劳动合同续签离职管理风险预防及成本控制

,*,单击此处编辑母版标题样式,本材料受中国及国际版权法世界版权公约保护，未经书面授权，本材料的任何部分不得复制、剽窃、摘录、使用或允许他人使用，否则，将采取法律行动，追究法律责任。,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,本材料受中国及国际版权法世界版权公约保护，未经书面授权，本材料的任何部分不得复制、剽窃、摘录、使用或允许他人使用，否则，将采取法律行动，追究法律责任。,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,*,劳动合同续签离职管理风险预防及成本控制,2,课程内容,年终奖与销售提成纠纷的预防与处理,加班费控制技巧及争议处理实务,劳动合同续签中的法律风险防范,劳动合同变更的法律要求与控制措施,员工离职管理中的法律风险防范及处理技巧,员工离职管理中的,“,六金,”,计算及成本控制,员工离职文本制作及法律风险防范,离职手续的办理及法律风险防范,3,第一部分 年终奖和销售提成纠纷的预防与处理,4,一、年终奖纠纷的预防与处理,年终奖的形式,年底双薪（多薪） ； 绩效奖金形式； 红包形式,年终奖的属性,奖金的一种，属于劳动报酬的范畴。,裁判部门对年终奖的意见,年终奖不是留人奖,年终奖不是大锅饭,避免年终奖纠纷的措施,避开使用,“,年终奖,”,详细设计奖金享有的条件,提前离职的员工是否有权享受年终奖？,5,二、销售提成纠纷的预防与处理,王某在一家家具公司从事销售工作，,2008,年,3,月公司通知与其终止劳动关系，王某在办理手续时提出,1,月、,2,月均有销售业绩，要求公司支付提成款。公司表示，销售款尚未到账，个人提成无法支付，什么时候到账，什么时候付款。如果付款时员工已离开公司的，就无法兑现。王某与公司协商不成，便申请劳动仲裁。庭审中，公司对王某,1,月、,2,月的销售业绩以及双方事先达成的提成比例等均无异议，但以王某所做的业务未到账，不符合提成条件，以及王某已不再是本单位的员工，也无需追逃账款为由，拒绝支付提成款。,请思考以下问题,：,1,、提成款的性质是什么？是否属于工资的范畴？,2,、款到提成的约定或规则是否可以？,3,、本案中公司不支付提成款的理由是否充分？,4,、类似提成款纠纷如何避免？,6,第二部分 加班费控制技巧及,争议处理实务,一、,劳动争议调解仲裁法,对加班纠纷的影响,二、 工时与加班的关系及加班的认定,三、 常见加班费纠纷及处理,四、 如何合法有效控制加班费与加班费纠纷,7,51,万的加班费案（一）,蒋某于,1995,年进入某电力有限公司,工作,，,1997,年双方签订劳动合同，,2007,年双方续签合同至,2009,年。蒋某称，其在电力公司工作的,12,年期间，经常领到公司发放的加班费，但是节假日、双休日以及日常延时工作的加班费公司都未按国家规定的标准支付。他指出，按照,劳动法,和,国务院关于职工工作时间的规定,，工人平均每月工作时间应为天。工作日延时加班每日应当支付日均,工资,的,150%,，双休日加班每日应当支付日均工资的两倍，节假日加班应当每日支付日均工资的,3,倍。他表示，按照自己,12,年的总工资收入和加班时间计算，应当支付其节假日和双休日加班费万余元，工作日延时加班费,10,万元。蒋某向法院提供了一份自己制作的收入表及存折，但是他无法提供自己,12,年的考勤记录 。蒋某要求公司提供其,12,年来的考勤记录，以证实其加班时间，但是该公司代理人称公司只保留一年的考勤记录，其余的已经销毁。,8,51,万加班费案（二）,对于蒋某的工资收入，双方也存在争议，公司方提交了蒋某近两年的工资表。蒋某的工资有记录,:,其工资每月分两次发放，一次发放的是基本工资、年功工资加各项补贴，另外一次计发的则是考核工资。今年,1,至,7,月，蒋某每月的两项工资收入之和约,4000,元，,2005-2006,年间则在,6000,元左右。以今年,5,月为例，蒋某的基本工资,1834,元，考核工资,1476,元，应发工资为,4000,多元，周六日加班,4,天，节日加班,1,天，公司向其发放了,528,元加班费。蒋称这一数额远远不够，应发,2000,多元。对此，电力公司表示，加班费应以基本工资为基数发放，即按照蒋某今年的,1834,元基本,工资计算,。蒋某则称，应以应付工资为依据，并指公司还曾以现金形式发放奖金，遭到公司方否认。法官在庭上表示，以全额工资收入计算方符合国家标准。由于电力公司仅提供了今年的考勤表，蒋某在,2007,年之前的加班时间无从考证，法庭仅就这一时段的加班时间和工资收入让双方进行了仔细核对。辩论结束时，法官问及双方是否同意调解，原被告均表示不同意。目前，案件仍在进一步审理中。,9,该案需要我们思考的问题,加班费的仲裁（诉讼）的时效从何时起算？,当事人的举证责任该如何分配？,计算加班费基数如何确定？,企业遭遇类似案时，,HR,应当如何应对？,10,一、劳动争议调解仲裁法对加班费纠纷的影响,加重了单位的举证责任,与争议事项有关的证据属于,用人单位掌握管理,的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担,不利后果,。,延长了劳动争议的实效,劳动争议申请仲裁的时效期间为,1,年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生 争议的，劳动者申请仲裁,不受,1,年时效的限制,；但是，劳动关系终止的，应当自,劳动关系终止之日起,1,年内提出,。,部分案件走向一裁终局,（,1,）追索,劳动报酬,、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，,不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；,（,2,）因执行国家的劳动标准在,工作时间,、休息休假、社会保险等方面发生的争议。,劳动仲裁不受费,11,二、加班的界定（工时与加班的关系）,种类,区别,标准工时制,不定时工时制,综合计算工时制,范围,一般劳动者,特定的三类人员,特定的三类人员,内容,8,小时,/,天,40,小时,/,周,每周至少休息,1,天,无固定时间要求,综合计算周期内总的工作时间应与按标准工时计算的总的时间相同,加班,工作时超过时间就是加班；休息日、节假日安排劳动也是加班,不定时工时制不存在加班问题,一个周期超过标准时间属于,延长工作时间,的加班；节假日安排工作也是加班。,备注,无需审批,需要劳动保障部门审批,需要劳动保障部门审批,12,三、常见加班纠纷及疑难问题,自愿加班是否属于加班？,双休日出差在外人员否属于加班？,妇女节、青年节安排员工工作是加班吗？,中层以上管理人员可以不发加班费吗？,保安、门卫等特殊岗位人员有无加班费？,加班可以调休而不支付加班费？,每月支付固定支付加班费是否可以？,奖金、提成、过节费等可以代替加班费？,加班工资（日工资、小时工资）如何折算？,计件工资制是否存在加班？如何计算加班费？,13,法条链接,劳动和社会保障部办公厅在,关于部分公民放假有关工资问题的函,（劳社厅函,2000,18,号）中规定，部分公民放假的节日期间，用人单位安排职工工作，按照国务院,全国年节及纪念日放假办法,(,国务院令第,270,号,),中关于,妇女节、青年节,等部分公民放假的规定，在部分公民放假的节日期间，对参加社会或单位组织庆祝活动和,照常工作的职工，单位应支付工资报酬，但不支付加班工资。,如果该节日恰逢星期六、星期日，单位安排职工加班工作，则应当依法支付休息日的加班工资。,14,法条链接,工资支付暂行规定,第,13,条：实行计件工资制的，完成计件定额任务后延长工作时间的：,工作日加班,计件单价,150%,休息日加班,计件单价, 200%,或调休,法定节假日,计件单价, 300%,15,四、如何合法有效控制加班费,正确运用工时制度,根据需要选择工资制度，设计加班工资的计算基数,合理选择调休，安排员工休息休假,建立下班统一打卡制度,建立加班的申报、审批、考核制度,工资单设计、加班费、,妥善保管考勤和工资记录,16,关于加班工资计算基数的立法动向,企业工资条例草案,提出了一个,“,标准工资,”,的概念，作为加班工资的计算基数。同时将,“,标准工资,”,定义为：,“,员工在正常工作时间为用人单位提供正常劳动应得的报酬。但不包括：,支付周期超过一个月的工资，如季度奖、半年奖等以及按季度、半年等结算的业务提成；,无确定支付周期的工资。,17,第三部分 劳动合同续签中的,法律风险防范,一、劳动合同续签的特点,二、劳动合同续签的利弊分析,三、劳动合同续签评估流程,四、劳动合同续签步骤,五、劳动合同续签的风险防范,18,一、劳动合同续签的特点,原合同到期双方愿意继续保留劳动关系,特殊情况下，员工要求续签，企业必须续签,续签当事人必须是原合同的当事人,双方重新确定劳动合同的内容,特殊情况下，按照法律规定确定劳动合同内容,19,员工要求续签，企业必须续签的情形,员工在本单位已经连续工作,满,10,年,的；,员工,非因本人原因,从其他单位,被安排,到现单位，前后单位工作年限,合并计算满,10,年,的；,2008,年,1,月,1,日之后，企业已经与该员工签订过,2,次固定期限劳动合同,的；,单位初次实行劳动合同制度或国有企业改制的，员工在该单位已连续,工作满,10,年，且距退休年龄不到,10,年,的。,20,特殊情况下，劳动合同续签的内容,实施条例,第,11,条 除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第,14,条第,2,款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照,合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则,协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第,18,条的规定执行。,劳动合同法,第,18,条 劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，,实行同工同酬,；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。,21,二、劳动合同续签的利弊分析,续签合同：可能导致无固定期限合同成立,终止用工：员工流失并需支付经济补偿金,22,三、劳动合同续签评估流程,原劳动合同到期,续签评估,不可以续签,可以续签,发出续签通知书,员工接受,办理续订手续,办理离职手续,员工不接受,23,四、劳动合同续签步骤,到期前发出续签劳动合同意向书,双方协商续签劳动合同的条款,原合同到期之日签订劳动合同,劳动合同最迟应在什么时候续签？,24,五、续签劳动合同的风险防范,续签合同要注意无固定期限合同成立的风险,续签合同要及时,续签合同不得约定试用期,1,、劳动合同到期未续签合同继续用工的，有何法律风险？,2,、劳动合同中约定自动顺延条款是否可行？,如：本合同期限届满时，除非一方书面通知对方终止劳动合同，则本合同的期限自动顺延,N,月或,N,年？,续签劳动合同工作内容变化的，员工不适合新岗位的风险如何避免？,25,第四部分 劳动合同变更的要求,与操作措施,一、调岗、调薪的法律要求,二、企业单方调岗、调薪的情形,三、裁判部门处理调岗、调薪争议口径,四、预防调岗、调薪纠纷的措施,26,一、调岗、调薪的法律要求,劳动合同法,第,35,条 用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。,一般情况下，调岗、调薪需要满足以下条件：,协商一致,+,书面形式,+,签章（签字或盖章）,27,二、企业可单方调岗的情况,员工患病不能从事原来的工作,员工不能胜任工作,客观条件发生重大变化,企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,即便企业单方调岗的情形的出现，也需要注意调岗的,合理性,28,三、裁判部门处理调岗、调薪的口径,认可企业由用工自主权,为防止企业用工自主权滥用，调岗、调薪必须证明充分合理性,29,四、预防调岗、调薪纠纷的措施,思路的转变,劳动合同履行,代替,劳动合同变更,事先做好,“,铺路工作,”,1,、设计,劳动合同条款,，事先约定调岗、调薪的具体情形。,2,、制定完备的,岗位职责体系,，明确岗位工作内容、要求和目标等。,3,、在,规章制度,中进一步规定调岗、调薪的条件、程序。,强化证据搜集工作,做好,日常管理工作,和,证据搜集,工作。,30,第五部分 员工离职管理中的法律风险防范,一、员工离职管理概览,二、协商解除劳动合同的操作,三、企业过失性解除劳动合同的操作,四、企业非过失性解除劳动合同的操作,五、企业经济性裁员的操作,六、企业解除劳动合同的限制及例外,七、员工辞职的法律规定,八、劳动合同终止的操作,九、劳动合同终止的限制,31,一、离职管理概览,员工离职阶段的特点,离职概念的区分,员工离职情形,32,1 .,员工离职阶段的特点,离职是用人单位和劳动者结束劳动关系的最终阶段，也是劳动争议的高发敏感时期。,劳动合同履行期间各种隐藏的矛盾会在离职阶段集中出现。,法律对劳动合同的解除、终止做了严格的条件限定，因此发生劳动争议，用人单位负举证责任。,33,2 .,离职概念区分,解除,开除,除名,辞职,辞退,自动离职,终止,34,离 职 情 形,解 除,终止 （第,44,条） 终止限制 （第,45,条）,协商解除 （第,36,条）,单方解除,单位单方解除,劳动者单方解除,-,过失性解除,（第,39,条）,非过失性解除,（第,40,条）,经济性裁员 （第,41,条）,解除限制 （第,42,条）,无因解除,（第,37,条）,无因解除 （第,38,条）,3,.,员工离职的类型概览,35,二、协商解除劳动合同的操作,法律规定,优点,关键,操作技巧,风险防范,36,1 .,协商解除劳动合同的法律规定,劳动合同法,第,36,条 用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。,劳动合同法,第,46,条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：,（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；,。,37,2 .,协商解除劳动合同的优点,适用范围广,法律风险小,解除成本低,解除时间快,社会影响好,38,3 .,协商解除劳动合同的关键,谁先提出,王小姐是某公司行政部门的一名员工，与公司签订了,5,年期限的劳动合同。但在劳动合同履行期间，王小姐所在的公司因经营管理不善和激烈的市场竞争而陷入了经营困难的状况。为摆脱困境，公司决定采取减人增效的办法，提出了协商解除劳动合同的方案。方案规定：员工在方案公布后,7,天内书面同意与公司协商解除劳动合同的，公司在法定经济补偿金之外再给予额外奖励金。方案公布后，王小姐对是否接受该方案解除劳动合同犹豫不决。,10,天后，王小姐终于决定与公司协商解除劳动合同，于是即向公司递交了协商解除劳动合同的书面意见书，并要求公司按规定支付法定经济补偿金和额外奖励金。公司接受王小姐的解除劳动合同的意见书后，同意与王小姐协商解除劳动合同，但不同意支付经济补偿金和额外奖励金。王小姐遂将争议提交到劳动争议仲裁委员会。请问，公司的做法是否正确？,39,4 .,操作技巧,调查摸底 知己知彼,分而处之 先易后难,动之以情 晓之以理,威之以法 诱之以利,40,5 .,风险防范,主体适格,内容合法,签署协议,41,三、企业过失性解除劳动合同,类型,解除条件,关键,程序,限制,成本,试用期内,1,、在,试用期内,2,、,不符合录用条件,录用条件的明确,1,、通知本人,2,、通知工会,无,不需要支付经济补偿金,严重违纪,1,、,存在规章制度,2,、,严重违反规章制度，按规定可以辞退,严重违纪的界定,重大损害,1,、,严重失职，营私舞弊,2,、,造成重大损害,重大损害的界定,兼职,对完成本单位的工作造成严重影响或单位提出，拒不改正的,严重影响或提出异议,无效合同,欺诈、胁迫、乘人之危,欺诈行为的认定,刑事责任,被追究刑事责任,刑事责任范围,42,1 .,试用期解除劳动合同的操作,科学设计录用条件,事先告知录用条件,加强试用期考核,在试用期内作出选择,1,、试用期能否延长？,2,、员工在试用期休假的，试用期可否扣除假期？,43,录用条件的设计,什么是录用条件,招工条件录用条件,哪些可以作为录用条件,员工个人情况,+,企业总体要求,+,所在岗位的要求,录用条件由谁来定,如何设计完备的录用条件,共性,+,个性（具体性,+,原则性）,44,2 .,严重违纪解除劳动合同的操作,必须有合法有效的规章制度,必有对,“,严重违纪,”,作出明确界定,必须有,“,严重违纪,”,的相关证据,员工有违纪行为且有证据，企业能否解除合同？,员工多次违反规章制度，在单位造成恶劣影响，企业能否解除合同？,45,合法有效规章制度的法律要求,规章制度生效要件,实体要件,程序要件,主体适格,内容合法、合理,不与劳动合同和集体劳动合同冲突,不违反公序良俗,经过平等协商程序,向劳动者公示或告知,46,严重违纪的界定办法,针对严重违纪的员工处理方式,（,1,）单独对严重违纪作规定：列举式,（,2,）,在具体的守则中规定：如在考勤制度中规定。,（,3,）兜底条款、类推制度。,针对,“,小错不断，大错不犯,”,的员工处理方式,（,1,）就单个行为累计式,（,2,）就处罚方式累计式,（,3,）逐步加重式,（,4,）逻辑机构式,47,3 .,重大损害解除劳动合同的操作,要有完善的岗位职责体系，这是明确界定严重失职与否的,重要前提,；,在企业规章制度中对,“,重大损害,”,的标准进行界定，这是判断损失是否为重大损害的,重要依据,。,注意证据的收据和固定工作，这是争议处理的,关键,。,48,4 .,兼职解除劳动合同的操作,解除条件,对完成本单位工作造成严重影响或经单位提出，拒不改正。,操作技巧,建立兼职申报、审批制度,49,5 .,员工欺诈解除合同操作,做好员工如之前的背景工作,员工入职登记表的设计,签订入职诚信承诺书,50,6 .,员工被追究刑事责任解除合同的操作,被法院判处刑罚的；,主刑：,（,1,）,管制,（,2,）,拘役,（,3,）,有期徒刑,（,4,）,无期徒刑,（,5,）,死刑。,附加刑：,（,1,）,罚金,（,2,）,剥夺政治权利,（,3,）,没收财产。,被法院判处免于刑事处分的；,对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免于刑 事处罚。,原劳动部的规定，劳动者被劳动教养的，也可解除劳动合同。,51,四、企业非过失性解除劳动合同,类型,解除条件,程序,限制,成本,医疗期满解除,1,、,医疗期满,2,、,不能从事原工作，也不能从事另行安排的工作,1,、,提前,30,日通知本人或支付,1,个月工资代通知金,2,、通知工会,第,42,条规定的,6,种人不能解除合同,需要支付经济补偿金,不能胜任解除,1,、,不能胜任工作,2,、,经过培训或者调岗仍不能胜任工作,客观情况变化解除,1,、,客观情况发生重大变化，使原合同无法履行,2,、,无法对变更合同达成协议,52,病患员工的医疗期（劳动部的规定）,总工作年限,本单位工作年限,医疗期,计算周期,10,年以下,5,年以下,3,个月,6,个月,5,年以上,6,个月,12,个月,10,年以上,5,年以下,6,个月,12,个月,5,年以上,10,年以下,9,个月,15,个月,10,年以上,15,年以下,12,个月,18,个月,15,年以上,20,年以下,18,个月,24,个月,20,年以上,24,个月,30,个月,医疗期中,“,月,”,的天数：,30,天，包括国家的法定节假日和休息日。,53,解除病患员工劳动合同流程,患病或非因工负伤,能从事的，劳动关系继续,医疗期未满,另行安排工作,医疗期届满,劳动合同继续,能从事原来工作,不能从事原来工 作,劳动合同继续,仍不能从事的，解除合同,54,解除不能胜任工作员工劳动合同的要求,单位要证明劳动者不能胜任工作,如何证明劳动者不能胜任工作？,对劳动劳动者进行培训或者调岗,是培训还是调岗？,再次证明劳动者不能胜任工作,如何再次证明劳动合同者不能胜任工作？,55,利用不能胜任工作解除合同的操作,岗位职责、工作要求要有据可查。,不能胜任工作事先有界定。,重视,“,管理书面化,”,工作，对工作表现不佳的员工必须有书面的,“,绩效辅导或改善计划,”,，该工作可由人力资源部会同部门经理完成。,56,解除不能胜任工作员工的劳动合同流程,劳动者不能胜任工作,胜任工作,培训或,调岗,劳动合同,继续,仍不能胜任工作,解除劳动,合同,57,3 .,客观条件发生重大变化解除合同的操作,合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,客观条件发生重大变化导致合同无法履行,双方就变更合同进行协商，但无法达成一致意见,何谓客观条件发生重大变化？部门撤销合并是否属于？企业整体搬迁是否属于？,58,客观条件发生重大变化解除合同流程,客观情况发生重大,变化，致使合同无法履行,达成,协议,协商变更劳动合同,变更劳动合同,未达成,协议,解除劳动合同,59,四、经济性裁员,经济性裁员的界定,一次裁减,20,人,以上或占职工总数,10%,以上,经济性裁员的法律要求,1,、满足条件,2,、厘清对象,3,、符合程序,4,、给足补偿,5,、确保两个优先,60,1 .,满足条件,1,、,依照企业破产法规定进行重整；,2,、,生产经营发生严重困难；,3,、,企业转产、技术革新、经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；,4,、,其他因客观经济情况发生重大变化，使劳动合同无法履行。,61,2 .,厘清对象,所谓厘清对象，是指劳动者存在本法第,42,条规定的六种情形之一的，用人单位不得裁减该劳动者。,（,1,）,从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；,（,2,）,在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；,（,3,）,患病或者负伤，在规定的医疗期内的；,（,4,）,女职工在孕期、产期、哺乳期的；,（,5,）,在本单位连续工作满,15,年，且距法定退休年龄不足,5,年的；,（,6,）,法律、行政法规规定的其他情形。,62,3 .,符合程序,符,合,裁,员,条,件,的,提前,30,日向工会或全体职工,说明情 况,征求,工会或全体职工的,意见,进行经济性裁员,提出裁员方 案,向当地劳动保障部门,报告,裁员方案,63,4 .,给足补偿,所谓给足补偿，是指裁员时必须按照法律的规定支付劳动者经济补偿金,。,64,5 .,确保两个优先,一是优先保留,（,1,）,与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；,（,2,）,订立无固定期限劳动合同的；,（,3,）,家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。,二是优先录用,裁员后，用人单位在,6,个月内重新招用人员的，,在同等条件,，应当优先招用被裁减的人员。,65,五、企业解除劳动合同的限制及例外,类型,具体条件,限制范围,例外,职业病行业的职工,未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；,不得依据第,40,条、第,41,条解除劳动合同,可以利用第,36,条、第,39,条解除劳动合同,患职业病或工伤,1,、,1-4,级， 完全丧失，保留关系到退休,2,、,5-6,级，大部分丧失，员工提出才可解除,3,、,7-10,级，部分丧失，员工提出才可解除,患病或非因工负伤,1,、,在法定医疗期内，不可解除,2,、,医疗期届满的，按照规定可以解除,“三期”内女职工,在孕期、产期、哺乳期,本单位连续工作满,15,年距退休不足,5,年,退休年龄是男,60,周岁，女工人,50,周岁,，女干部,55,周岁。特殊职业的可提前退休,；因病或非因工致残，完全丧劳，男,50,，女,45,。,法律法规规定的其他情形的,1,、,服兵役期间,2,、,担任专职工会主席、副主席、委员，或兼职主席、副主席,3,、,担任平等协商代表的,66,企业解除劳动合同的限制及例外适用规则,劳动合同法,第,36,条、,39,条具备,劳动合同法,第,42,条的情形出现,优先适用第,36,、,39,条,（可以解除合同）,劳动合同法,第,40,条、,41,条具备,劳动合同法,第,42,条的情形出现,优先适用第,42,条,（不可解除合同）,67,六、劳动者解除劳动合同的法律规定,类型,解除条件,解除成本,无因解除,提前,30,天,无条件限制,无需给经济补偿金,提前,3,天,劳动者在试用期内辞职的,有因解除之一（即时通知解除）,1,、,单位未按照劳动合同的约定提供劳动条件，未提供合格的安全生产条件的；,2,、,单位未及时足额支付劳动报酬的；,3,、,单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；,4,、,单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；,5,、,单位欺诈、胁迫、乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立劳动合同的；,6,、,法律、行政法规规定的其他情形。,需要给经济补偿金,有因解除之二,（无需通知立即解除）,1,、,用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；,2,、,用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。,68,1 .,员工辞职中的常见问题,员工辞职是否需要单位批准？,员工辞职申请是否有时效限制？,用人单位可以增加员工辞职的通知期吗？,员工辞职的，用人单位能否要求员工提前走人？,员工辞职在通知期内有无休假的权利？,员工辞职通知可否向单位申请撤销？,员工辞职不提前通知用人单位的，该怎么办？,69,2 .,避免员工被动辞职的措施,规章制度进行合法性审查,依法缴纳社会保险,调整工资构成，固定工资,+,浮动工资,工资支付日期约定弹性化,70,七、劳动合同终止的法律规定,终止情形,适用范围,终止成本,劳动合同期满,固定期限合同,以完成一定任务为期限的合同,可能给经济补偿,员工已依法领取基本养老保险,所有合同,无需经济补偿,员工达到法定退休年龄,所有合同,无需经济补偿金,员工死亡，或被法院宣告死亡或失踪,所有合同,无需经济补偿金,单位被宣告破产,需给经济补偿金,被吊销营业执照、责令关闭、撤销或提前解散,法律、法规规定的其他情形,无需给经济补偿金,71,劳动合同终止操作时应注意的问题,劳动合同终止只有法定终止，不存在约定终止。,财务预算中考虑劳动合同终止时经济补偿金因素。,终止经济补偿金虽然增加了辞退成本，但由于到期终止不需要其他理由，仍是用人单位辞退员工的首选方式。,72,八、劳动合同终止限制的情形,终止限制的情形,终止限制的期限,接触职业病危害作业的,职业健康检查后未发现职业病或诊断后治愈的或观察期满排除职业病的，才可以终止,患职业病或工伤的,1,、,1-6,级，不能终止，协商一致，支付伤残就业补助费后可以终止。,2,、,7-10,级，支付伤残就业补助费后可以终止,患病或非因工负伤的,逾期到医疗期届满后才可以终止,女职工在“三期”内的,逾期到孕期、产期、哺乳期结束后才可以终止,在本单位连续工作满,15,年距法定退休年龄不足,5,年,劳动关系保留到退休,其他,担任平等协商代表的,逾期到平等协商事项结束后才可以终止,担任基层工会主席、副主席或者委员的,专职延长的期限等于其工会职务任职的期间；非专职的工会主席、副主席或者委员自任职日期，尚未履行的期限短于任期的，自动延长至任期届满。,73,第六部分 员工离职,“,六金,”,管理,一、代通知金,二、经济补偿金,三、违约金,四、赔偿金,五、一次性工伤医疗补助费和伤残就业补助金,六、医疗补助费,74,一、代通知金,代通知金的适用情形,用人单位依据,劳动合同法,第,40,条解除劳动合同，未提前,30,日以书面形式通知劳动者本人的，需要支付,1,个月工资的代通知金。,代通知金的标准,实施条例,第,20,条,用人单位依照劳动合同法第,40,条，选择额外支付劳动者,1,个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照劳动者上,1,个月的工资标准确定。,代通知金支付对象,企业支付给劳动者,75,二、经济补偿金,经济补偿金的法律适用,经济补偿金的支付情形,经济补偿金的计算方法,经济补偿金的支付时间,76,1 .,经济补偿金的法律适用,劳动合同法,第,97,条：,本法施行之日存续的劳动合同,在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，,经济补偿年限自本法施行之日起计算,；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，,按照当时有关规定执行。,简言之：老事老办法,+,老事新办法,77,2005.6.1.,2008.12.31.,劳动合同期限,假设,2008,年,12,月,31,日，公司决定不再与小王续签劳动合同，那么应该如何支付经济补偿金？,小王,小赵,小李,2005.6.1.,2009.5.31.,劳动合同期限,假设小李在,2008,年,12,月份不能胜任工作，经过培训后还不能胜任工作，公司决定于小李解除劳动合同，计算经济补偿金？,2008.6.1.,2010.5.31.,劳动合同期限,假设小赵在,2009,年,6,月不能胜任工作，经调岗后仍不能胜任工作，计算经济补偿金时如何适用法律？,2009.6,.,1,.,1,案例,78,2 .,经济补偿金支付情形,协商解除合同时用人单位提出的（,1,）,劳动者超过,1,个月不满,1,年期间拒不签劳动合同，单位终止用工的,（,1,）,员工有因解除合同的（,8,）,单位非过失性解除合同的（,3,）,单位经济性裁员的（,4,）,劳动合同终止的（,4,）,单位终止固定期限劳动合同的；,以完成一定工作任务为期限的劳动合同任务完成终止的,单位被依法宣告破产的；,用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者决定提前解散的；,79,3 .,经济补偿金的计算方法,一般劳动者经济补偿金计算公式,经济补偿金,=,工作年限,月工资,高收入劳动者经济补偿金计算公式,经济补偿金,=,工作年限（,12,）,当地上年度职,工月平均工资,3,倍,注：,1,、,工作年限满,6,个月不满,1,年的，按照,1,年计算；不满,6,个月的按半年算。,2,、,高薪员工是指劳动合同解除、终止前,12,个月的平均工资高于当地上年度职工月平均工资的,3,倍。,3,、月工资按照劳动者,应得工资计算,，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等,货币性收入,。劳动者在劳动合同解除或者终止前,12,个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地,最低工资标准计算,。劳动者工作不满,12,个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。,80,4 .,经济补偿金的支付时间,劳动合同法,第,50,条，用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在,办结工作交接时支付。,81,三、违约金,违约金概述,违约金的设定条件,违约金的计算,享受特殊福利员工的管理应对,82,1.,违约金概述,民商法领域的违约金,意思自治原则,劳动法领域的违约金,法律限制原则,83,2.,违约金的设定条件,单位可为员工设定违约金的情形仅限于两种,（,1,）员工违反,服务期,约定的。而用人单位可以设定服务期的情形只限于一种情形，即用人单位提供,专项培训费用,，对劳动者进行,专业技术培训,。,（,2,）员工违反,竞业限制,规定的，用人单位可以设定违约金。,单位为自己设定违约金的情形法律不禁止,84,3.,违约金的计算,因出资培训设定的违约金，员工,违约,的，按照,等额递减原则,，确定违约金。,因竞业限制而设定的违约金，员工违约的，违约金由双方事先,约定,。,单位为自己设定违约金的，按照约定处理。,违约金,=,（培训费,约定的服务年限）,未履行服务年限,注：培训费，是指单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的,有凭证,的培训费用、培训期间的差旅费以及因培训产生的用于该劳动者的,其他直接费用,。,85,4,.,享受特殊福利待遇员工的管理应对,享受特殊福利待遇员工管理的困境,违约金制度的收紧，只有违反服务期和竞业限制协议 的，才可设定违约金，特殊福利待遇不能设定违约金。,享受特殊福利待遇员工的管理措施,1,、理念的转变：变“约束”为“激励”；,2,、方式的转变：变“一次性支付”为“分期支付”；,3,、方法的转变：变“劳”为“民”；,86,四、赔偿金,赔偿金的概述,单位支付赔偿金的情形,员工支付赔偿金的情形,87,1 .,赔偿金概述,在民事法律领域，赔偿金是,填补性质,的。,在劳动合同法下，用人单位向劳动者支付赔偿金不以损失为限，很多情况下，用人单位支付劳动者赔偿金是双倍的。,惩罚性,在劳动合同法下，劳动者向用人单位支付赔偿金以用人单位的损失为限。,填补性质,88,2 .,单位支付赔偿金的情形,惩罚性赔偿,违法试用的，,2,倍,试用期届满后的工资。,用工超过,1,月不满,1,年不签合同的，每月,2,倍,工资。,应当签订无固定期限合同不签订的，每月,2,倍,工资。,违法解除、终止劳动合同的，,2,倍经济补偿金,。,拖欠劳动报酬的，,倍,至,2,倍,的工资。,填补性赔偿,收取押金、扣押证件，规章制度违法，合同条款不完备，导致合同无效，不出具离职证明和转移社保关系等，,按实际损失赔偿,。,三种连带赔偿责任,招工审查不严，劳务派遣，个人承包经营,89,3 .,员工支付赔偿金的情形,员工的原因使合同无效，给单位造成损失的；,员工违法解除合同，给单位造成损失的；,员工违反竞业限制义务，给单位造成损失的。,90,五、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金,适用情形,实施条例,第,23,条 用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第,47,条的规定向劳动者支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。,工伤保险条例,级的工伤职工，本人提出，与用人单位解除或者终止劳动关系，由,用人单位,支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。级的工伤职工，劳动合同期满终止，或者本人提出解除劳动合同的，由,用人单位,支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。,计算标准,一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准由各省级政府规定。,91,浙江省一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金标准（浙政发,200352,号）,已经依法参加基本养老保险的工伤职工距法定退休年龄不足五年的，按照每周年递减,20%,的标准支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。,工伤职工到达退休年龄办理退休手续的，,不享受,一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。,一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按单位所在工伤保险统筹地上,年度职工月平均工资,计发。,注,一次性工伤医疗补助金：,5级,=30,个月,6,级,=25,个月,7,级,=10,个月,8,级,=7,个月,9,级,=,4,个月,10,级,=2,个月,一次性伤残就业补助金,：,5级,=30,个月,6,级,=25,个月,7,级,=10,个月,8,级,=7,个月,9,级,=,4,个月,10,级,=2,个月,92,六、医疗补助费,适用情形,劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的或终止合同的。,计算方法,一般疾病：医疗补助费,=6,个月工资,重病： 医疗补助费,=,9,个月工资,绝症： 医疗补助费,=,12,个月工资,劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知,劳动部违反和解除劳动合同经济补偿办法,93,第七部分 离职文本制作的法律风险防范,一、离职文本的类型,二、离职文本的作用,三、离职文本的制作,四、离职文本的送达,94,一、离职文本的类型,离职类型,离职文本,协商解除劳动合同,解除劳动合同协议书,单位解除劳动合同,解除劳动合同通知书,员工解除劳动合同,解除劳动合同确认书,劳动合同终止,终止劳动合同通知书,离职文本是劳动关系当事人就离职事宜制作的法律文件,离职文本的类型与离职的类型有直接的联系,95,二、离职文本的作用,区分离职类型的依据,处理劳动争议的证据,劳动争议时效起算的依据,96,法条链接,最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）,第,1,条第,2,项规定：因解除或者终止劳动关系产生的争议，,用人单位不能证明,劳动者收到,解除或者终止劳动关系书面通知时间的，,劳动者主张权利之日为,劳动争议发生之日,。,97,三、离职文本的制作,解除劳动合同协议书的制作要点,解除劳动合同通知书的制作要点,解除劳动合同确认书的制作要点,终止劳动合同通知书的制作要点,98,解除劳动合同协议书的制作要点,应明确由哪方提出,可以不必说明解除理由,应当明确解除时间,应当明确经济补偿金数额及支付时间,99,解除劳动合同通知书的制作要点,应当说明解除的理由,应当明确解除的时间,可以说明基本事实，但须是有证据可以证明的事实,不必过为详细，但应当文义清楚，无歧义,100,解除劳动合同确认书的制作要点,应当明确劳动者提出辞职的时间,应当明确解除的时间,应当明确单位是否支付经济补偿金,101,终止劳动合同通知书的制作要点,应明确终止的理由。,应明确终止的时间。,102,四、离职文本送达,送达的含义,送达的重要性,送达的时间要求,送达的方式,103,离职文本的送达时间要求,送达时间与离职的类型有直接的联系,离职文本,送达期限,解除劳动合同协议书,签署协议即视为送达,解除劳动合同确认书,办理离职手续前送达即可,解除,过失性解除,随时送达即可,劳动合同,非过失性解除,提前,1,个月送达，未提前的，,1,个月工资代通知金。,通知书,经济性裁员,履行法定程序后，在办理离职手续前送达即可,终止劳动合同通知书,建议提前,30,天,104,离职文本的送达方式,直接送达：,直接交给受送达员工或他的成年家属、代收人 。,留置送达：,拒绝签收的，其他证人在场留放在受送达人住所 。,邮寄送达：,通过邮局以挂号信或快递的方式 。,公告送达：,受送达人下落不明或采取上述方法均无法送达时，而将需送达的诉讼文书的主要内容予以公告。,105,第八部分 离职手续办理中的法律风险防范,一、对从事有职业危险作业员工作健康检查,二、工作交接,三、工资结算,四、支付经济补偿金,五、出具离职证明,六、转移社会保险关系、档案关系,七、相关资料保管备查,八、其他事项的处理,106,一、对接触职业病的院工做健康检查,健康检查是解除、终止劳动合同的前提,健康检查是分清责任的依据,107,二、工作交接,公司物品归还,清理文件资料,清偿债务,实务操作：应设计离职手续、工作交接表单,讨论：因为物品归还、清偿债务等交接纠纷属于劳动争议吗？,108,三、工资结算,某公司固定是每月,25,号发上月工资，某月月初，有员工离职,(,自己申请辞职,),，天天来要求结清工资。公司以员工工资财务部门只能在,20,号以后才能算出为由，拒绝支付，要求员工在公司正常的发薪日来领取工资。请问，员工离职时，工资应在在何时支付给员工？,依据,：,浙江省企业工资支付管理办法,第,15,条：企业与劳动者依法解除、终止劳动合同的，企业应当自解除或者终止劳动合同之日起,5,日内,一次性结清劳动者工资。,109,四、支付经济补偿金,员工离职如果需要支付经济补偿金，需要按照法律规定的标准执行。,经济补偿金的支付时间是在办理工作交接之日支付。,110,五、出具离职证明,出具的时间,劳动合同法,第,50,条 用人单位应当在,解除或者终止劳动合同时,出具解除或者终止劳动合同的证明,。,内容,实施条例,第,26,条,用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明,劳动合同期限、解除或者终止的日期、工作岗位、在本单位的工作年限,。,不出具的后果,劳动合同法,第,89,条 用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门,责令改正,；给劳动者造成损害的，应当承担,赔偿责任,。,111,六、转移社保、档案关系,办理时间,劳动合同法,第,50,条 在劳动合同,解除或终止后,15,日内,办理档案和社会保险关系转移手续,。,不办理的后果,劳动合同法,第,84,条 劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，由劳动行政部门责令限期,退还,劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以,罚款,；给劳动者造成损害的，应当承担,赔偿,责任。,112,七、相关资料保管备查,劳动合同文本的保管,劳动合同法,用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存,2,年,备查。,其他文本的保管,如离职文本、考勤记录、工资支付凭证等,113,八、其他事项的处理,竞业限制事项的处理,竞业限制协议的签订、履行,竞业限制经济补偿金的支付等,违约金的处理,Thank You !,不尽之处，恳请指正！,