揽方正常制造的情况下，定作方还要对加工制造过程中的质量和期限等进行检查和监督，一般情况下都派有驻厂代表或聘请监理工程师负责对生产过程进行监督控制。,（,4,）购销合同中订购的货物不一定是供货方自已生产的，他也可以通过各种渠道去组织货源，完成供货任务。而加工承揽合同则要求承揽方必须用自己的劳动、设备、技能独立地完成定作物的加工制造。,58,（,5,）购销合同中，订购货物的原材料均由生产单位或供货方自备。而加工承揽合同定作物的原料，可以根据合同约定由承揽方自已负责，也可以由定作方提供全部或部分原材料。,（,6,）购销合同供货方按质、按量、按期将订购货物交付采购方后即完成了合同义务；而加工承揽合同中有时还可能包括要求供货方承担设备安装服务，或在其他承包商进行设备,安装时负责协助、指导等的合同约定。,59,当为采购一般建筑材料或设备而订立购销合同时，采购方一般选用下述方式之一挑,选供货商,（,1,）招标选择供货商。这种方式适用于采购标的数额较大、市场竟争比较激烈的建筑材料或设备供应，易于使采购方获得较为有利的合同价格。,（,2,）询价,报价,签订合同。采购方向若干家供货商发出询价函，要求他们在规定时间内提出报价。采购方收到各供货商的报价后，通过对产品的质量、供货能力、报价 等方面综合考虑，与最终选定的供货商签订合同，这种方式是物资采购最常采用的形式。,60,（,3,）直接订购。这种方式大多适用于小批量物资的采购或与供货商一直保持良好的,商务合作关系，以及限于工程项目所处地理位置，没有更多选择机会的条件下采用。,加工承揽合同由于标的物的特殊性，要求承揽方应具备一定的资质条件，以及相应的,加工技术能力，因此可供选择供货商的范围较小，大多采用邀请招标或议标的方式，由定作方以合同形式将生产任务委托给承揽加工制造的供货商来实施。,61,二、国内和国际物资采购合同的差异,国际采购合同,除应包括国内采购合同应遵循的基本原则外，还将涉及有关价格；国际运输、保险、关税等问题，以及支付方式中的汇率、支付手段等内容。,采购方就某一产品 询价时，对方可能报出几种价格，并非此产品的出厂价在浮动，而是说明不同价格中除了 出厂价之外，在货物交接过程中还会发生许多其他费用。,按照国际惯例，不同的计价合同类型，反映着采购方和供货方之间在货物交接过程中 不同的权利和责任。虽然国际贸易中采用的合同种类较多。但按照惯例最常采用的有以下,:,62,3,、世界银行,成立于,1945,年，主要是为会员国提供长期贷款。担保范围主要是外汇不可获得或不能转移风险，东道国政府的违约风险等。但一般不对被没收风险和战争、暴乱风险进行保险。,4,、亚洲开发银行（,ADB,）,保险范围同世行一样。,5,、美洲开发银行,（,IDB,）,基本同世行一样。,6,、美国海外私人投资公司（,OPIC,）,是美国政府的一个高级附属部门，成立于,1971,年，通过提供政治风险担保以支持美国私人企业在发展中国家的项目开发与建设。范围包括外汇风险、没收风险和政治暴乱风险等。,7,、其他机构。如美国进出口银行、日本进出口银行、英国出口信贷担保局等。,63,第五章 项目担保,5.1,项目担保概述,一、项目担保及作用,1,、项目担保含义,指借款人或第三人以自己的信用或资产向境内外贷款人所作的还款保证。,项目担保与一般意义上的商业担保不同。项目融资中贷款者关注的是项目能否按期完工，正常运营，产生足够的现金流量偿还贷款。而一般商业贷款则要求担保人应有足够的资产弥补借款人不能按期还款时可能带来的损失，更关注现有担保资产的价值。,2,、作用,（,1,）对贷款人来说，通过担保，在必要时可对项目资产行使接管和处置权；,（,2,）对投资者来说，通过担保，可以实现风险合理分担。,64,二、项目担保人,在项目融资中，充当项目担保的担保人主要有三类：项目发起人、与项目利益有关的第三方和商业担保人。,1,、项目发起人,项目发起人作为担保人是最主要和最常见的一种形式。,在多数项目融资结构中，项目发起人通过建立一个专门的项目公司来建设和经营项目。但是，由于项目公司在资金、经营历史等各方面多不足以支持融资，所以，在实际操作中贷款人往往要求作为项目公司股东的项目发起人提供某种形式的项目担保。,65,2,、与项目利益有关的第三方,当贷款人认为项目发起人提供的担保不充足时，就必须要第三方当事人提供担保。每一个项目融资的参与者都是潜在的第三方项目担保人。,这些可能的第三方担保人有：,（,1,）与项目开发有直接利益关系的商业机构。如工程公司、原材料供应商、产品用户等。,（,2,）世界银行、地区开发银行等国际性金融机构。,（,3,）政府机构。如,BOT,融资模式。,66,3,、商业担保人,商业担保人以提供担保为一种赢利手段，承担项目的风险并收取担保服务费用。它们通过分散化经营来降低自己的风险。商业银行、保险公司和其他的一些专营商业担保机构是主要的商业担保人。,商业担保人提供担保的方式有：一是以银行信用证或银行保函的方式担保项目投资者在项目融资中所必须承担的责任和义务。二是以备用信用证方式担保项目投资者对项目公司所承担的义务和责任。三是为防止项目意外事件发生而提供的保险服务。这类商业担保人一般是各种类型的保险公司。,项目担保和其他商业担保一样、也可以划分成物权担保和信用担保，即物的担保和人的担保两大类。,67,5.2,项目融资的物权担保,一、物权担保含义,即以项目资产或某种权利作为担保，如债务人违约，债权人有权出售担保物及其与之相关权益，从而优先得到补偿。,在项目融资中，主要指项目公司或第三方以自身资产为履行贷款债务提供的担保。,项目融资中，物权担保按担保标的物的性质不同可分为动产物权担保和不动产物权担保；按担保方式可分为固定担保和浮动担保。,二、不动产物权担保,项目公司一般以项目资产作为不动产担保。但其不动产仅限于项目公司的不动产范围内，而很少或不包括项目发起人的。,68,三、动产物权担保,指借款人以自己或第三方的动产作为履约的保证。动产分为无形动产和有形动产两种。前者如合同、特许权、股份和其他证券、应收账、保险单、银行账户等；后者如机械设备、项目产品等。,四、固定设押和浮动设押,设押这种担保形式不需要资产和权益占有的移转或者所有权的移转而是债权人与债务人签署一项协议，根据该协议债权人有权使用该项担保条件下资产的收入来清偿债务人对其的责任。这种担保又进,步分为固定设押和浮动设押两种形式。,69,1,、,固定设押：指与担保人的某一特定资产相关联的一种担保。在此种担保形式下，担保人在没有解除担保责任或者得到担保受益人的同意之前不能出售或者以其他形式处置该项资产。,2,、,浮动设押：其一般不与担保人的某一项特定资产相关联。在正常情况下，浮动设押处于一种,“,沉睡,”,状态，直到违约事件发生促使担保受益人行使担保权时，担保才变得具体化，置于浮动设押下的资产才被置于担保受益人的控制之下。在担保变得具体化之前，担保人可以自主地运用该项资产，包括将其出售。,五、物权担保的局限性,项目资产出售难或收回价值不大；受东道国法律限制，可能无法接管项目或浮动设押；由于政治原因，有些权利很难得到。如出售特许协议。,70,5.3,项目融资的信用担保,一、项目担保的含义,项目融资中的信用担保，即是通常所说的项目担保。项目担保在项目融资结构中的基本表现形式是人的担保，即以法律协议方式向债权人作出的承诺。具体又有两种：,1,、附属性质的项目担保,即担保人承担第二位的法律责任，只有在被担保人,(,主债务人,),不履行其对债权人,(,担保受益人,),所承担义务的情况下，担保人才承担起被担保人的合约义务。显然，这种担保义务是附属或依存于债务人和债权人之间的合约的。,71,2,独立的项目担保,也称为即期担保。在这种担保条件下，担保人承诺根据融资文件或者担保文件中的有关条款，只要担保受益人提出要求，担保人将立即支付给受益人规定数量的资金，而不管债务人是否真正违约。因此，即期担保相对独立于债务人与债权人之间的合约。,二、担保类别,根据项目担保在融资中所承担的经济责任不同，可将其划分为以下四种：,1,、直接担保,指担保人以直接的财务担保形式为项目公司（借款人）向贷款银行提供的担保。它具有直接性和无条件性，但它在时间或数量上是有限的，是所融资项目必需的最低信用保证结构。,72,（,1,）完工担保（时间上加以限制）。即只在项目建设开发阶段承担担保责任。,完工担保主要由两类当事人提供：一是项目的发起人；二是项目的工程承包公司。,（,2,）资金缺额担保（在金额上加以限制）。主要是为项目完工后收益不足的风险提供担保。担保人往往是项目发起人。,2,、间接担保,指项目担保人不以直接的财务担保形式为项目提供的担保，而多以商业合同或政府特许权协议形式出现。,（,1,）以产品销售协议提供的间接担保,以,“,或付或取,”,销售合同提供的间接担保；以,“,提货与付款,”,销售合同提供的间接担保；以,“,Pass-through Agreements,”,提供的间接担保；以,“,Long-term Agreements,”,提供的间接担保。,73,（,2,）以项目建设合同提供的间接担保,一揽子承包合同或交钥匙合同；,EPC,合同。,（,3,）由供应合同提供的间接担保,或付或取供应合同；纯供应合同。,（,4,）其他合同形式提供的项目担保。如经营和维护合同。,3,、意向性担保,严格意义上讲，意向性担保不是,种真正的担保，因为这种担保不具有法律上的约束力，仅仅表现出担保人有可能对项目提供一定支持的意愿。,意向性担保仅是一种道义承诺，无法律后果，是有些单位不愿对项目公司承担直接或间接担保责任而采取的,种变通办法。提供意向性担保的主要方法有,“,支持信,”,等。,4,、或有担保,主要是针对一些由于项目本身不可抗力或不可预见因素造成项目损失的风险所提供的担保。如地震、火山等。,74,三、项目担保文件中涉及的内容,项目定义；担保受益人、担保人和被担保人；担保用途；最大担保金额；担保有效期；启用担保的条件；担保协议及执行担保的具体步骤。,四、安排项目担保的一般步骤,1,、贷款银行向投资者或第三方担保人提出项目担保要求；,2,、投资者首先考虑提供项目公司担保，如不能被接受，考虑提供银行担保；,3,、在银行提供担保下，申请担保人要承诺必要时补偿银行一切费用；,4,、如项目所在国与提供担保的银行不在同一国家时，有时担保受益人要求在当地找一银行作为代理。,75,第六章 项目融资的资金选择,6.1,项目资金的结构与选择,项目融资的资金构成一般有三个部分：股本资金；准股本资金,(,亦称为从属性债务或初级债务资金,),；债务资金,(,亦称为高级债务资金,),。,项目中债务资金和股本资金之间的比例关系，项目资金的合理使用结构以及税务安排对融资成本的影响，是确定项目的资金结构和资金形式的三个主要考虑因素。,一、债务和股本资金的比例,对一个具体项目来说，在考虑到公司所得税的基础上，债务资金成本相对股本资金要低得多。,IC=ID*,（,1-T,），式中,IC,为实际债务资金成本；,ID,为贷款利率；,T,为公司所得税率。,76,二、项目资金的合理使用结构考虑因素,1,、项目的总资金需求量；,包括项目资本投资、预备费、流动资金等。,2,、资金使用期限,根据项目不同阶段的资金需求特点采用不同形式和不同期限的融资，来优化项目债务结构。,3,、资金成本和构成,股本资金成本指机会成本，债务资金成本是利息。,4,、混合结构融资,指不同利率结构、不同贷款形式或不同货币种类的贷款的组合。,77,三、利息预提税的考虑,预提税指一国政府对没有在该国境内设立机构的外国公司、企业和其他经济组织从该国取得的股息、利息、租金等所得实行由支付方按支付金额扣缴所得税的制度。可分为红利预提税和利息预提税两类。其中后者应用最广，税率约为利息的,10%-30%,。合法减免利息预提税有以下方法：,1,、利用国家之间的双边条约；,2,、利用境内融资及,“,公众,”,融资；,3,、在避税港成立项目子公司。,78,6.2,股本资金和准股本资金,虽然相对于贷款银行提供的债务资金而言，股本资金与准股本资金在项目融资中没有本质上的区别，承担的风险相同，只是在形式上有所不同，但是对于项目投资者来说，准股本资金相对于股本资金在安排上则具有较高的灵活性，并在资金序列上享有较为优先的地位。,一、股本资金,1,、作用,项目中的股本投入是风险资金，构成了项目融资的基础，在资金偿还序列中排在最后一位。股本资金的作用主要有三方面：,79,（,1,）股本资金投入增加，可以增加项目抗风险能力。,（,2,）投资者在项目中投入资金的多少与其对项目管理和前途的关心程度是成正比的。,（,3,）投资者在项目中的股本资金代表着投资者对项目的承诺和对项目未来发展前景的信心，对于组织项目融资可以起到很好的心理鼓励作用。,2,、参与形式,（,1,）最普遍的股本资金形式是认购公司的普通股和优先股，基本上来自投资者的直接资金投入，这类股本资金又被称为投资者自有资金。,（,2,）通过发行项目公司股票和债券的方式来筹资，这类股本金被称为公募股本金。,（,3,）来自于第三方机构或公司的资金，被称为,“,第三方资金,”,。,80,二、准股本资金,准股本资金是指项目投资者或者与项目利益有关的第三方所提供的一种从属性债务。其是相对股本资金而言的。,1,、性质,（,1,）从属性债务在项目资金优先序列中要低于其它的债务资金，但是高于股本资金。,（,2,）,准股本资金可被用作为一种与股本资金和债务资金平行的形式进入项目，也可被用作为一种准备金形式。,2,、分类,81,根据资金的从属性质，准股本资金又可以分为一般从属性债务和特殊从属性债务两大类。,一般从属性债务,是指该种资金在项目资金序列中低于一切其它债务资金形式；,特殊从属性债务,将在其从属性定义中明确规定出该种资金相对于某种其它形式债务,(,典型的是项目融资中的长期债务,),的从属性，但是针对另外的一些项目债务，则具有平等的性质。,3,、形式,（,1,）无担保贷款。其是贷款中最简单的一种形式。这种贷款在形式上与商业贷款相似，贷款协议中包括贷款金额、期限、利率、利息支付、本金偿还等主要条款，但是贷款没有任何项目资产作为抵押和担保，本息的支付也通常带有一定的附加限制条件。,82,（,2,）可转换债券。其在其有效期内只需支付利息，但是，在一个特定的时期,(,通常为债券到期日或者某一段时间,),内，债券持有人有权选择将债券按照规定的价格转换成为公司的普通股。其发行没有任何公司资产或项目资产作为担保，债券利息一般也比同类贷款利息要略低一点。,（,3,）零息债券。其计算利息，但是不支付利息。在债券发行时，根据债券的面值、贴现率,(,即利率,),和到期日计算出其发行价格，债券持有人按发行价格认购债券。,深贴现债券是零息债券的一种变通形式。深贴现债券需要定期支付很低的利息，同时在发行时也采用贴现的方法计算价格。因而这种债券的收益也主要是来自贴现而非利息收入。,83,三、以贷款担保形式出现的股本资金,在该方式中，投资者不直接投入资金作为股本金，而是以贷款银行接受的方式提供固定金额的贷款担保作为替代。实际操作中较难实现，多是作为一种补充形式。,贷款担保作为股本资金有两种主要形式：担保存款和备用信用证担保。,四、其它信用担保形式作为股本资金,有时，项目担保人提供的某种形式的担保协议,(,如,BOT,模式中的特许权协议,),在项目融资中也会被作为股本资金来处理。,84,6.3,债务资金,对于一个项目投资者来说，他所面对的债务资金市场可以分为,本国资金市场,和,外国资金市场,。,本国资金：国内金融市场、政府贷款；,国外资金：外国金融市场、欧洲货币市场、外国,政府出口信贷、多边金融机构贷款。,一、影响项目债务资金形式的基本因素,债务期限的考虑、债务偿还的考虑、债权担保的考虑、利率结构的考虑 。,二、项目债务融资的几种形式,1,、贷款融资,85,（,1,）商业银行贷款,其是项目融资中最基本、最简单的债务资金形式。贷款可由一家银行提供，也可由几家银行联合提供，贷款形式可根据借款人要求来设计。,操作过程：一般分建设阶段和经营阶段。,贷款形式：工程贷款、定期贷款、转换贷款、抵押贷款、运营资金贷款、双货币贷款、商品关联贷款。,贷款文件：贷款协议（包括贷款目的、金额、期限、还款计划等）和资产抵押或担保协议。,（,2,）辛迪加银团贷款,简称国际银团贷款，是国际项目融资的主要资金来源。,优点：有能力筹集到巨额资金；贷款货币及贷款银行的选择余地较大；提款与还款方式相对灵活。,注意事项：,86,1,）国际银团的贷款资金一般来源于欧洲货币市场，利率参考,LIBOR,，以浮动利率为主。,2,）由于贷款资金来源于欧洲货币市场所以，贷款银团较一般商业银行更关心借款人能否准时偿还债务。,3,）为了保障其收益，贷款人一般要求收到的利息必须是,“,净利息,”,，即扣除利息预提税后的利息。,4,）辛迪加银团贷款一般给予借款人多种货币选择权，即在贷款期间可以改变货币的币种，给予借款人在不同时间提取不同币种的贷款的选择权。,操作过程,由银行提出建议书、接受并确定委托银行、组织经理集团、发出邀请电文、举行正式贷款文件签署仪式。,87,（,3,）出口信贷及多边机构贷款,出口信贷：由各国进出口银行或机构提供。形式有直接贷款、间接贷款和利率补贴。,世界银行集团融资：可提供融资功能的附属机构有国际复兴与开发银行（,IBRD,）、国际开发协会（,IDA,）和国际金融公司（,IFC,）。,2,、债券融资,优点：能提供规模巨大的资金、能取得较长期限的资金、项目发起人受到较少限制。,缺点：项目管理上的过度疏忽、信用评级的挑战、较高的交易成本、债券投资者有限等。,债券种类：欧洲债券和美国债券；,/,固定利率债券、变动利率债券和浮动利率债券。,88,3,、商业票据融资,包括欧洲商业票据和欧洲期票；美国商业票据等。,优点：可提高企业在国际金融市场的知名度；发行成本较低；资金筹集的灵活性。,缺点：票据发行失败要承担有关损失和不良影响；资金使用期限较短。,4,、其他形式融资,（,1,）租赁融资,包括经营租赁和融资租赁（或称财务租赁）。,优点：可以使项目资金成本降低；可使投资者保留较高的自有资金；对公司资产负债状况不会产生影响；有可能使公司收益水平保持相对稳定发展。,89,（,2,）投资基金,投资基金对于私人企业的融资日益重要，其中，尤其是以政府为发起人的投资基金在项目融资中经常被用来作为解决项目资金的重要渠道。如在澳大利亚波特兰铝厂的项目融资中，维州政府在项目中占有的合资权益就是通过投资基金方式解决的。,（,3,）项目参与者的资金支持,资余支持并不一定要以实际的银行贷款等方式取得，项目参与者出于各自目的同样也可以给项目提供一定的资金支持。,90,第七章 项目融资的主要模式,项目融资模式设计需考虑的主要因素,争取适当条件下的有限追索融资,实现项目风险的合理分担,最大限度地降低融资成本,实现发起人对项目较少的股本投入,处理好融资与市场之间的关系,争取实现资产负债表外融资,项目融资风险分担的典型安排,项目融资风险分担的典型安排,93,7.1,投资者直接安排项目融资,(,一,),根据合资协议，投资者分别投入一定比例的自有资金，统一安排项目融资，由各投资者独立与贷款银行签协议；,投资者按投资比例合资组建一个项目管理公司，负责项目建设，代表投资者签订工程建设合同，监督项目建设，支付项目建设费用；,项目建成后，项目管理公司负责项目的经营与管理，并作为投资者的代理人销售项目产品；,项目的销售收入进入贷款银行监控下的账户，按融资协议中规定的资金使用的优先序列用于支付生产费用、再投资，到期债务及盈余资金分配。,投资者直接安排项目融资的结构之一,95,投资者直接安排项目融资,(,二,),投资者按照投资比例，直接支付项目的建设费用和生产费用，根据自己的财务状况自行安排融资；,项目投资者根据合资协议组建合资项目，任命项目管理公司负责项目的建设和生产管理；,项目管理公司代表投资者安排项目建设和生产经营，组织原材料供应，并根据投资比例将项目产品分配给项目投资者；,投资者按协议规定的价格购买产品，销售收入根据与贷款银行之间签订的现金流量管理协议进入贷款银行监控帐户，并按照资金使用优先序列进行分配。,投资者直接安排项目融资的结构之二,97,投资者直接安排项目融资的优点,投资者可以根据其投资战略需要较灵活地安排融资结构,不同投资者可以根据需要在多种融资方式和资金来源中进行自主选择和组合,投资者可以根据项目现金流和自身资金状况较灵活地安排债务比例,信誉好的投资者可以充分利用其商业信誉得到优惠的贷款条件,投资者直接拥有项目资产并控制现金流量，有利于作灵活的税务安排,98,投资者直接安排项目融资缺点,贷款由投资者安排并直接承担债务责任，实现有限追索在法律上相对较复杂,若不同投资者在信誉、财务状况、营销和管理能力等方面不一致，以现金流量及项目资产作为融资担保和抵押在法律上就较为复杂；,在安排融资时需要划清投资者在项目中所承担的融资责任和其它业务责任之间的界限。,较难安排成为非公司负债型融资,99,7.2,通过项目公司安排项目融资,两种基本形式：,通过项目子公司安排融资,建立项目子公司，以该子公司的名义与其它投资者组成合资结构安排融资。由于项目子公司缺乏必要的信用记录，可能需要投资者提供一定的信用支持和保证。,通过项目公司安排融资,由投资者共同投资组建一个项目公司，以项目公司的名义建设、拥有、经营项目和安排有限追索融资。项目建设期间，投资者为贷款银行提供完工担保。,投资者通过项目公司安排融资,投资者通过合伙制项目安排融资,102,通过项目公司安排项目融资的优点,法律关系较简单，,便于银行就项目资产设定抵押担保权益，,融资结构上较易于被贷款银行接受,投资者的债务责任清楚，,项目融资的债务风险和经营风险大部分限制在项目公司中，,易实现有限追索和非公司负债型融资,可利用大股东的资信优势获得优惠的贷款条件,项目资产的所有权集中在项目公司，便于管理。,管理上较灵活，项目公司可直接运作项目，也可仅在法律上拥有项目资产，而将项目运作委托给另外的管理公司。,103,通过项目公司安排项目融资的缺点,缺乏灵活性，很难满足不同投资者对融资的各种要求，主要表现在：,在税务安排上缺乏灵活性；,项目的税务优惠或亏损只能保留在项目公司中应用，容易形成税务优惠的浪费。,债务形式选择上缺乏灵活性。,虽然投资者可以选择多种形式进行投资，但由于投资者难以直接控制项目现金流量，各个投资者难以单独选择债务形式。,104,7.3,以,“,设施使用协议,”,为基础项目融资,设施使用协议（,Tolling Agreement,）是指在某种工业设施或服务性设施的提供者和使用者之间达成的具有,“,无论使用与否均需付款,”,性质的协议。,以设施使用协议为基础，项目投资者可以利用与项目利益有关的第三方（即项目设施使用者）的信用来安排融资，分散风险。,以设施使用协议为基础的项目融资方式适用于资本密集，收益相对较低但相对稳定的基础设施类项目。,这种融资方式在项目投资结构的选择上比较灵活。,成败的关键是设施使用者能否提供一个,“,无论使用与否均需付款,”,性质的承诺。,以,“,设施使用协议,”,为基础的项目融资实例,106,7.4,以,“,杠杆租赁,”,为基