担保法第三节抵押

,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第三节 抵 押,本节重点提示：,（本节是本章重点）,可抵押财产的范围（包括禁止抵押的财产）,浮动抵押（重在理解）,抵押合同与抵押登记,抵押的效力,抵押权的实现,最高额抵押,注：担保法与物权法（第16章）都规定了抵押。两者规定相冲突的，以物权法为准（,“,新法优于旧法,”,）。,一、抵押和抵押物,（一）抵押的概念,“,抵押,”,：,债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。,相关概念：,“,抵押人,”,，,“,抵押权人,”,，,“,抵押物,”,二、可抵押的财产,债务人或第三人有权处分的下列财产可以抵押（划线部分是物权法所做增加或修改）,（一）建筑物和其他土地附着物；,（二）建设用地使用权；,（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；,（四）生产设备、,原材料、半成品、产品,；,（五）,正在建造的建筑物、船舶、航空器,；,（六）交通运输工具；,（七）,法律、行政法规未禁止抵押的其他财产,（担保法原规定：依法可以抵押的其他财产）,抵押的类型可分为,不动产抵押：比如，以房屋和其他地上附着物抵押,动产抵押：比如，以机器、交通运输工具抵押,（不动产）权利抵押：比如，以土地的使用权抵押，土地承包经营权,抵押物的特征：,抵押物必须是抵押人对其享有处分权；,必须是法律允许转让的物,。,问题1：银行向国有企业发放抵押贷款时，国有企业的财产是否可以抵押，哪些财产可以抵押？,结论：处分权的认定,银行应该要求该企业出具有关政府部门批准抵押的文件，才能发放抵押贷款。,问题2：房地产抵押的特殊问题,以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权,一并抵押,。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物,一并抵押,。（物权法,A182）,2、,禁止抵押的财产,土地所有权,耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有土地的使用权,学校、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的社会公益设施,所有权、使用权不明的财产,依法不得抵押的其他财产,三、浮动抵押,物权法的新抵押方式,浮动抵押：债务人以将现有的及,将有的,生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务，债权人有权就,实现抵押权时,的动产优先受偿。,这里的债务人限于企业、个体工商户、农业生产经营者。,浮动抵押的优点：,1、有利于企业融资；,2、有利于简化抵押手续：只须对抵押财产做概括性介绍，无须详细目录；,3、有利于企业正常经营：企业可以根据经营须要处分抵押物。,缺点：抵押期间，抵押人可以自由处分抵押物，抵押权人的风险会增大。,四、抵押合同和抵押物登记,1、抵押合同,应当以,书面,形式订立抵押合同,抵押合同应当包括：主债权的种类、数额；债务人履行合同期限；抵押物状况；担保范围,抵押合同不得约定“如果债务不能履行，抵押物归抵押权人所有”。（禁止流押）,主合同无效，抵押合同也无效。,2、抵押登记,（1）不动产抵押登记：,不动产抵押，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。,（2）动产抵押登记：,动产抵押，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。,？,（3）浮动抵押登记,浮动抵押应办理登记，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。,LINK,（4）抵押登记的部门,不动产抵押,动产抵押,浮动抵押,LINK,案例：,某木材公司，为贷款以其房产权和土地使用权作抵押，与甲银行签定了财产抵押协议，并到当地公证处办理公证手续，但没有到当地房地产管理部门办理抵押登记手续，后因木材公司还不起贷款，甲银行依法提起诉讼，要求法院处置贷款抵押物以收回贷款。,在案件审理过程中，乙银行也向法院提起了诉讼请求，并提出木材公司也以同一房产权和土地使用权作抵押，在乙银行申请了贷款，并办理了房地产登记手续。也要求处置抵押物优先受偿。,结论：甲银行的抵押合同没有登记，抵押合同就没有法律效力，而乙银行签定的抵押合同在房地产管理机关进行了登记，合同当然有效，有效的合同当然优先受偿。,五、抵押的效力,1、担保范围,对于担保的范围，如抵押合同有约定，按照约定；,如未约定，则包括：主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。,2、抵押物转让,抵押期间，抵押人经抵押权人,同意,转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务；,抵押人,未,经抵押权人同意，不得转让抵押财产。,3、抵押物灭失,抵押物灭失，抵押权消灭。但如果有赔偿金，如保险赔偿，首先用于偿还债务。,六、抵押权的实现,债务人不履行到期债务，可行使抵押权。,（一）实现方式：,（1）双方可协议，折价、拍卖或变卖抵押物,（2）如协商不成，抵押权人可要求法院拍卖、变卖抵押物。,（二）追偿权,为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。,（三）同一物上的抵押权的清偿顺序,同一物分别向两个以上债权人进行抵押的清偿顺序:,（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；,（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；,（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。,七、最高额抵押,“,最高额抵押,”,，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。,The End!,抵押登记部门：,不动产抵押：房屋抵押，到房管部门；林木抵押，林业主管部门；建设土地抵押，土地管理部门,动产抵押：交通运输工具，运输工具的登记部门（如汽车，车管部门）。生产设备、原材料、半成品、产品的抵押，抵押人住所地的工商部门。,浮动抵押：应当向抵押人住所地的工商管理部门登记,B,如何理解未办理抵押登记情况下，,“,不得对抗善意第三人,”,？两方面的含义：,1、如果抵押人将抵押物转让给了善意第三人，债权人无权向该第三人追索。,2、如果抵押人将抵押物再次抵押给善意第三人（后位抵押权人），并与第三人办理抵押登记，则该第三人的抵押权可优先实现。,B,