6争议的预防与解决解析

Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,*,工程6 争议的预防与解决,工程6 争议的预防与解决,本工程的重点与难点：,1.商品检验的作用,2.我国的进出口检验检疫制度,3.违约的补救方法,4.仲裁的特点与组织,引导案例,买卖双方以CIF术语达成一笔交易，合同规定卖方向买方出口商品5000件，每件15美元，信用证付款；商品检验条款规定：“以出口国商品检验局出具的检验证书作为卖方议付货款的依据，货到目的港，买方有权对商品进展复验，复验结果作为买方索赔的依据。”卖方在办理装运、议付结汇手续后，收到了买方因货款质量与合同不符而向卖方提出索赔的电传及目的港检验机构出具的检验证明。但卖方认为，交易已经完毕，责任应由买方自负。请问卖方看法是否正确？为什么？,本案中的商品检验条款说明出口商品检验局出具的检验证明并不是确定交货品质和重量的最终依据，而仅是议付的依据。假设收到货物后，经复验觉察货物的质量与合同规定不符，买方有权向卖方提出索赔，卖方则应担当合同中的卖方责任。所以卖方这种看法是不正确的。,本案涉及到商品的检验权问题。为什么要对进出口商品进展检验？如何检验？以买卖双方哪一方的检验结果作为交货依据？本课将对这些问题进展争论。,案例分析,1、商品通过检验，其结果作为交付货物、支付货款或处理索赔的依据。,2、确定造成商品残损的依据。,3、便于对进出口商品进展治理。,商品检验的作用,1、买方拥有检验权,2、买方的检验权会丧失,3、买方的复验权,商品的检验权与复验权,一在出口国检验,1、在产地检验,2、装运前或装运时在装运港或装运地检验，即以离岸质量重量为准。,检验时间与地点,二在进口国检验,1、在目的港或目的地卸货后检验，也就是以到岸质量重量为准。,2、在买方营业处所或最终用户所在地检验。,检验时间与地点,三在出口国检验、在进口国复验,1、货物须于装运前由双方商定的装运港或装运地的检验机构进展检验，其检验证书作为卖方要求买方支付货款或要求银行支付、承兑或议付时递交的单据之一；,2、在货物运抵目的港或目的地卸货后的肯定时间内，买方有权复验。复验证书如证明货物不符合同规定不属于承运人或保险公司的责任范围，买方有权在规定的时间内凭复验证书向卖方提出异议或索赔。,检验时间与地点,四装运港检验重量、目的港检验品质,1、常用于大宗商品交易的检验；,2、以装运港地验货后的重量检验证书作为卖方所交货物重量的最终依据；,3、买方可依据货到目的港后的品质检验证书向卖方索赔，但无权对货物的重量提出异议。,检验时间与地点,第三方检验机构,用得最多：,1、官方机构,2、非官方机构,3、半官方机构,检验机构,美国粮谷检验署FGES,美国食品药物治理局FDA,法国国家试验室检测中心等,瑞士通用公证行SGS,美国安全试验所UL,日本海事检定协会 NKKK,英国英之杰检验集团IITS,英国劳合氏公证行 Lloyd”s Surveyor,香港天祥公证化验行等,国际上权威的民间商检机构,国家质检总局,中国国家认证认可监视治理委员会,中国国家标准化治理委员会,中国进出口商品检验公司,我国的检验机构,(1)对进出口商品进展法定检验；,(2)监视治理；,(3)对外贸易公证鉴定。,商检机构的根本任务,1.列入法检名目的商品,2.应施卫生监视的进出境食品,3.应施检疫的进出境动植物及其产品,4.出口危急货物包装容器的性能和使用鉴定,5.装运出口易腐烂变质食品、冷冻品的船舱和集装箱等运载工具的适载鉴定,6.其他法律、法规和有关国际条约规定应施检验检疫的进出境商品,法定检验检疫的货物范围,1.可以作为证明卖方所交货物的品质、数重量、包装以及卫生条件等符合合同规定的依据。,2.作为买方对所收货物的品质、数量等方面提出异议、拒收货物或要求索赔的凭证。,3.作为信用证支付方式下卖方向银行议付货款的单据之一。,4.作为海关验关放行的凭证。,检验证书的作用,1.品质检验证书,2.数重量检验证书,3.兽医检验证书,4.卫生检验证书,5.消毒检验证书,6.验残检验证书,7.价值检验证书,8.产地检验证书,检验证书的种类,1.对于我国已有标准的出口商品，对外签订合同时，应力争以我方为准，如买方(外方)强调以外方为准，应事先征求商检机构的意见。,2.需要商检局检验商品的标准，不要订的太多、太简单、太琐碎。,3.品质标准，要考虑到彼此间的内在联系，否则简洁造成损失。,4.有关规定不要订的过死，确定化。,5.不相干的词，不能消失在证书上。,合同中检验条款应留意的问题,争议,是指交易的一方认为另一方没有履行合同规定的责任或义务而引起的,纠纷,。,1.卖方违约,2.买方违约,3.双方违约,争议的含义及产生的缘由,英国货物买卖法的规定：,1.违反要件,指违反合同的,主要条款,有权要求,解除合同与损害赔偿,2.违反担保,指违反合同的,次要条款,只能要求损害赔偿，不能解除合同,违约的法律责任1,美国法律的规定：,1.重大违约,使另一方无法取得该交易的主要利益,有权要求解除合同与损害赔偿,2.稍微违约,不影响对方在交易中得到的主要利益,只能要求损害赔偿，不能解除合同,违约的法律责任2,公约的规定：,1.根本性违约,指给对方造成了,实质性的损害,有权要求,解除合同与损害赔偿,2.非根本性违约,指没给对方造成,实质性的损害,只能要求损害赔偿，不能解除合同,违约的法律责任3,我国的法律规定：,1.我国合同法中没有根本性违约、非根本性违约之分，也没有违反要件和违反担保之分。,2.当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合商定的，应当担当连续履行、实行补救措施或者赔偿损失等违约责任。,违约的法律责任4,1.要求损害赔偿,2.允许卖方延迟交货,3.要求降低价格或对货物进展修理,4.要求交付替代货物,5.宣告撤销合同,买方的救济,索赔是指在对外贸易中，买卖双方因任何一方违反合同的有关条款，而且直接或间接地给另一方造成了损失，受损方向违约方提出的赔偿恳求。,索赔对象：,1.向运输公司提出的运输索赔,2.向保险公司提出的保险索,3.进出口商之间的贸易索赔,索赔的含义及对象,1.清洁提单，卸货时破损。,2.货物装卸时堆放不良，造成损失。,3.清洁提单，货物缺少。,4.因运输方处理不当，货物发生损失。或轮船脱离航线、触礁、搁浅，造成货损，责任在船方的。,5.船公司取消入港，或出口方已订好的舱位，被挤占(或他人占用)。,向运输公司索赔的情形,1.向出口商提出的索赔,1假设合同明确索赔期的，按合同。,2假设合同没规定索赔期的，货到目的地，经查验以后，三天内提出。,3我国规定，一般商品3045天内提出；机械设备，货到以后60或60天以上。,2.向运输公司的索赔,一般船抵港，14天以内。假设延长，对方同意，最多的可延至一年或以上。,3.向保险公司索赔,中国规定，货物卸后，两年以内可以提出。,索赔期限的留意,某公司以FOB上海合同进口食品1000箱，即期信用证付款。卖方装运货物后凭已装船清洁提单和已投保一切险的保险单向银行收妥货款。货到上海进口方复验时觉察以下状况，应当分别向谁索赔？,1.抽查20箱货物觉察涉及到200箱食品内含沙门氏细菌超过我国的标准；,2.只收到998箱，缺少2箱；,3.有15箱货物外表状况良好，但箱内货物共缺少60公斤。,案例分析,不行抗力又称“人力不行抗拒”，是指当事人在签订贸易合同以后，发生了不是一方当事人所能预料的，或不能实行预防措施的意外事故，造成一方不能履行合同或不能如期履行合同，这种状况下，发生事故的一方，可以免除履行或延长履行合同。,不行抗力的含义,1.由于“自然力气”引起的。如水灾、火灾、飓风、大雪、暴风雨、冰雹等。,2.由于“社会力气”所引起的。如发生战斗、工人罢工，政府禁令、政变等。,3.但有的国家，如美国不行抗力事故单指由于“自然力气”引起的意外事故，而不包括由于“社会力气”所引起的意外事故，所以在美国的合同中往往不使用“不行抗力”一词，而称为“意外事故条款”。,不行抗力的产生缘由,1.该事故必需发生在合同签订以后。,2.该事故不是合同当事人的过失、疏忽或有意行为造成的。,3.该事故是当事人无法预见、无法预防和掌握的。,构成不行抗力的条件,1.解除合同,2.延迟履行合同,不追究违约方的法律责任，而究竟是解除还是延迟履行，往往选择权在对方当事人处。,不行抗力的法律后果,我国某出口企业以CIF纽约与美国某公司订立了200套家具的出口合同。合同规定12月交货。11月底，我企业出口商品仓库发行雷击火灾，致使一半左右的出口家具烧毁。我企业发生不行抗力事故为由，要求免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。我方无奈经多方努力，于次年1月初交货，美方要求索赔。试分析：,1.我方要求免除交货责任的要求是否合理？为什么？,2.美方的索赔要求是否合理？为什么？,案例分析,国内某争论所与日本客户签订一份进口合同，欲引进一周密仪器，合同规定9月份交货。9月15日，日本政府宣布该仪器为高科技产品，制止出口。该禁令自布之日起15日后生效。日商来电以不行抗力为由要求解除合同。日商的要求是否合理？我方应如何妥当处理？,案例分析,1.协商解决,2.调解,3.,诉讼,用得较少,4.,仲裁,用得最多,解决争议的方式,仲裁是买卖双方在业务上，发生争议，经友好协商，不能得到解决，经双方同意，将争议的内容，提交给权威机构去裁决，裁决的结果，对双方都有约束力，双方必需无条件遵守。,仲裁的含义,1.仲裁以双方自愿为根底,2.仲裁机构和仲裁员一般是非官方的,3.仲裁机构的裁决是终局性的,4.仲裁程序简便，处理快速，费用较低,5.仲裁有利于当事人之间维系商业关系,仲裁的特点,指贸易双方在贸易争议发生后情愿通过仲裁机构进展裁决的一种书面协议，它既是任何一方当事人将争议提交仲裁的依据，也是仲裁机构受理案件的依据。,仲裁协议,仲裁协议按其订立的时间可分“合同中的仲裁条款”和“提交仲裁的协议”两种形式。,“合同中的仲裁条款”是在争议发生前制定的，“提交仲裁的协议”是在争议发生后经双方协商订立的。,目前，大多数国家都成认这两种形式的仲裁协议具有同等的效力。,仲裁协议的分类,1.仲裁地点,2.仲裁机构,3.仲裁规章,4.仲裁裁决的效力,5.仲裁费用的负担,合同中的仲裁条款内容,仲裁地点的选择通常有以下几种状况：在买方国家、卖方国家，在第三国；在原告国家、被告国家，在货物所在地国家等。,选择的地点与仲裁时使用的仲裁规章或法律有着直接的联系。,一般地讲，规定在哪里仲裁，就使用哪国的仲裁规章或程序法,仲裁地点,1.,国际性,或区域性的仲裁组织。,如：国际商会仲裁院。,2.,全国性,的仲裁机构。,如：英国伦敦仲裁院、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、瑞士苏黎士商会仲裁院、日本国际商事仲裁协会和我国的国际贸促会的对外经贸仲裁委员会。,3.设在,行业内,的,专业性,仲裁机构。,(如伦敦油籽协会常设仲裁机构，中国海事仲裁委员会),常设性仲裁机构,临时性仲裁机构仲裁庭一般是为了解决特定的贸易争议而临时组成的仲裁庭，没固定人员，仲裁完毕即解散。,临时性仲裁机构,仲裁程序主要是规定进展仲裁的具体手续和做法。,仲裁程序一般由仲裁机构自己订，选择哪一机构，就使用该机构的程序。,假设贸易双方都不想使用该机构的仲裁程序，则必需在仲裁条款中明确规定承受哪个仲裁机构的程序。,仲裁员的指定和人数各国法律规定也不同，多数国家规定为三人制，双方当事人各指定一名，再由这两名仲裁员指定第三名为首席仲裁员。,英、美等国则规定由一名仲裁员独任制，由双方当事人在仲裁协议中规定，也有少数国家规定仲裁员为二人或为双数。,仲裁程序,仲裁裁决的效力一般都规定为终局性的，即仲裁裁决对双方当事人均具有约束力，双方当事人都必需自觉遵守仲裁裁决，任何一方都不行以向法院或其它机关提出变更仲裁裁决的要求。,但有些国家规定可以连续上诉，法院对明显违反法律的不公正裁决可以依法撤销。,一般说来，仲裁机构或仲裁庭没有强制当事人执行裁决的权力，如