公司IO治理规范

公司,IPO,治理规范,主讲人,目录,一、第一部分,IPO,适用的主要法律法规,二、第二部分,IPO,中公司治理的主要问题,第一部分,IPO,适用的主要法律法规,首次公开发行股票并上市管理办法,首次公开发行股票并在创业板上市管理办法,公司法,证券法,上海证券交易所股票上市规则、深圳证券交易所股票上,市规则、深圳证券交易所创业板股票上市规则,中国证监会的规定,：,信息披露规则,招股说明书准则、 操作指引,资产、合同、行业、环保、税务等法律规定,第二部分 IPO中公司治理的主要问题,01,形成清晰的业务发展战略目标，合理配置存量资源,02,突出主营业务，形成核心竞争力和持续发展的能力,03,避免同业竞争，规范关联交易,05,产权关系清晰，不存在法律障碍,04,一,、,基本原则,发行人在改制重组和持续经营过程中应遵循以下五个基本原则,：,建立公司治理的基础，股东大会、董事会、监事会以及经理层的规范运作,二、发行人主体资格、股东的适格性,（一）发行人的主体资格,1,、发行人应当是合法存续的股份有限公司；经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。,2,、发行人持续经营时间应当在三年以上，但经国务院批准的除外；有限责任公司按账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。,3,、发行人最近三年（创业板两年）内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。,4,、发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策 。,5,、发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。,（二）发行人发起人的适格性,1,、公司的发起人应符合,公司法,等有关法律、法规规定的条件，且发起人或股东投入或变更进入公司的业务和资产应独立完整，人员、机构、财务等方面应与原企业分开。,2,、公司应建立合理制衡的股权结构。,公司法,规定股份公司的设立应当由,2,人以上,200,人以下作为发起人，且半数以上的发起人在中国境内有住所。,证券法,规定股份有限公司申请股票上市，公司股本总额不少于人民币三千万元；公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上，公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上。,发行人发起人的适格性,点击此处添加标题,点击此处添加标题,点击此处添加标题,对单个发起人持股、关联出资合并持股及一致行动人持股占公司总股本的比例相关法律虽无禁止性规定，但如该比例过高，相关审核部门会认为可能影响到少数股东权益。根据证监会发布的首次公开发行股票公司改制重组指导意见的规定，单个发起人持股、关联出资合并持股及一致行动人持股占公司总股本的比例不超过,80%,，主发起人不得联合直接或间接控股的公司共同出资组建股份公司，总股本超过,4,亿的可申请适当豁免。故实务中一般按该比例不得超过,80%,原则执行。,3,、对于一些“红帽子”企业，即名义为集体所有但实质为私人所有的企业，为避免企业采取奖励等手段量化输送给私人的情况，避免出现产权纠纷，监管部门在操作中，一般要求发行人出具省级政府的确认文件。对于一些将国有资产转让给个人的情况，要求发行人履行评估确认手续，并报送国资部门批准。,三、发行人股东的适格性,法律法规,突击入股问题,员工持股问题,1,、适用法律、法规,发行人股东应符合,公司法,、,证券法,等有关法律、法规规定的条件；,2,、员工持股问题,证监会目前并不接受工会持股、员工持股会、委托持股、信托持股等模式。 对于发行人申报上市前实施的虚拟持股激励计划，证监会也不接受，需要在上市前将虚拟持股变更为直接持股。持股员工中不能包含非公司员工或临时挂靠的人员。员工可以直接持股，也可以通过持股平台持股，平台的方式可以是有限责任公司或有限合伙。,3,、突击入股问题,对于在创业板上市公司的“突击入股”锁定期，证监会要求在招股说明书刊登前,6,个月内入股的，锁定期为,3,年，自办理工商变更之日起计算。同时，证监会还重点审核创业板股权大额转让中资金来源的问题；,在主板或中小板上市的公司在招股说明书刊登前,1,年内入股的，从工商变更登记之日起锁定,3,年。,另外，证监会要求，在创业板公司上市材料申报中，应准确申报一年内新增股东的持股时间、数量及变化情况、价格及定价依据。自然人股东还需要披露最近,5,年的履历，法人股东要披露其主要股东和实际控制人。,对于最近,6,个月增资或股权转让，要披露其原因、定价依据、资金来源、新增股东背景等。同时，新增股东与发行人及其实际控制人、发行人高管之间、与本次相关中介机构及其签字人之间的关系以及对发行人财务结构、公司战略、未来发展等影响也要详细披露。,四、发行人出资的合法性、完整性,依据,公司法规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币性资产作价出资；但是法律、行政法规规定不能作为出资的财产除外。以非货币性资产出资的，应当依法办理其财产的转移手续。发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。实务中我们一般按以下原则执行：,1,、发起人或股东以其他非现金资产出资的，公司应取得其权属证明或完整的所有权；,2,、发起人或股东以经营性资产出资设立公司，应投入与经营性资产相关的在建工程、为公司提供供应和销售服务的设施、以及与公司生产加工服务相关的设施；,3,、发起,人,人或股,东,东以经,营,营性资,产,产出资,，,，应同,时,时投入,与,与该经,营,营性资,产,产相关,的,的商标,所,所有权,、,、专利,所,所有权,、,、非专,利,利技术,所,所有权,等,等，不,得,得将相,关,关的业,务,务投入,公,公司而,保,保留上,述,述无形,资,资产；,4,、对外,商,商投资,股,股份有,限,限公司,的,的境外,发,发起人,或,或股东,确,确实无,法,法将商,标,标所有,权,权投入,的,的，公,司,司应在,证,证明不,存,存在同,业,业竞争,或,或利益,冲,冲突的,前,前提下,拥,拥有境,内,内独占,使,使用权,；,；,5,、办妥经营,性,性资产相关,的,的土地使用,权,权的变更手,续,续，发起人,或,或股东应拥,有,有与生产经,营,营有关完整,的,的土地使用,权,权；,6,、发起人或,股,股东以其持,有,有的股权出,资,资设立公司,的,的，股权应,不,不存在争议,及,及潜在纠纷,，,，股东能够,控,控制且作为,出,出资的股权,所,所对应企业,的,的业务应与,所,所组建公司,的,的业务基本,一,一致。,五、发行,人,人的独立,性,性,发行人的资产完整,发行人与,控,控股股东,、,、实际控,制,制人在人,员,员、资产,、,、业务、,财,财务、机,构,构等方面,必,必须彻底,分,分开，具,有,有直接面,向,向市场独,立,立经营的,能,能力，业,务,务经营和,利,利润不能,依,依赖关联,交,交易,。,发行人的,人,人员独立,发行人的,财,财务独立,发行人的,机,机构独立,发行人的,业,业务独立,（一）发,行,行人的资,产,产完整,生产型企,业,业应当具,备,备与生产,经,经营有关,的,的生产系,统,统、辅助,生,生产系统,和,和配套设,施,施，合法,拥,拥有与生,产,产经营有,关,关的土地,、,、厂房、,机,机器设备,以,以及商标,、,、专利、,非,非专利技,术,术的所有,权,权或使用,权,权，具有,独,独立的原,料,料采购和,产,产品销售,系,系统；非,生,生产型企,业,业应当具,备,备与经营,有,有关的业,务,务体系和,相,相关资产,。,。,1,、公司资,产,产结构合,理,理,对于在主,板,板和中小,板,板上市的,企,企业，证,监,监会要求,发,发行前一,年,年末，净,资,资产在总,资,资产中所,占,占比例不,低,低于百分,之,之三十，,无,无形资产,在,在净资产,中,中所占比,例,例不高于,百,百分之二,十,十（无形,资,资产比例,创,创业板未,要,要求）。,上,上述比例,按,按经审计,的,的发行主,体,体（母公,司,司）财务,报,报表数据,计,计算，其,中,中无形资,产,产按扣除,土,土地使用,权,权、水面,养,养殖权后,的,的余额计,算,算。对于,在,在创业板,上,上市的企,业,业，则最,近,近一期末,净,净资产不,少,少于两千,万,万，且不,存,存在未弥,补,补亏损。,2,、土地、,房,房产手续,要,要完备,土地属于,以,以前划拨,地,地未入账,的,的，改制,时,时应办为,出,出让地。,房,房产要取,得,得房产证,，,，并不存,在,在纠纷。,接,接受捐赠,资,资产要及,时,时入账。,属于集体,土,土地的（,农,农用地、,建,建设用地,、,、未利用,地,地），使,用,用时不得,改,改变土地,用,用途。对,于,于农业用,地,地，企业,还,还需办理,相,相关审批,手,手续，并,签,签订土地,租,租赁协议,；,；对于企,业,业租赁厂,房,房的，应,取,取得建设,工,工程规划,许,许可证及,相,相关证件,，,，签订房,屋,屋租赁合,同,同，并确,保,保厂房租,赁,赁不影响,企,企业的独,立,立经营能,力,力。,发行,人,人的,资,资产,完,完整,3,、无,形,形资,产,产权,属,属问,题,题,公司,无,无论,是,是新,设,设还,是,是改,制,制，,都,都要,求,求在,用,用的,商,商标,、,、专,利,利、,专,专有,技,技术,以,以及,特,特许,经,经营,权,权等,重,重要,资,资产,或,或技,术,术的,取,取得,或,或使,用,用不,存,存在,重,重大,不,不利,变,变化,的,的风,险,险。,拟,拟上,市,市公,司,司商,标,标权,处,处置,方,方式,应,应遵,循,循以,下,下原,则,则：,（,1,）改,制,制设,立,立的,股,股份,公,公司,，,，其,主,主要,产,产品,或,或经,营,营业,务,务重,组,组进,入,入股,份,份公,司,司的,，,，其,主,主要,产,产品,或,或经,营,营业,务,务使,用,用的,商,商标,权,权需,进,进入,股,股份,公,公司,。,。,（,2,）拟,上,上市,公,公司,应,应在,获,获准,发,发行,前,前将,商,商标,权,权处,置,置相,关,关的,手,手续,办,办理,完,完毕,，,，并,在,在招,股,股说,明,明书,中,中充,分,分披,露,露商,标,标权,的,的处,置,置方,式,式。,（,3,）对,商,商标,权,权以,外,外的,其,其他,工,工业,产,产权,、,、非,专,专利,技,技术,处,处置,方,方式,应,应比,照,照商,标,标权,的,的上,述,述要,求,求进,行,行处,理,理。,（二,）,）发,行,行人,的,的人,员,员独,立,立,发行,人,人的,总,总经,理,理、,副,副总,经,经理,、,、财,务,务负,责,责人,和,和董,事,事会,秘,秘书,等,等高,级,级管,理,理人,员,员不,得,得在,控,控股,股,股东,、,、实,际,际控,制,制人,及,及其,控,控制,的,的其,他,他企,业,业中,担,担任,除,除董,事,事、,监,监事,以,以外,的,的其,他,他职,务,务，,不,不得,在,在控,股,股股,东,东、,实,实际,控,控制,人,人及,其,其控,制,制的,其,其他,企,企业,领,领薪,；,；发,行,行人,的,的财,务,务人,员,员不,得,得在,控,控股,股,股东,、,、实,际,际控,制,制人,及,及其,控,控制,的,的其,他,他企,业,业中,兼,兼职,。,。,（三,）,）发,行,行人,的,的财,务,务独,立,立,发行,人,人应,当,当建,立,立独,立,立的,财,财务,核,核算,体,体系,，,，能,够,够独,立,立作,出,出财,务,务决,策,策，,具,具有,规,规范,的,的财,务,务会,计,计制,度,度和,对,对分,公,公司,、,、子,公,公司,的,的财,务,务管,理,理制,度,度；,发,发行,人,人不,得,得与,控,控股,股,股东,、,、实,际,际控,制,制人,及,及其,控,控制,的,的其,他,他企,业,业共,用,用银,行,行帐,户,户。,（四,）,）发,行,行人,的,的机,构,构独,立,立,发行,人,人应,当,当建,立,立健,全,全内,部,部经,营,营管,理,理机,构,构，,独,独立,行,行使,经,经营,管,管理,职,职权,，,，与,控,控股,股,股东,、,、实,际,际控,制,制人,及,及其,控,控制,的,的其,他,他企,业,业间,不,不得,有,有机,构,构混,同,同的,情,情形,。,。,（五）,发,发行人,的,的业务,独,独立,发行人,的,的业务,应,应当独,立,立于控,股,股股东,、,、实际,控,控制人,及,及其控,制,制的其,他,他企业,，,，与控,股,股股东,、,、实际,控,控制人,及,及其控,制,制的其,他,他企业,间,间不得,有,有同业,或,或显失,公,公平的,关,关联交,易,易。,上市实,务,务中，,经,经常遇,到,到的独,立,立性问,题,题有：,1,、订单,及,及生产,技,技术受,控,控于母,公,公司,(,两头,在外,),；,2,、采购,及,及销售,价,价格由,控,控股公,司,司决定,；,；,3,、商标,权,权、专,利,利权、,软,软件著,作,作权等,知,知,识产权,为,为关联,企,企业所,有,有；,4,、混合,经,经营、,合,合署办,公,公以及,共,共用生,产,产,线等；,5,、发行,人,人的资,产,产被控,股,股股东,或,或实际,控,控,制人无,偿,偿占用,。,。,六、公,司,司治理,及,及规范,运,运作,发行人,应,应依法,建,建立健,全,全股东,大,大会、,董,董事会,、,、监事,会,会、独,立,立董事,、,、董事,会,会秘书,制,制度，,并,并保证,相,相关机,构,构和人,员,员能够,依,依法履,行,行职责,。,。,公司内,部,部制度,（,（章程,、,、股东,大,大会议,事,事规则,、,、董事,会,会议事,规,规则、,监,监事会,议,议事规,则,则、总,经,经理工,作,作细则,、,、独立,董,董事工,作,作制度,、,、关联,交,交易决,策,策制度,、,、内部,控,控制制,度,度等）,健,健全并,能,能有效,执,执行,。,1,2,3,4,听取中,小,小股东,意,意见的,事,事项及,听,听取的,方,方式和,途,途径；,关联股东,或,或有关联,关,关系的董,事,事的决策,回,回避事项,；,；,保障中小,股,股东对公,司,司关联交,易,易、合并,、,、收购、,利,利润分配,等,等重大事,项,项的知情,权,权，确保,以,以同一时,间,间知会中,小,小股东的,必,必要事项,；,；,明确股东,投,投诉公司,董,董事、监,事,事、高级,管,管理人员,的,的途径，,以,以及追究,董,董事责任,的,的具体情,形,形。,实务操作中,，,，一般按以,下,下原则执行,：,：,（一）公司,应,应在章程中,规,规定保护所,有,有股东权益,的,的内容或制,定,定其他相关,内,内部管理规,定,定。,包括,但不限于：,（二）公司,应,应形成明确,有,有效的股东,大,大会、董事,会,会、监事会,机,机构和董事,会,会秘书制度,以,以及其议事,机,机构。,（三）公司,应,应按中国证,监,监会对上市,公,公司的有关,要,要求聘请独,立,立董事以及,独,独立监事。,（四）公司,应,应在章程中,明,明确董事长,和,和其他董事,在,在董事会中,的,的平等地位,，,，明确独立,董,董事、外部,董,董事在公司,治,治理中的具,体,体职责和权,利,利，参与财,务,务、投资、,人,人事任免和,奖,奖励等重大,决,决策的方式,，,，规定公司,董,董事会和董,事,事履行诚信,义,义务的具体,约,约束性内容,。,。,（五）公司,股,股东会、董,事,事会与经营,管,管理层应适,当,当分开，如,没,没有合理的,理,理由公司董,事,事长和总经,理,理不得由同,一,一人担任，,董,董事可以由,经,经理或者其,他,他高级管理,人,人员兼任，,但,但兼任经理,或,或者其他高,级,级管理人员,职,职务的董事,以,以及由职工,代,代表担任的,董,董事，总计,不,不得超过公,司,司董事总数,的,的,1/2,。,（六）董事,、,、监事及高,管,管要符合,公司法,及相关法律,法,法规规定的,任,任职资格，,不,不得有其规,定,定的禁止行,为,为，同时其,应,应当遵守法,律,律、行政法,规,规和公司章,程,程，对公司,负,负有忠实义,务,务和勤勉义,务,务；不得利,用,用职权收受,贿,贿赂或者其,他,他非法收入,，,，不得侵占,公,公司的财产,。,。,发行人是生,产,产型企业的,应,应当具备与,生,生产经营有,关,关的,生产系统、,辅,辅助生产系,统,统和配套设,施,施，合法拥,有,有与生产经,营,营有关,的土地、厂,房,房、机器设,备,备以及商标,、,、专利、非,专,专利技术的,所,所有,权或者使用,权,权，具有独,立,立的原料采,购,购和产品销,售,售系统；,七、突出主,营,营业务,2,非生产型企,业,业应当具备,与,与经营有关,的,的业务体系,及,及相关资产,1,（一）突出,主,主营业务要,求,求发行人必,须,须拥有与主,营,营业务经营,相,相关的完整,资,资产，首,次,次公开发行,股,股票并上市,管,管理办法,具,具体规定如,下,下：,发行人主营,业,业务应该突,出,出，主板、,中,中小板要求,发,发行人应当,主,主要经营一,种,种业务，而,创,创业板要求,发,发行人只能,经,经营一种业,务,务,；主营业务,的,的营业收入,及,及利润应占,公,公司营业收,入,入及利润的,大,大部分；业,务,务独立于控,股,股股东、实,际,际控制人及,其,其控制的其,他,他企业。,1,2,3,原则上不得,与,与控股股东,订,订立委托经,营,营、租赁经,营,营等协议,；,募股资金投,向,向原则上与,主,主营业务相,关,关，创业板,要,要求募集资,金,金只能用于,主,主营业务；,发行前报告,期,期核心业务,及,及其相关业,务,务收入之和,占,占总业务收,入,入的比例应,不,不低于,50%,，或相同口,径,径的利润比,例,例不低于,50%,。,（二）现行,法,法规未对主,营,营业务所占,全,全部业务的,比,比例进行明,确,确规定，但,实,实务操作中,我,我们一般按,以,以下原则掌,握,握：,八、避免同业,竞,竞争,（一）公司,与,与有实际控,制,制权的单位,（,（或个人）,及,及其关联股,东,东、其控制,的,的企业法人,应,应避免在公,司,司主营业务,及,及其他业务,方,方面存在同,业,业竞争或利,益,益冲突。对,是,是否存在同,业,业竞争，发,行,行人董事应,从,从实际业务,范,范围、业务,性,性质、业务,客,客户对象、,与,与发行人产,品,品的可替代,性,性等方面判,断,断，并充分,考,考虑对公司,及,及其他股东,的,的客观影响,。,。,（二）公司,控,控股股东或,实,实际控制人,应,应做出避免,同,同业竞争的,有,有效承诺，,实,实务操作中,一,一般还要求,公,公司与发起,人,人订立未来,避,避免同业竞,争,争的协议，,和,和在有关发,起,起人或股东,协,协议、公司,章,章程等做出,避,避免同业竞,争,争的规定。,公,公司应采取,措,措施保证不,致,致因开展业,务,务发展规划,、,、募股资金,运,运用、收购,、,、兼并、合,并,并、分立、,对,对外投资、,增,增资等活动,，,，产生新的,同,同业竞争。,（三）实务,操,操作中，对,存,存在同业竞,争,争的，公司,在,在提出发行,上,上市申请前,应,应采取以下,措,措施（但不,限,限于）加以,解,解决：通过,收,收购将相竞,争,争的业务集,中,中到公司；,竞,竞争方将有,关,关业务转让,给,给无关联的,第,第三方；公,司,司放弃与竞,争,争方存在同,业,业竞争的业,务,务。,九,、规范关联,交,交易,（一）关联,交,交易是指公,司,司及控股子,公,公司与关联,人,人之间发生,的,的转移资源,或,或义务的事,项,项。关联交,易,易应遵守平,等,等、自愿、,等,等价、有偿,的,的原则及公,平,平、公正、,公,公开的原则,。,。,（,二,）关,联,联人,关联,人,人包,括,括关,联,联法,人,人和,关,关联,自,自然,人,人,1,、具,有,有以,下,下情,形,形之,一,一的,法,法人,，,，为,上,上市,公,公司,的,的关,联,联法,人,人：,直接,或,或者,间,间接,地,地控,制,制上,市,市公,司,司的,法,法人,；,；,由前,项,项所,述,述法,人,人直,接,接或,者,者间,接,接控,制,制的,除,除上,市,市,公,公司,及其,控,控股,子,子公,司,司以,外,外的,法,法人,；,；,关联,自,自然,人,人直,接,接或,者,者间,接,接控,制,制的,、,、或,者,者担,任,任董,事,事、,高级,管,管,理,理人,员,员的,，,，除,上,上市,公,公司,及,及其,控,控股,子,子公,司,司以,外的,法,法人,；,；,持有,上,上市,公,公司,5,以上,股,股份,的,的法,人,人或,者,者一,致,致行,动,动；,在过,去,去,12,个月,内,内或,者,者根,据,据相,关,关协,议,议安,排,排在,未,未来,12,月内,，,，存,在,在上,述,述情,形,形之,一,一的,；,；,中国,证,证监,会,会、,证,证券,交,交易,所,所或,者,者上,市,市公,司,司根,据,据实,质,质重,于形,式,式的,原,原则,认,认定,的,的其,他,他与,上,上市,公,公,司,司有,特,特殊,关,关系,，可,能,能或,者,者已,经,经造,成,成上,市,市公,司,司,对,对其,利,利益,倾,倾斜,的,的法,人,人。,2,、具,有,有以,下,下情,形,形之,一,一的,自,自然,人,人，,为,为上,市,市公,司,司的,关,关联,自,自然,人,人：,直接,或,或者,间,间接,持,持有,上,上市,公,公司,5,以上,股,股份,的,的自,然,然人,；,；,上市,公,公司,董,董事,、,、监,事,事及,高,高级,管,管理,人,人员,；,；,直接,或,或者,间,间接,地,地控,制,制上,市,市公,司,司的,法,法人,的,的董,事,事、,监,监事,及,及高,级管,理,理人,员,员；,上述,第,第,1,、,2,项所,述,述人,士,士的,关,关系,密,密切,的,的家,庭,庭成,员,员，,包,包括,配,配,偶、,父,父母,、,、年,满,满,18,周岁,的,的子,女,女及,其,其配,偶,偶、,兄,兄弟,姐,姐妹,及,及其,配偶,，,，配,偶,偶的,父,父母,、,、兄,弟,弟姐,妹,妹，,子,子女,配,配偶,的,的父,母,母；,在过,去,去,12,个月内或,者,者根据相,关,关协议安,排,排在未来,12,个月内,，存在上,述,述情形之,一,一的；,中国证监,会,会、证券,交,交易所或,者,者上市公,司,司根据实,质,质重于形,式的原则,认,认定的其,他,他与上市,公,公司有特,殊,殊关系，,可,可能或者,已经造成,上,上市公司,对,对其利益,倾,倾斜的自,然,然人。,（三）,关联交易,包,包括但不,限,限于,:,购买或销,售,售商品；,购,购买或销,售,售除商品,以,以外的其,他,他资产；,提,提供或接,受,受劳务；,代,代理；租,赁,赁；提供,资,资金,(,包括以,现,现金或,实,实物形,式,式,),；担保,；,；管理,方,方面的,合,合同；,研,研究与,开,开发项,目,目的转,移,移；许,可,可协议,；,；赠与,；,；债务,重,重组；,非,非货币,性,性交易,；,；关联,双,双方共,同,同投资,；,；证券,交,交易所,认,认为应,当,当属于,关,关联交,易,易的其,他,他事项,。,。,目前常,见,见的几,种,种非公,允,允关联,交,交易：,尽管我国法律不允许企业间相互拆借资金，但仍有很多上市公司因募集到的资金没有好的投资项目，就拆借给母公司或其它不纳入合并报表的关联方，并按约定的高额利率收取资金占用费，以此虚增利润。,资金占用,成本转嫁与分担,违规担保,兼并、收购、重组中的非公允关联交易,上市公,司,司通过,操,操纵与,关,关联方,之,之间应,各,各自分,摊,摊的销,售,售和管,理,理费用,，,，实现,调,调节利,润,润的目,的,的。当,上,上市公,司,司利润,不,不佳时,，,，集团,公,公司通,过,过种种,手,手段，,如,如调低,上,上市公,司,司费用,交,交纳标,准,准，代,替,替承担,上,上市公,司,司各项,费,费用，,甚,甚至退,还,还以前,年,年度交,纳,纳的费,用,用等，,“,“帮助,”,”上市,公,公司提,高,高利润,。,。,（四）,主,主要利,润,润不能,依,依赖关,联,联交易,，,，应减,少,少关联,交,交易,从现在,的,的监管,思,思路来,看,看，普,遍,遍认为,关,关联交,易,易是不,可,可避免,的,的。但,要,要求公,司,司在改,制,制重组,中,中尽量,减,减少关,联,联交易,，,，尤其,是,是与控,股,股股东,及,及其下,属,属机构,之,之间在,供,供应、,销,销售、,生,生产加,工,工等直,接,接经营,环,环节的,关,关联交,易,易。无,法,法避免,的,的，发,行,行人除,应,应根据,相,相关规,定,定披露,关,关联方,、,、关联,关,关系和,关,关联交,易,易之外,还,还应作,到,到：,1,、不能,影,影响上,市,市公司,的,的独立,性,性；,2,、关联,交,交易的,价,价格公,允,允，不,存,存在通,过,过关联,交,交易操,纵,纵利润,的,的情形,；,；,3,、关联,交,交易决,策,策程序,合,合规。,实务操,作,作中，,发,发行人,申,申请发,行,行上市,前,前，关,联,联交易,应,应避免,以,以下情,形,形：,1,、发行,人,人章程,中,中应明,确,确对外,担,担保的,审,审批权,限,限和审,议,议程序,，,，不存,在,在为控,股,股股东,、,、实际,控,控制人,及,及其控,制,制的其,他,他企业,进,进行违,规,规担保,的,的情形,；,；,2,、发行,人,人应有,严,严格的,资,资金管,理,理制度,，,，不得,有,有资金,被,被控股,股,股东、,实,实际控,制,制人及,其,其控制,的,的其他,企,企业以,借,借款、,代,代偿债,务,务、代,垫,垫款项,或,或者其,他,他方式,占,占用的,情,情形；,3,、发起人或,股,股东通过保,留,留采购、销,售,售机构，垄,断,断业务渠道,等,等方式干预,公,公司的业务,经,经营；,4,、公司依托,或,或委托控股,股,股东进行采,购,购、销售，,而,而不拥有独,立,立的决策权,；,；,5,、从事生产,经,经营的公司,不,不拥有独立,的,的产、供、,销,销系统，且,主,主要原材料,和,和产品销售,依,依赖股东及,其,其控股企业,；,；,6,、专为公司,生,生产经营提,供,供服务的设,施,施，未重组,进,进入公司；,7,、主要为公,司,司进行的专,业,业化服务，,未,未由关联方,采,采取出资或,出,出售等方式,纳,纳入公司，,或,或转由关联,的,的第三方经,营,营；,8,、具有自然,垄,垄断性的供,水,水、供电、,供,供汽、供暖,等,等服务，未,能,能有效地保,证,证交易和定,价,价的公允；,9,、公司与主,发,发起人或第,一,一大股东（,追,追溯至实际,控,控制人）及,其,其关联股东,、,、其控制的,企,企业法人存,在,在经营性业,务,务（受）委,托,托经营、（,承,承）发包等,行,行为；,10,、其他对公,司,司产生重大,影,影响的关联,交,交易。,实务操作中,，,，发行人申,请,请发行上市,前,前，关联交,易,易应避免以,下,下情形：,十,、财务及会,计,计,1,、发行人资,产,产负债结构,合,合理、资产,质,质量较高、,盈,盈利能力较,强,强、现金流,量,量正常，经,营,营成果不存,在,在对税收政,府,府补助以及,关,关联方严重,依,依赖；,2,、发行人的,内,内部控制在,所,所有重大方,面,面是有效的,，,，会计基础,工,工作规范，,最,最近三年报,表,表的编制必,须,须执行相同,的,的企业会计,准,准则和制度,，,，对相同或,者,者相似的经,济,济业务，应,选,选用一致的,会,会计政策，,不,不得随意变,更,更；,3,、不存在重,大,大偿债风险,，,，不存在影,响,响持续经营,的,的担保、诉,讼,讼及仲裁等,重,重大或有事,项,项；,十,一,、税务,发行人依法,纳,纳税，各项,税,税收优惠符,合,合相关法律,法,法规的规定,。,。发行人的,经,经营成果对,税,税收优惠不,存,存在严重依,赖,赖。实务中,遇,遇到问题及,处,处理办法如,下,下：,1,、部分公司,在,在股份制改,组,组以前税金,存,存在不规范,缴,缴纳现象，,在,在股份制改,组,组中公司应,当,当对其进行,规,规范，并对,以,以前年度少,缴,缴的税金进,行,行补缴；,2,、违反税收,政,政策的税收,减,减免与返还,的,的处理。根,据,据国发,(2000)2,号文,国务院关于,纠,纠正地方自,行,行制定税收,先,先征后返政,策,策的通知,，除经国务,院,院审批外，,只,只有符合现,行,行税收征管,法,法律法规规,定,定的税收减,免,免与返还才,是,是合法有效,的,的。如果发,行,行人所在地,的,的税务法规,、,、规章比国,家,家税收法律,、,、行政法规,更,更为优惠，,实,实务中一般,采,采取的规范,措,措施为：由,主,主管税务机,关,关出文确认,发,发行人没有,税,税务违法行,为,为，且暂不,征,征收少缴的,税,税款，发行,人,人应在招股,说,说明书中充,分,分披露相关,的,的风险，并,由,由原股东承,诺,诺承担有可,能,能追缴的税,款,款。该部分,违,违反税收政,策,策的税收减,免,免与返还应,属,属于非经常,性,性损益。,3,、有限公司,整,整体变更为,股,股份有限公,司,司，按照,公司法,的规定以变,更,更基准日经,审,审计的净资,产,产为依据折,合,合为股份有,限,限公司的股,份,份，如股东,为,为自然人，,则,则涉及到个,人,人所得税的,交,交纳问题。,依,依据国家税,务,务总局国税,发,发,1994089,号文,关于印发,征收个人所,得,得税若干问,题,题的规定,的通知,、国税发,1997198,号文,关于股份制,企,企业转增股,本,本和派发红,股,股征免个人,所,所得税的通,知,知,和国税函发,1998333,号文,国家税务总,局,局关于盈余,公,公积金转增,注,注册资本征,收,收个人所得,税,税问题的批,复,复,的规定，属,于,于资本公积,（,（国税发,1998289,号文规定“,资,资本公积金,”,”是指股份,制,制企业股票,溢,溢价发行收,入,入所形成的,资,资本公积金,。,。）折股的,部,部分不需要,交,交纳个人所,得,得税，属于,盈,盈余公积、,未,未分配利润,折,折股的部分,需,需要交纳个,人,人所得税。,4,、发行人报,告,告期内无税,收,收方面的违,法,法违规行为,，,，未受过税,务,务部门重大,处,处罚。,十,二,、募集资金,运,运用,1,、发行人应,当,当建立募集,资,资金专项存,储,储制度，募,集,集资金应当,存,存放于董事,会,会决定的专,项,项账户。,2,、募集资金,应,应当有明确,的,的使用方向,，,，原则上应,当,当用于主营,业,业务，创业,板,板要求只能,用,用于主营业,务,务。,除金融类企,业,业外，募集,资,资金使用项,目,目不得为持,有,有交易性金,融,融资产和可,供,供出售的金,融,融资产、借,予,予他人、委,托,托理财等财,务,务性投资，,不,不得直接或,者,者间接投资,于,于以买卖有,价,价证券为主,要,要业务的公,司,司。,3,、募集资金,数,数额和投资,项,项目应当与,发,发行人现有,生,生产经营规,模,模、财务状,况,况、技术水,平,平和管理能,力,力等相适应,。,4、募集资金,投,投资项目应,当,当符合国家,产,产业政策、,投,投资管理、,环,环境保护、,土,土地管理以,及,及其他法律,、,、法规和规,章,章的规定。,5、发行人董,事,事会应当对,募,募集资金投,资,资项目的可,行,行性进行认,真,真分析，确,信,信投资项目,具,具有较好的,市,市场前景和,盈,盈利能力，,有,有效防范投,资,资风险，提,高,高募集资金,使,使用效益。,6、募集资金,投,投资项目实,施,施后，不会,产,产生同业竞,争,争或者对发,行,行人的独立,性,性产生不利,影,影响。,7、发行人应,按,按照相关法,律,律法规的规,定,定对募集资,金,金的运用如,实,实披露。,谢谢聆听,【】,电话：,【】,E-mail: 【】,演讲完毕，,谢,谢谢观看！,