企业并购中法律尽职调查课件

,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,企业并购中的法律尽职调查,XX,律师事务所,XX,律师,一、尽职调查的概述,二、尽职调查的基本原则,三、尽职调查的工作程序,四、尽职调查的方式,五、尽职调查的内容,六、尽职调查报告,七、尽职调查需特别注意的问题,八、结语,一、尽职调查的概述,尽职调查：审慎调查（,Due Diligence,）,在股票发行上市、,公司收购、重大资产转让,等交易中，委托人委托投资银行、注册会计师、资产评估师、律师等专业机构，就,交易对象及其,财务、经营（,商业、业务,）、法律（法务）、技术,等内容,按照专业准则，进行审慎和适当的调查和分析。,调查的范围到底有哪些？,相关法律？产业政策？政府态度？文化环境？自然环境？交通环境？经济环境？,尽职调查的概念,一、尽职调查的概述,法律尽职调查是第一道防线,全面展示历史和现状，暴露问题,法律尽职调查对交易的决定性,决定交易是否继续,决定交易的结构：资产,or,股权？,决定交易的定价,法律尽职调查对文本的决定性,陈述与保证,先决条件,交割后义务,尽职调查的作用,二、尽职调查的基本原则,1,、独立性原则,独立于委托人意志；,独立于审计、评估等其他中介机构。,独立是否为单干？,二、尽职调查的基本原则,2,、审慎性原则,保持审慎的态度；,保持合理的怀疑；,二、尽职调查的基本原则,3,、全面透彻原则,调查内容要全面；,材料收集要全面。,什么是透彻？尽量。,以专利为例，投资者需要不仅需要了解其是否拥有专利权，还要了解其,是专利权还是专利申请权、是否存在权属上的纠纷、有效期间、专利权,的地域范围以及专利许可情况等内容。再以应收账款为例，投资者不仅,需要了解其应收账款的数额，还要调查应收账款的性质、产生原因、账,龄、债务人资产负债情况以及债权人已经采取的措施等。,二、尽职调查的基本原则,4,、区别对待原则,种子期、,创业期、,成长期和成熟期,高科技行业、化工行业,设立股份制企业、改制股份制企业,二、尽职调查的基本原则,5,、专业性原则,从法律角度作出专业的判断。,三、尽职调查的工作流程,1,、调查前准备工作,了解目标公司的基本情况；,了解,并购目的,、,调查要求、交易结构；,组成调查小组，明确,分工和责任,；,检索法律、制作,个案,调查清单,;,统一审阅标准、准备报告框架,；,与目标公司沟通，制定行程表,。,为什么要进行并购？,单纯获取投资收益的财务并购？,战略性扩张经济规模的需要,?,顺利转型进入新的行业或产业？,思考这些问题，可在一定程度上规避盲目并购的陷阱。,三、尽职调查的工作流程,2,、,开展尽职调查工作,现场调查；,书面调查；,补充调查；,。,。,三、尽职调查的工作流程,3,、出具尽职调查报告,按照中国律师,行业公认,的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，出具尽职调查报告。,四、尽职调查的方式,1,、目标公司的配合,首先，,约见目标公司的股东，获得,理解和配合！没有配合，调查很难顺利完成，如何争取配合？,其次，,目标公司披露（公开、单独）的有关信息、资料进一步了解目标公司的情况；,再次，,通过目标公司提供的员工手册，确定管理层访谈，通过访谈核实调查清单、问卷清单的内容；,最后，,根据目标公司情况设计尽职调查,问卷清单,。,四、尽职调查的方式,2,、登记机关 的查询,工商登记机关的查询，,了解公司的注册资本和股东；,土地、房产、车辆登记机关的查询，,了解目标公司的土地、房产、车辆权利、合同、各种物权担保和抵押、限制性保证和法定负担等情况。,四、尽职调查的方式,3,、政府职能部门 的了解,向规划部门等了解到有无影响目标公司资产的诸如征用、搬迁、停建改建的远近期计划；,向税务部门了解目标公司目前享受的各种优惠政策，特别是税收方面的优惠，在并购实现后是否能继续享受；,向环保部门了解有关环保问题；,向安全生产监督部门了解有关安全问题；,向法院、仲裁委等了解诉讼、仲裁情况,。,四、尽职调查的方式,4,、中介机构,的沟通,通过与目标公司聘请的会计事务所、律师事务所、评估事务所等中介机构的沟通，更准确地把握目标公司的整体情况。,四、尽职调查的方式,5,、债权、债务人的核实,重大的债权债务问题，向相关的债权人和债务人进行,核实和调查,。可以使并购方对目标公司的重大债权、债务的状况有客观完整的了解。,银行。,核实贷款、征信情况,。,四、尽职调查的方式,6,、公开信息的检索,通过互联网、纸质媒介公开披露的有关目标公司宣传介绍及其他资料等，多渠道掌握信息。,四、尽职调查的方式,6,、调查的重点,确保尽职调查信息的,多样性,、,客观性,、,公正性,。,针对披露中暴露的各种问题进行重点调查。,四、尽职调查的方式,7,、调查的困难,调查困难,-,出让方对目标公司没有管控权,-,目标公司资料、文件缺失,-,偷税、对外保证不易调查,-,出让方故意隐瞒,弥补,-,在合同中由出让方作出承诺和保证,-,在合同中约定或有负债及赔偿,-,用剩余股权质押,-,推迟付款期限,-,在取得管理权后进行调查,五、尽职调查的内容,1,、主体资格、授权与批准的审查,2,、股权结构和股东出资的审查,3,、目标公司章程的审查,4,、目标公司财产权利的审查,5,、重大合同及债权债务的审查,6,、争议及解决情况的审查,7,、组织结构及治理结构审查,8,、目标公司人力资源状况,9,、关联交易与同业竞争,10,、环保、安全生产,11,、税费征、减、免等优惠情况,12,、经营与业务情况,13,、并购程序与障碍,五、尽职调查的内容,1,、主体资格、授权与批准的审查,（,1,）目标公司的设立审批、申请文件及登记文档、营业执照、,验资证明（报告）、评估报告；,（,2,）目标公司登记事项，,公司性质、类型,，历次变更、变动情况的合法合规性,；,特殊公司类型,（,3,）目标公司成立以来的合并、分立、变更及重大改组、重大投资行为；,（,4,）目标公司年审情况及是否有影响目标公司合法存续的重大法律障碍；,（,5,）目标公司经营中,依法应取得的资质、认证、特别许可等是否已合法取得及是否仍合法有效,；,特殊行业需要特别许可或资质，,如重要建议独立调查。,。,（,6,）并购条件是否有,限制性要求,。,五、尽职调查的内容,2,、股权结构和股东出资的审查,（,1,）目标公司当前的,股权结构,、变革过程及合法性；,（,2,）目标公司股权是否存在争议或瑕疵；,（,3,）目标公司各股东出资是否恰当；,（,4,）目标公司,对外投资情况,；,子公司如何调查？分公司如何调查？,（,5,）目标公司股本变动及相应合同、章程、决议、批文、变更登记情况；,（,6,）目标公司及其关联企业的兼并、分立、合并、破产、清算情况。,五、尽职调查的内容,3,、目标公司章程的审查,是否履行了必要的批准手续？是否登记备案？,箭猪条款（拒鲨条款）：,董事会分期、分级选举条款？禁止更换董事条款？绝对多数条款？,是否有影响企业并购的特别规定,?,降落伞条款,毒丸计划 （马丁,.,利普顿）,五、尽职调查的内容,4,、目标公司财产权利的审查,（,1,）土地使用权,性质、归属登记与实际是否相符；,证照及合同、性质、用途、地价、取得程序、抵押、查封、出租，如重要建议独立调查,（,2,）房产权,归属及证书与实际是否相符；,（,3,）,主要机械设备、设施,的权属与实际是否相符；,（,4,）,专利、商标、版权,的权属、类别、数量、,存续及剩余有效期、许可与转让、管理与保护；,（,5,）资产抵押、质押情况及租赁的性质、类别、期限；,（,6,）目标公司其他财产的清单、产权归属现状等。,五、尽职调查的内容,5,、重大合同及债权债务的审查,融资类协议,与金融机构的协议（贷款、担保等）,股东贷款（外债登记）,业务类协议,格式文本的审查,主要供应商及客户、相关重大合同的审查,其他协议,特许经营协议、战略合作协议、不竞争协,议、技术研发或服务协议、知识产权许可,协议、资产,买卖或租赁,协议、,在建工程合,同、公用设施,(,如水、电、气,),重大债权债务风险,股东借款,五、尽职调查的内容,6,、争议及解决情况的审查,（,1,）是否有已发生法律效力、或正在进行的、或潜在的法律诉讼或仲裁及其案由、地位及可能的结果；,（,2,）,是否有因为环保、税收、安全生产、产品责任、劳动关系等原因而受到相应行政处罚、执行情况及处罚结果；,（,3,）目标公司与他人自行和解、调解、协议取得或放弃的权利、主张、要求或禁止进一步行动的情况。,五、尽职调查的内容,7,、组织结构及治理结构审查,（,1,）职能部门结构、设置及职能划分、相互关系、,负责人情况,；,（,2,）股东大会、董事会、监事会及其规范运作情况；,（,3,）董事、监事、经理及其他高管层人员情况；,（,4,）,控股股东、实际控制人,的情况；,（,5,）目标公司附属机构、控股子公司、参股子公司、分公司、办事处、独立核算的业务部门及其下设机构情况。,五、尽职调查的内容,8,、目标公司人力资源状况,（,1,）与目标公司有劳动合同关系的职工人数、,劳动合同签订,、岗位分布及现状；,（,2,）目标公司可分流人员范围、数量及构成；,（,3,）病、残、离、退职工的数量，目前状况及相应协议和执行情况；,（,4,）目标公司的工资、,五险一金,是否按时足额发放、缴纳；,（,5,）目标公司职工持股、管理层持股状况；,（,6,）目标公司职工激励计划情况、职工福利制度计划安排；,（,7,）,保密协议、培训、竞业禁止,；,（,8,）目标公司劳动卫生、劳动安全、劳动保护制度建立及执行情况；,（,9,）,工会、职工代表大会,。,工伤、重大职业病,五、尽职调查的内容,9,、关联交易与同业竞争,（,1,）关联交易数量及现状，对目标公司的,影响、制约,、辅助程度及关联方的情况；,了解企业的业务模式、审计报告,（,2,）目标公司关联交易的合法性、,交易条件的公允性,；,（,3,）目标公司是否有关于消除或避免同业竞争的协议、承诺。,五、尽职调查的内容,10,、环保、安全生产标准,（,1,）目标公司环保标准、排污和治理情况；,（,2,）目标公司安全生产措施、执行情况；,五、尽职调查的内容,11,、税费征、减、免等优惠情况,（,1,）目标公司税务登记证、登记机关及验证情况；,（,2,）目标公司应纳税的税种、税率；,（,3,）目标公司各年度纳税申报表及完税证明；,（,4,）目标公司其他,税收优惠,的依据、证明文件及实施情况；,（,5,）目标公司财政补赔优惠的依据、证明文件及实施情况。,五、尽职调查的内容,12,、经营与业务情况,（,1,）目标公司的经营状况、业绩、资产总额、负债总额、所有者权益；,（,2,）目标公司主营业务的分类、比重、市场情况；,（,3,）目标公司的经营是否有或可能会发生政府或法律、法规上的,限制和,/,或管制,；,（,4,）主要产品状况、主要构成、国内外主要厂家生产状况、产品销售率。,五、尽职调查的内容,13,、并购程序与障碍,（,1,）优先购买权,（,2,）对转让的绝对限制,他项权利，查封、扣押、冻结,（,3,）其他反收购,（,4,）,目标公司内部程序,（,5,）,出让方内部程序,（,6,）国资转让程序,（,7,）小股东的态度,（,8,）工会和员工的态度,（,9,）高管离职补偿费,（,10,）国家反垄断审查,（,11,）政府审批程序,六、调查报告,调查完成后写出书面报告；,客观、准确、,通顺、层次清晰,；,报告篇幅长，需有,重大法律问题清单或报告概要；,法律分析、风险提示,/,影响、解决方案或建议；,最终投资由委托人决策；,根据调查获取的信息决定是否进入目标市场，如何,进入目标市场,-,战略决策,-,投资、并购成败的关键。,可以根据情况、需求要求,补充调查。,六、调查报告,目标公司的基本信息,1,、,未通过年检,原因是,（比如未实际经营；未获得行业准入资质；未能获得安全生产许可