民间融资最新立法趋势与展望

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,民间融资最新立法趋势与展望,李有星 教授博导,浙江省金融法学研究会会长,1,教授简介,李有星，浙江大学法学院教授博士生导师，法律系副主任，浙江大学金融法律与公司治理中心主任。浙江省金融法学研究会会长。中国证券法学研究会常务理事，浙江省政府规范性文件合法性审查专家组专家，浙江省政府金融办委托,民间融资问题对策研究,课题组组长。,温州市民间融资管理研究,项目组长，即,浙江省温州民间融资管理条例,（草案）编制起草人。,地方金融法制环境建设研究,课题组长，从事公司企业法、证券法和金融法学研究和实践处理，获浙江省优秀中青年法学专家称号。,2,内容,绪论,一、民间融资立法思考的问题,二、民间融资立法要解决的问题,三、民间融资立法的具体制度,四、地方金融发展中的思考,结语,3,序言,经济发展相伴民间金融、地方金融和民间融资发展,引导和规范民间融资，需要把握金融、法律的规律,民间融资指什么？地方金融发展什么？,大银行、多银行、村镇银行的银行格局有什么问题？“影子银行”如何规范？,民间放债是否需要持照，个人是否可以放债,民间融资的不规范的受害人是谁？,中小微企业和三农的服务需要什么样的金融服务,4,民间融资，是指非金融机构的自然人、企业法人和其他组织之间，通过民间借贷、定向债券融资、定向集合资金等方式，进行民间资金融通的活动。,民间融资本身是一种以货币资金标的私人交易的中性行为，但由于选择的交易对象不同、交易目的、交易方式不同、履行的程序和采取的交易手段不同，有些民间融资符合合法属性，有些符合非法、违法属性，因此，民间融资概念中应当包含可能出现的非法融资形式，只有符合规范要求的民间融资才是合法受保护的。规范要求既包括程序规范、信息规范、宣传规范、对象规范、利率规范、融资规模规范和融资资金用途的规范。,5,民间融资的类型总体讲主要有股权和债权融资两种类型。,（,1,）民间直接借贷。,（,2,）企业内部集资（集股）,（,3,）典当融资。,（,4,） 合会（抬会、标会）融资。,（,5,）基金类融资。,（,6,）证券性融资和票据贴现融资。,（,7,）权益性融资。,（,8,）其他形式融资。,6,吴英案及启示,放贷人的非法经营案,温州债务危机,企业内部集资,民间借贷,7,吴英案件情况,吴英，,1981,年,5,月,20,日生于浙江东阳，初中毕业以后在其姑姑开的美容院里学习美容，后技校学习财会，临近技校毕业时辍学从商。,2000,年后，吴英投资房地产。在当地和全国很多城市的楼市，吴英都有过涉及。住宅、商铺，吴英都炒过。,2003,年,8,月,6,日，开办东阳吴宁贵族美容美体沙龙（注册资金,2,万元）,8,2005,年,3,月,25,日，开办东阳吴宁喜来登俱乐部（注册资金,2,万元）,2005,年,4,月,6,日，开办东阳千足堂理发休闲屋（注册资金,10,万元）,2005,年,10,月,21,日，开办东阳韩品服饰店,2006,年,4,月,13,日，开办本色商贸有限公司（注册资本,5000,万元）。,9,2006,年,7,月,5,日，开办本色汽车美容店（注册资金,20,万元）,2006,年,7,月,27,日，开办东阳开发区布兰奇洗衣店（注册资本,20,万元）,2006,年,8,月,1,日，成立浙江本色广告有限公司（注册资本,1500,万元）,2006,年,8,月,14,日，成立浙江东阳洗业管理服务有限公司（注册资金,500,万元）,10,2006,年,8,月,14,日，成立浙江本色酒店管理有限公司（注册资本,500,万元）,2006,年,8,月,14,日，成立东阳本色电脑网络有限公司（注册资本,400,万元）,2006,年,8,月,14,日，成立东阳本色装饰材料有限公司（注册资本,1000,万元）,2006,年,8,月,22,日，成立本色婚庆服务有限公司（注册资本,1000,万元）,11,2006,年,9,月,19,日，成立东阳本色物流有限公司（注册资本,500,万元）,2006,年,10,月,10,日，组建本色控股集团有限公司，即本色商贸有限公司更名而来（注册资本,1,亿元）,上述公司名义的公司均是集团子公司，集团股东为吴英、吴玲玲,12,吴英案借款,借贷对象,11,人及额度（判决认定）,（,1,）,2006,年,3,月至,2007,年,1,月，林卫平处（以公司注册需要等名义）借款,47241,万元，归还,9855,万元，支付利息,4821,万元，认定集资诈骗,32565,万元（,pj10),。,（,2,）,2006,年,6,月至,11,月，杨卫陵（合伙炒期货、资金周转等名义）处借款,9600,万元，归还本息,8428,万元，认定集资诈骗,1172,万元（,P11,）。,13,【,关注,9600,万元是合伙期货前给，还是后？,3300,万元,+1600,万元），每天,40,元,/,万元高利保护？,1600,万元扣除？如何计算本金？如何考虑同一借贷行为的目的变化？,】,。,在向杨卫陵等人集资时，炒期货亏损近,5000,万元。吴英用非法集资来的,1600,多万元给杨卫陵等人分红，诱使杨卫陵的下线源源不断地提供资金给杨并催促杨将钱给吴英，吴英从而又从杨卫陵等人处集资金。,14,（,3,）,2006,年,1,月至,11,月，杨志昂处（广州白马市场炒商铺等名义）借款,3130,万元，归还,900,万元，支付利息,1095,万元，认定集资诈骗,1135,万元（,P13,）；,【,注意假转让房产抵债,3060,万元与撤销抵债后现在还诈骗,1135,万元相比，吴英家属应做何选择？为什么？,】,（,4,）,2005,年,11,月至,2006,年,11,月，杨卫江处（广州白马市场炒商铺、公司资金周转等名义）借款,8516,万元，归还本息,7840,万元，认定集资诈骗,676,万元；,15,（,5,）,2006,年,8,月,15,日，蒋辛幸处（以高息名义）借款,250,万元，认定集资诈骗,250,万元（,P14,）,【,特别注意是借给本色集团,】,；,（,6,）,2005,年,8,月至,2006,年,11,月，周忠红处（装修、做煤、成立公司等名义）借款,2970,万元，归还本息,2707.5,万元，认定实际集资诈骗,262.5,万元；,【,吴英不确认,p16】,16,（,7,）,2006,年,1,月至,10,月，叶义生处（高利息）借款,1670,万元，归还本息,1354.5,万元，认定实际“集资诈骗”,315.5,万元；,（,8,）,2006,年,1,月至,9,月，龚益峰处（高息）借款,2100,万元，归还本息,1862,万元，认定实际“集资诈骗”,238,万元,【,高利贷利滚利,p17,，吴英借款额异议,】,；,17,（,9,）,2006,年,10,月，任义勇处（高利息）借款,800,万元，归还,50,万元，认定实际“集资诈骗”,750,万元,【,注意月息,3,分，,p18】,；,（,10,）,2005,年,5,月至,2006,年,11,月，毛夏娣处（高额回报、石油生意等名义）借款,762.5,万元，认定“集资诈骗”,762.5,万元,【,利滚利,p19】,；,（,11,）,2006,年,11,月，龚苏平处（高利息）借款,300,万元，认定“集资诈骗”,300,万元。,18,关键人物林卫平,林卫平，男，,1968,年,8,月,7,日出生于浙江省义乌市，汉族，大专文化，经商，在当地开有“小山宾馆”。原义乌市文化局文化稽查中队长。,2006,年,3,月，经人介绍，吴英以成立公司需要注册资金为名向林卫平借款。首笔借款金额为,500,万元，支付时先扣除一个月利息,60,万元，实付,440,万元。,林卫平的链条是借贷人数最多的，有,71,人和,1,个单位。,林于,2007,年,2,月,9,日被东阳市公安局刑事拘留，同年,3,月,16,日被依法逮捕。,19,2005,年下半年至,2007,年,1,月，林卫平以借款、投资或资金周转等名义，向吴延飞、浙江一统实业有限公司等,71,人、,1,个单位非法吸收资金共计人民币,86515,万元。已归还本金,41,，,188,万余元，支付利息,6,，,996,万余元。,林卫平吸存的资金并非完全借给吴英，同时还高息向陈镇等人放贷。利息是每万元每天,40,元。,p10),林于,2007,年,2,月,9,日被刑事拘留，,3,月,16,日被依法逮捕。,2009,年,1,月，他因非法吸收公众存款罪被东阳市人民法院判处有期徒刑,6,年，并处罚金,30,万元。,20,林卫平的借贷对象：,（,1,）林在义乌市文化局的同事，其在,2006,年全年共向,9,名同事吸收存款高达,2000,万元。,（,2,）亲戚和战友。,2006,年林卫平开始从自己的亲戚和妻子的亲戚处广泛借贷，并向在义乌交警队、农行义乌某镇分行等几处任职的战友借款。此类借款总额高达,6998,万元。,（,3,）政府机关。义乌市环保局、交警队、稠江街道、稠城街道、义乌市中心医院等第三类人员机关事业单位干部处，共借贷,740,万元。,（,4,）资金生意者。,2006,年,2,月开始向林卫平提供了总额高达,6.2,亿多元的资金。金华市某市政工程有限公司法定代表人胡某共向林卫平提供了,7790,万元的借贷资金。,21,吴英案抓捕与判决,2007,年,2,月,10,日下午,4,点,30,分左右，本色集团在东阳的所有门店，在短短几分钟内，全部被东阳警方控制。当晚，东阳市政府发布公告，宣布吴英已被当地公安机关刑事拘留。,涉嫌非法吸收公众存款，本色集团也同时被立案调查，与本色有关的债权债务，开始登记。,22,吴英被刑拘后，案件经过两次补充侦查。公诉机关也从东阳市检察院改为金华市检察院；起诉罪名从非法吸收公众存款和合同诈骗，最后确定为集资诈骗。,司法机关对吴英案定性的转换过程中，在法律定性经历了激辩和思考。,最终放弃刑法的谦抑原则(是指用最少量的刑罚取得最大的刑罚效果)和疑罪从轻从无的精神，选择最高死刑的集资诈骗罪。,23,罪行,吴英于2005年5月至2007年2月间，以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相、以高额利息为诱饵等手段，向社会公众非法集资人民币7.733亿元,案发时尚有3.8426亿元无法归还。,24,裁判,2009年12月18日，金华市中级法院以集资诈骗罪判处吴英死刑；,2012年1月18日，浙江省高级法院判处吴英集资诈骗罪死刑；,2012年4月20日，最高人民法院驳回死刑复核，发回浙江省法院重审；,2012年5月21日，浙江省高级人民法院经重审判处吴英死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收其个人全部财产。,25,引出的几个问题,1.吴英与林卫平之间是什么关系？吴英创办的公司与吴英什么关系？吴英个人与公司资产什么关系？吴英个人声誉高于公司声誉吗？个人借款还是企业借款？,2006年3月至2007年1月，林卫平处（以公司注册需要等名义）借资47241万元，归还9855万元，付利息4821万元，欠32565万元,借贷；合谋；委托,26,2.,民间资本（资金）可不可以转手倒卖,3.,什么是高利贷？高利贷的罪过到底是出借人？还是借款人？,4.,高利贷行为需要政府干预吗？政府有能力、手段干预吗？谁具体干预？,5.80%,中小微企业与银行借贷无关，其生产经营的资金从何而来？,6.,短贷利率与长贷利率有什么不同？民间借贷利率多少才是合适？,27,7.民间资本（资金）如何引导、规范？,8.地方政府能够做什么？政府与司法权力合理运用必要性、适当性？,9.民间集资有没有可能合法化？如何界定边界？如何设定合理的程序？,10.借贷中介如何规范？“资金掮客”P2P网贷金融？,11.吴英案件中的被害人和债权人关系？如何平等公正保护？,28,融资的民刑模糊分析,【,定性,】,违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的,“,非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款,”,：,（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；,（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；,（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；,（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。,未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。,29,【,融资行为,】,实施下列行为之一，符合本解释第一条第一款规定的条件的，应当依照刑法第一百七十六条的规定，以非法吸收公众存款罪定罪处罚：,（一）不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的，以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的；,（二）以转让林权并代为管护等方式非法吸收资金的；,（三）以代种植（养殖）、租种植（养殖）、联合种植（养殖）等方式非法吸收资金的；,（四）不具有销售商品、提供服务的真实内容或者不以销售商品、提供服务为主要目的，以商品回购、寄存代售等方式非法吸收资金的；,30,（五）不具有发行股票、债券的真实内容，以虚假转让股权、发售虚构债券等方式非法吸收资金的；,（六）不具有募集基金的真实内容，以假借境外基金、发售虚构基金等方式非法吸收资金的；,（七）不具有销售保险的真实内容，以假冒保险公司、伪造保险单据等方式非法吸收资金的；,（八）以投资入股的方式非法吸收资金的；,（九）以委托理财的方式非法吸收资金的；,（十）利用民间,“,会,”,、,“,社,”,等组织非法吸收资金的；,（十一）其他非法吸收资金的行为。,31,【,刑罪起点,】,非法吸收或者变相吸收公众存款，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：,（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在,20,万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在,100,万元以上的；,（二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象,30,人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象,150,人以上的；,（三）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在,10,万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在,50,万元以上的；,（四）造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。,32,【,数额巨大,】,具有下列情形之一的，属于刑法第一百七十六条规定的,“,数额巨大或者有其他严重情节,”,：,（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在,100,万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在,500,万元以上的；,（二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象,100,人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象,500,人以上的；,（三）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在,50,万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在,250,万元以上的；,（四）造成特别恶劣社会影响或者其他特别严重后果的。,33,【,金额计算,】,非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以行为人所吸收的资金全额计算。案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。,【,免刑处罚,】,非法吸收或者变相吸收公众存款，主要用于正常的生产经营活动，能够及时清退所吸收资金，可以免予刑事处罚；情节显著轻微的，不作为犯罪处理。,34,【,非法吸收公众资金罪与集资诈骗罪的转换：非法占有目的,+,诈骗方法,】,以非法占有为目的，使用诈骗方法实施本解释第二条规定所列行为的，应当依照刑法第一百九十二条的规定，以集资诈骗罪定罪处罚。,诈骗方法有哪些？虚构、隐瞒,35,【,非法占有目的标准,】,使用诈骗方法非法集资，具有下列情形之一的，可以认定为,“,以非法占有为目的,”,：,（一）集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不能返还的；,（二）肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的；,（三）携带集资款逃匿的；,（四）将集资款用于违法犯罪活动的；,（五）抽逃、转移资金、隐匿财产，逃避返还资金的；,（六）隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，逃避返还资金的；,（七）拒不交代资金去向，逃避返还资金的；,（八）其他可以认定非法占有目的的情形。,36,【,目的区分标准,】,集资诈骗罪中的非法占有目的，应当区分情形进行具体认定。行为人部分非法集资行为具有非法占有目的的，对该部分非法集资行为所涉集资款以集资诈骗罪定罪处罚；非法集资共同犯罪中部分行为人具有非法占有目的，其他行为人没有非法占有集资款的共同故意和行为的，对具有非法占有目的的行为人以集资诈骗罪定罪处罚。,37,【,数额标准,】,个人进行集资诈骗，数额在,10,万元以上的，应当认定为,“,数额较大,”,；数额在,30,万元以上的，应当认定为,“,数额巨大,”,；数额在,100,万元以上的，应当认定为,“,数额特别巨大,”,。单位进行集资诈骗，数额在,50,万元以上的，应当认定为,“,数额较大,”,；数额在,150,万元以上的，应当认定为,“,数额巨大,”,；数额在,500,万元以上的，应当认定为数额特别巨大。,【,集资诈骗的数额计算,】,集资诈骗的数额以行为人实际骗取的数额计算，案发前已归还的数额应予扣除。行为人为实施集资诈骗活动而支付的广告费、中介费、手续费、回扣，或者用于行贿、赠与等费用，不予扣除。行为人为实施集资诈骗活动而支付的利息，除本金未归还可予折抵本金以外，应当计入诈骗数额。,38,【,擅自发行股票、公司、企业债券,】,未经国家有关主管部门批准，向社会不特定对象发行、以转让股权等方式变相发行股票或者公司、企业债券，或者向特定对象发行、变相发行股票或者公司、企业债券累计超过,200,人的，应当认定为刑法第,179,条规定的擅自发行股票、公司、企业债券。构成犯罪的，以擅自发行股票、公司、企业债券罪定罪处罚。,【,非法经营罪,】,违反国家规定，未经依法核准擅自发行基金份额募集基金，情节严重的，依照刑法第,225,条的规定，以非法经营罪定罪处罚。,39,【,虚假广告罪,】,广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告为非法集资活动相关的商品或者服务作虚假宣传，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二条的规定，以虚假广告罪定罪处罚：,（一）违法所得数额在,10,万元以上的；,（二）造成严重危害后果或者恶劣社会影响的；,（三）二年内利用广告作虚假宣传，受过行政处罚二次以上的；,（四）其他情节严重的情形。,【,共同犯罪,】,明知他人从事欺诈发行股票、债券，非法吸收公众存款，擅自发行股票、债券，集资诈骗或者组织、领导传销活动等集资犯罪活动，为其提供广告等宣传的，以相关犯罪的共犯论处。,40,诈骗数额规则,解释,第五条 个人进行集资诈骗，数额在,10,万元以上的，应当认定为“数额较大”；数额在,30,万元以上的，应当认定为“数额巨大”；数额在,100,万元以上的，应当认定为“数额特别巨大”。单位进行集资诈骗，数额在,50,万元以上的，应当认定为“数额较大”；数额在,150,万元以上的，应当认定为“数额巨大”；数额在,500,万元以上的，应当认定为“数额特别巨大”。,集资诈骗的数额以行为人实际骗取的数额计算，案发前已归还的数额应予扣除。行为人为实施集资诈骗活动而支付的广告费、中介费、手续费、回扣，或者用于行贿、赠与等费用，不予扣除。行为人为实施集资诈骗活动而支付的利息，除本金未归还可予折抵本金以外，应当计入诈骗数额。,41,非法占用目的问题,解释,第四条 以非法占有为目的，使用诈骗方法实施本解释第二条规定所列行为的，应当依照刑法第,192,条的规定，以集资诈骗罪定罪处罚。使用诈骗方法非法集资，具有下列情形之一的，可以认定为“以非法占有为目的”：,（一）集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不能返还的；,（二）肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的；,（三）携带集资款逃匿的；,（四）将集资款用于违法犯罪活动的；,（五）抽逃、转移资金、隐匿财产，逃避返还资金的；,（六）隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，逃避返还资金的；（七）拒不交代资金去向，逃避返还资金的；,（八）其他可以认定非法占有目的的情形。,42,一、民间融资立法思考的问题,融资主体资格：对应的非法集资,出借人资格：对应的非法经营,人数,金额,利率,程序,责任,主管机构,政府职责,43,债权人,非法经营罪,（案例：全国第一起判决民间借贷债权人犯非法经营罪的案件）,2011,年泸州人何有仁因用个人资金，以月息,2%20%,的利息出借给,12,人,600,余万，日前而被泸州中院编号为,(2011),泸刑终字第,12,号判决以非法经营罪判处有期徒刑,7,年半。,在何有仁放高利贷事实上，判决书并没采取逐笔认定、分析的方法。法院笼统认定，,2005,年,7,月至,2010,年,1,月，何有仁在未依法取得,金融,许可证,以及任何形式发放贷款的行政许可的情况下，按月息,2%20%,不等的利率，先后向,12,名不特定对象非法高息发放贷款,669,万余元，非法获利,300,余万元。,法院认为，何有仁违反国务院,非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法,，在未取得发放贷款的行政许可的情况下，非法办理金融业务，向,10,余名社会不特定多数人员高息发放贷款达,600,余万元，严重扰乱了市场秩序，情节特别严重，已构成非法经营罪，应在,5,年以上有期徒刑幅度内量刑，并据此维持了一审判决。,44,现行,刑法,第二百二十五条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，构成非法经营罪：, (,四,),其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。,1998,年,6,月,30,日国务院第,5,次常务会议通过的,非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法,第四条规定：,“,本办法所称非法金融业务活动，是指未经中国人民银行批准，擅自从事的下列活动：,（三）非法发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外汇买卖；,”,兜底条款口袋罪？,45,几个关系思考,1.正规金融与民间金融；,2.中央金融与地方金融；,3.民间利率与银行利率；,4.合规经营与无证经营；,5.自有资金与资金掮客；,6.资金调剂与高利转贷；,7.诚信还债与破产重整；,46,8.保护债权与暴力催债；,9.合法融资与非法集资；,10.引导规范与金融环境。,47,二、民间融资立法要解决的问题,温州方案,48,温州市金融综合改革的十二项主要任务：,（,1,）规范发展民间融资。制定规范民间融资的管理办法，建立民间融资备案管理制度，建立健全民间融资监测体系。,（,2,）加快发展新型金融组织。鼓励和支持民间资金参与地方金融机构改革，依法发起设立或参股村镇银行、贷款公司、农村资金互助社等新型金融组织。符合条件的小额贷款公司可改制为村镇银行。,（,3,）发展专业资产管理机构。引导民间资金依法设立创业投资企业、股权投资企业及相关投资管理机构。,49,（,7,）培育发展地方资本市场。依法合规开展非上市公司股份转让及技术、文化等产权交易。,（,8,）积极发展各类债券产品。推动更多企业尤其是小微企业通过债券市场融资。建立健全小微企业再担保体系。,（,9,）拓宽保险服务领域，创新发展服务于专业市场和产业集群的保险产品，鼓励和支持商业保险参与社会保障体系建设。,50,（,10,）加强社会信用体系建设。推进政务诚信、商务诚信、社会诚信和司法公信建设，推动小微企业和农村信用体系建设。加强信用市场监管。,（,11,）完善地方金融管理体制，防止出现监管真空，防范系统性风险和区域性风险。建立金融业综合统计制度，加强监测预警。,（,12,）建立金融综合改革风险防范机制。清晰界定地方金融管理的职责边界，强化和落实地方政府处置金融风险和维护地方金融稳定的责任。,51,民间融资管理立法要解决的问题,总体而言，立法以市场化、轻审批、重服务、重监管的逻辑思路，通过明晰政府管理职能，厘清主要民间融资行为、明晰合法融资和非法集资边界、增强中小微企业的融资便利和能力、建立民间融资公共服务机构及备案登记制度，培育发展民间资金经营管理专业机构和民间融资信息服务中介机构，明确不得开展和禁止的各种行为（如非法从业、非法经营、非法转贷、倒卖资金、高利贷、冲突交易等），明晰监管对象、监管措施，法律责任等。,52,1.,使有价值的中小微企业能够得到金融服务。大量的中小微企业（如,80%,）通过民间借贷等方式融资解决生产经营性资金问题。在这种情况下，需要规范和发展民间融资的金融服务，包括规范的民间借贷、私募债券、私募股权、私募基金的金融服务和支持，使符合国家产业政策的、有发展潜力的中小微企业能够得到便利的民间金融服务，能够依据规范的程序直接开展民间融资。,53,2.,开展民间资本专业化管理和规范中介服务,3.,规范民间融资主体和民间融资行为。,4.,解决政府管理服务民间融资的基础平台问题。,5.,解决民间借贷的合理利率。,6.,理清合法民间融资和非法集资的边界。,7.,理清民间融资监管关系，做好部门协调，合力规范监管民间金融。,8.,地方金融管理权与中央金融管理权的合理划分,54,三、民间融资具体制度设计,（一）民间融资的公共服务与程序,1.设立民间融资公共服务机构，服务于民间融资活动。,2.设立具有程序性认同的核准、备案登记的程序，引导集资者走合法程序。,3.大额集资的强制登记、小额豁免和放贷人的自愿登记、申报。,55,为民间融资活动提供行业服务的民间融资公共服务机构经地方金融主管部门委托从事下列活动：,（一）发布民间融资综合利率指数等相关信息；,（二）民间融资活动信息收集、统计和风险监测、评估；,（三）建立民间融资信用档案，对民间融资的资金使用和履约情况跟踪分析；,（四）受理本条例规定的民间借贷备案；,（五）地方金融主管部门交办的其他事项。,民间融资公共服务机构从事前款活动不得以营利为目的。,56,（二）借贷主体的分类,1.自然人；,2.个体工商体户；,3.放贷人（贷款公司）,4.民间资本管理公司,5.融资性担保公司,6.典当行,6.担保、投资、财务咨询等公司企业,57,企业之间借贷观点：1.有效；2.无效；3.自有、临时调剂有效。,个人：,个人之间（合会互助性借贷）,个人与企业之间（除非法吸收公众资金）,58,（三）民间融资管理机构与地方企业融资管理权,1.地方的金融管理权；,2.地方的金融管理责任；,3.责权利对应的金融管理体制和职权；,4.地方金融管理局；,5.地方企业融资的核准权；,6.企业集资的程序认可权。,59,（四）民间借贷利率,1.,利率管制模式,银行同类贷款利率四倍内保护。四倍以上法律不保护、不禁止；,借贷双方约定的利率折算后未超过年利率,15%,的予以保护；超过,15%,但未超过,24%,的，一般不予支持，但当事人自愿履行的除外；约定的利率折算后超过年利率,24%,的，超过部分的利息人民法院应予追缴。,60,借贷双方约定的违约金折算后超过年利率24%的，超过部分不予保护；,既约定了逾期利率，又约定了违约金，贷款人既可以选择逾期利息或者违约金，也可以一并主张逾期利息和违约金，但总计以不超过年利率24%为限。,自愿给付利息、违约金，后反悔的（以不当得利为由），不支持。,61,没有约定利率或约定利率不明的，推定年利率为3%（非自然人之间，自然人之间借贷没有约定利息的，视为不支付利息，但自愿付息的可以）,未约定借期内利率，也未约定逾期利率的，贷款人主张自借款逾期之日或自权利主张之日起按照年利率6%的，予以支持（自然人之间无）。,62,一月以上的借贷利率管制，一月以下的“过桥式”借款，不做利率限制。,政府对民间出现的最高借贷利率上限做出规定，如行政干预、处罚利率为48%；,刑事打击利率为60%（香港放债人条例）,台湾地区保护利率为年息20%；刑法有“重利罪”,63,台湾地区刑法第344条（重利罪）,乘他人急迫、轻率或午经验贷以金钱或其他物品，而取得与原本显不相当之重利者，处一年以下有期徒刑，拘役或科或并科一千元以下罚金。,64,2.利率市场化模式,自由协商,供求关系,私权自由,政府无权干预高利贷,无权处罚,高利贷无罪,高利贷者是非法集资受害人。,65,（四）民间资本管理公司和借贷中介规范,1.民间资本管理公司,设立从事定向集合资金发起等业务的民间资金管理企业，其注册资本不得低于五千万元，注册资本应当是实缴资本。,66,2.借贷中介机构,设立的从事资金撮合、理财产品推介的民间融资信息服务企业（含外地民间融资信息服务企业在温州市辖区内设立的分支机构，下同），应当在工商行政管理部门核准注册登记之日起十五日内持营业执照副本向地方金融主管部门备案。,67,3.小额贷款公司设立的条件、程序及其管理，按照国家和省有关规定执行。,小额贷款公司的合法债权参照金融机构的债权予以保护。,68,（五）民间借贷备案,民间借贷具有下列情形之一的，借款人应当自合同签订之日起十五日内，将合同副本报送地方金融主管部门委托的民间融资公共服务机构备案，也可以由出借人报送备案：,（一）单笔借款金额三百万元以上的；,（二）当年累计借款余额一千万元以上的；,（三）单笔借款金额在二百万元以上不满三百万元或者当年累计借款余额五百万元以上不满一千万元，且涉及的债权人累计三十人以上的。,按照前款规定不需要报送备案的，民间借贷当事人可以自愿报送备案。鼓励借款人就还款情况报送备案。,69,（六）地方企业的融资便利化、规范化,1.中小微企业多种融资,200人以内的借贷；,内部集资；,定向债券融资；,定向集合资金；,70,2. 【定向债券融资】 企业法人因生产经营需要可以以非公开方式，向合格投资者进行定向债券融资，并出具格式化的债权凭证，按约定的期限和方式偿还本息。每期定向债券融资的合格投资者不得超过二百人。,登记与承销,债券融资条件,71,3. 【定向集合资金】 民间资金管理企业可以作为发起人，以非公开方式向合格投资者募集并管理定向集合资金。每期定向集合资金的合格投资者不得超过二百人。,定向集合资金发起人可以采用优先股、可转换债等形式募集资金。定向集合资金的合格投资者按照募集合同的约定享受权益、承担风险。,备案登记,72,【,定向集合资金规范,】,定向集合资金发起人募集的资金总额不得超过其净资产的八倍，并应当由温州市辖区内的金融机构托管。,定向集合资金发起人在其募集的每期资金中的投资比例应当不少于百分之十，募集合同另有约定的除外。,定向集合资金应当用于募集时特定的生产经营投资项目。但每期定向集合资金百分之三十以下部分经持有三分之二以上资金份额的合格投资者同意，可以用于温州市辖区内不超过六个月的短期民间借贷。,73,（七）民间融资行为的约束,1.,不得逃避债务,2.,不转贷牟利,3.,不公开推介,4.,合规法定范围从业,5.,不暴力催债,6.,禁止从业,7.,违法处理,74,(八）地方政府金融主管职责权力,1. 【政府职责】政府依法履行地方金融监督管理职责，建立民间融资服务、协调、监督管理和风险监测、预警机制，制定财政、税收等支持政策和配套措施，优化民间资本投融资环境。民间融资监督管理和风险处置工作应当纳入本级人民政府年度目标考核内容。,75,2. 管理部门职责,3. 监管职责,4.地方金融主管部门指导功能,5. 地方金融主管部门风险提示,6. 特别监管措施,7. 监管责任,76,四、地方金融发展（执法）的几点思考,（一）知识、理念、思维和行动合乎金融法治规律；,（二）创造良好的金融法制环境，引导和规范资金合理流动，防范异常波动；,（三）重视地方金融法律管理干部人才，尊重地方金融管理专业化规律；,（四）发挥行政管理主动性功能，重预警、干预，程序性引导管理，正确处理民商和刑事交叉复杂关系，不以刑事化简单处理；,77,（五）地方政府责权利相统一，地方政府金融管理权的适度扩张；地方金融管理机构的合理设置,（六）民间融资公共服务平台建设和运行,（七）非银行类民间金融机构的发展（民间资本专业管理机构）、民间借贷中介的规范、职业放债人规范。,（八）企业融资权的便利性获得问题,78,（十一）非法集资与合法融资的边界明晰性,（十二）地方涉及金融的部分协调、与中央金融监管机构的协调,（十三）民间资金交易行为与风险责任自负,（十四）地方金融立法与上位规则协调,（十五）民间融资的风险、化解与处置（司法重整在金融活动中应用）,（十六）民间信用体系建设,79,联系,李有星,浙江大学光华法学院 教授、博导,电话：,E-MAIL:,联系交流,80,