劳动合同解除与终止中的重点问题课件

单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,2019-10-2,感谢你的欣赏,单击此处编辑母版标题样式,劳动合同,解除与终止中的,重点问题,1,感谢你的欣赏,2019-10-2,介绍,Introduction,朱慧律师,在中国劳动中国人力资源开发等刊物发表劳动法领域论文数十篇，也曾多次应邀在全国性的劳动法领域的会议上做专题发言,；,曾在中国人力资源开发中国劳动劳动保障法学论丛上海律师等杂志发表关注企业兼并中的劳资问题劳动者的病假如何认定劳动争议管辖问题的若干探讨催讨工程款实务中应注意的一些问题等数十篇文章,；,2011,年,9,月撰文 劳动合同解除若干问题探讨在第九届华东律师论坛获优秀论文三等奖,；,2016,年,7,月供给侧改革背景下的企业负担与劳动保护一文获人文经济特别奖。,2016,年出版了与,陈慧颖,律师合著的以案说法,-,公司运作常见法律问题一书。,2,感谢你的欣赏,2019-10-2,目 录,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,第二章,劳动合同解除中规章制度的作用,第三章,劳动合同解除与终止中的举证责任,3,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,4,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,第一节,劳动合同解除与终止概述,劳动关系的终结,劳动合同的解除,协商解除,法定解除,劳动合同的终止,我国劳动关系的终结,，,包括劳动合同的解除与终止两种方式,。,劳动合同的解除分为,协商解除,和,法定解除,。,5,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,第一节,劳动合同解除与终止概述,劳动合同的终止,，,是指劳动合同期满或劳动合同期满前劳动合同当事人一方或双方丧失劳动关系主体资格导致劳动关系终结。,我国劳动合同终止的情形包括：,（,1,）劳动合同期满；,（,2,）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇或劳动者达到法定退休年龄；,（,3,）劳动者死亡、被人民法院宣告死亡或宣告失踪；,（,4,）用人单位被依法宣告破产、被吊销营业执照、责令关闭、撤销；,（,5,）用人单位决定提前解散；,（,6,）法律、行政法规规定的其他情形终止。,6,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,第二节,劳动合同解除,中的程序问题,用人单位单方解除,劳动者单方解除,协商解除,7,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例一,】,我们来看一份解除劳动合同协议书内容如下：,经乙公司提出，甲先生同意双方就劳动合同解除事宜达成如下协议：,（,1,）双方确认甲先生于,2011,年,7,月,1,日建立劳动关系，双方劳动关系于,2017,年,8,月,1,日协商解除；,（,2,）甲先生确认其工资已发放至,2017,年,8,月,1,日，双方的工资已结清；,（,3,）本协议双方签字盖章后生效。,一个月后，甲先生向某区劳动争议仲裁委员会提出仲裁，要求乙公司支付经济补偿金人民币,52000,元（解除前甲先生的,12,个月的平均工资为人民币,8000,元）,第二节 一、协商,解除,中的程序问题,8,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例一,】,问题,甲先生的经济补偿金是否会得到支持？为什么？,第二节 一、协商,解除,中的程序问题,9,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例一,】,小结,协商解除一定要注意解除劳动合同时是谁提出来的，这涉及到是否需要支付经济补偿金的问题。,规定：,劳动合同法第,36,条,用人单位和劳动者协商一致，可以解除劳动合同。,有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：,（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；,第二节 一、协商,解除,中的程序问题,10,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,二,】,甲先生,2012,年,3,月进入乙公司工作。,2017,年,4,月,15,日甲先生经与乙公司协商解除劳动合同，但没有签署书面的协商解除协议，,4,月,16,日乙公司的人事给甲先生发了个短信,：,劳动合同昨日解除了，今天开始你不用来上班了。,7,月,15,日甲先生向某区劳动争议委员会提起仲裁要求乙公司支付违法解除的赔偿金,110000,元（解除前甲先生的,12,个月的平均工资为人民币,10000,元）,。,第二节 一、协商,解除,中的程序问题,11,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,二,】,问题,甲先生的主张会得到支持吗？,第二节 一、协商,解除,中的程序问题,12,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,二,】,小结,在协商解除的过程中，签署书面解除协议这样一个程序,必,不可少。,第二节 一、协商,解除,中的程序问题,13,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 01,解除理由的选择,【,案例,三,】,黄先生是乙超市的员工，,2015,年,3,月乙超市发现黄先生盗窃了电线电缆并报案，后黄先生被公安机关拘留。于是乙超市准备以黄先生构成刑事犯罪解除与黄先生的劳动合同，向本所征询意见，本所注意到该公司的规章制度明确规定：盗窃行为属于严重违反规章制度，公司有权立即解除劳动合同，而且该规章制度经过民主程序制定，且有黄先生的签收。乙公司采纳本所建议以严重违反规章制度解除了与黄先生的劳动合同。黄先生最后被公安机关认定盗窃电线的价值,400,元，行政拘留,7,天。,2,个月后，黄先生以自己未构成犯罪为由主张公司解除违法，要求支付违法解除的赔偿金。,14,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,三,】,问题,a.,乙超市的解除合法吗？黄先生的请求是否会得到支持？,b.,解除的事实理由是什么？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 01,解除理由的选择,15,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,四,】,郭先生是乙公司的部门经理，,2015,年,3,月乙公司以郭先生以不服从领导安排构成严重违反规章制度为由书面通知郭先生解除劳动合同，郭先生向劳动仲裁委员会提起仲裁要求乙公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。律师作为乙公司的代理人后发现，乙公司的证据根本无法证明郭先生不服从领导安排、也无法证明不服从领导属于严重违反规章制度的行为。但是律师经过调查发现郭先生存在虚假报销的行为，而且公司规章制度也明确规定虚假报销属于严重违法规章制度 。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 01,解除理由的选择,16,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,四,】,问题,a.,本案乙公司会胜诉吗？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 01,解除理由的选择,17,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,四,】,地方实践,浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（三）第八条,用人单位以劳动者存在劳动合同法第三十九条规定情形为由解除劳动合同，在仲裁或诉讼程序中，用人单位又补充提出劳动者存在用人单位可单方解除劳动合同的其他事由或情形，对此如何处理？,答：对用人单位是否构成违法解除劳动合同的审查，应当围绕用人单位在解除劳动合同当时所提出的事由或情形，,用人单位事后补充的劳动者存在用人单位可单方解除劳动合同的其他事由或情形，均不纳入审查范围,。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 01,解除理由的选择,18,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,五,】,黄先生是乙公司的销售员，精明强干，销售业绩也不错，,2016,年,1,月乙公司发现黄先生存在虚假报销的行为，于是让黄先生写了一份书面检讨但并没有做出处分。乙公司的规章制度规定虚假报销属于严重违反规章制度的行为，可以直接解聘。,2017,年,2,月乙公司以黄先生虚假报销严重违反规章制度为由解除了与黄先生的劳动合同。黄先生认为乙公司是打击报复，且乙公司的解除权已过了合理期限，属于违法解除应支付违法解除的赔偿金。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 02,用人单位,解除,权行使的时间,19,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,五,】,问题,a.,黄先生的理由站得住脚吗？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 02,用人单位,解除,权行使的时间,20,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,五,】,规定,中华人民共和国合同法第九十五条,法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。,法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。,企业职工奖惩条例（,2008,年已废止）第二十条,审批职工处分的时间，从证实职工犯错误之日起，开除处分不得超过,5,个月，其他处分不得超过,3,个月。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 02,用人单位,解除,权行使的时间,21,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,五,】,地方实践,浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于印发关于审理劳动争议案件若干问题的解答（二）的通知,八、劳动者违反用人单位规章制度，符合用人单位与其解除劳动合同的条件，用人单位应在多长时间内行使劳动合同解除权？,答：劳动者违反用人单位规章制度，符合用人单位与其解除劳动合同的条件，,用人单位一般应在知道或者应当知道之日起,5,个月内行使劳动合同解除权,。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 02,用人单位,解除,权行使的时间,22,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,六,】,黄某于,2013,年,8,月,16,日入职苏州甲公司从事驾驶员工作。,2015,年,1,月,31,日，甲公司以黄某工作态度散漫，经常未经领导批准私自外出或假借外出公干之由办理私事，无视公司考勤制度，藐视公司制度，情节严重为由，书面通知解除劳动关系。黄某认为解除无事实依据，也未充分保障劳动者的申辩权利。,本院认为，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以单方解除劳动合同，无需支付经济补偿金、赔偿金，但从本案来看，原告作为用人单位既未能举证证明被告存在解除劳动用工证明所载的行为，也未能提供解除劳动关系所依据的公司规章制度、考勤记录和保障劳动者申辩权利的证据，故本院认定原告解除与被告的劳动关系不符合法律规定和基本的正当程序要求，应当依法向劳动者支付经济赔偿金。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 03,劳动者的申辩程序,23,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,六,】,问题,a.,申辩是否是必经程序？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 03,劳动者的申辩程序,24,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,六,】,地方实践,苏州市中级人民法院、苏州市劳动争议仲裁委员会劳动争议研讨会纪要,(,一,),用人单位以劳动者严重违反规章制度等解除劳动合同，应给予劳动者申辩机会以符合基本的正当程序要求；用人单位不能证明已给予劳动者申辩机会，劳动者主张用人单位违法解除劳动合同的，应予支持。,用人单位是否已给予劳动者申辩机会，应根据劳动者过错行为是否处于持续状态，综合判断。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 03,劳动者的申辩程序,25,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,有些用人单位制定的规章制度十分完善，还对用人单位单方解除劳动合同的程序做了特别的规定，如内部调查程序、审批程序、批评教育程序等等。,那用人单位违反这些自行规定的程序将承担什么样的后果，是否涉及到违法解除呢？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 04,遵循用人单位规章制度的内部程序,26,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,七,】,黄小姐是甲公司的一名销售员，,2016,年,3,月甲公司发现黄小姐虚假报销车费,250,元，甲公司规章制度规定，虚假报销属于严重违反规章制度的行为，于是甲公司就以黄小姐严重违反公司规章制度为由解除了与黄小姐的劳动合同。黄小姐认为甲公司解除违法，于是提起劳动仲裁要求甲公司支付违法解除的赔偿金。黄小姐的理由是：“单位规章制度规定，当劳动者首次发生严重违反规章制度的行为时，用人单位应先行对劳动者进行批评教育，给劳动者一个悔改的机会，如果劳动者经教育无悔改表现，仍严重违反规章制度，则用人单位可以单方解除劳动合同。”甲公司的解除违反了自己制定的规章制度，因此是违法解除 。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 04,遵循用人单位规章制度的内部程序,27,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,七,】,问题,a.,黄小姐会胜诉吗？,b.,甲公司是否作茧自缚？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 04,遵循用人单位规章制度的内部程序,28,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,用人单方解除劳动合同是否必须通知工会,。,未通知工会会是一个怎样的后果呢？,如果没有工会怎么办？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 05,通知到工会,29,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,八,】,（,2013,）浙甬民一终字第,747,号,邱锡明在艾达公司上班，双方应按照劳动合同的约定享受权利、履行义务。邱锡明在工作期间，存在不遵守生产车间劳动、安全、卫生管理制度的现象，艾达公司据此单方作出解除与邱锡明劳动关系的决定。但是根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第十二条的规定，法律明确规定用人单位解除劳动合同应当征求工会的意见，即“事先通知工会”为必经程序。,二审法院认为：即使用人单位尚未建立基层工会，也应通过告知并听取职工代表的意见的方式或者向当地总工会征求意见的变通方式来履行告知义务这一法定程序，否则就会助涨用人单位抵制成立工会之风，对于已经成立工会的用人单位也不公平。因此，二审对邱锡明要求艾达公司支付违法解除劳动合同赔偿金的要求应予支持，驳回了艾达公司的上诉，维持原判。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 05,通知到工会,30,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,八,】,问题,a.,用人单位解除劳动合同什么时候通知工会？,b.,通知,工会,的内容？,c.,企业没有工会的处理,？,d.,没有及时通知工会的补救？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 05,通知到工会,31,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,八,】,规定,劳动合同法第四十三条,用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。,工会法第二十一条,企业、事业单位处分职工，工会认为不适当的，有权提出意见。,企业单方面解除职工劳动合同时，应当事先将理由通知工会，工会认为企业违反法律、法规和有关合同，要求重新研究处理时，企业应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。,最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第十二条,建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 05,通知到工会,32,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,用人单位解除与劳动者的解除通知书应送达到劳动者送达到解除才生效，而且还涉及到时效的起算点,。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 06,通知到劳动者,33,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,九,】,甲先生,2012,年,3,月进入乙公司工作，,2017,年,2,月,15,日乙公司决定以严重违反规章制度为由解除了甲先生的劳动合同。乙公司先后于,2017,年,9,月,12,日、,9,月,28,日向甲先生寄送了两份特快专递，收件人为乙先生，邮件详情单内件名称为空白，收件人签名处标注“本人（门房）”。庭审中乙先生否认收到上述特快专递。,二审法院认为：从解除程序来看，首先，用人单位解除劳动合同，应将解除事由告知劳动者，同时用人单位应将解除劳动合同通知采取有效的方式送达劳动者。如果解除通知做出的程序违法，直接导致违法解除的后果。同样，解除通知送达的程序若存在瑕疵，将致使解除不发生法律效力。本案中，乙公司提供的两份国内特快专递邮件详情单的内件品名处均为空白，且收件人处签收人是（门房），也未提供其他有效的送达方式，用人单位无法证明已将劳动合同通知书及解除劳动合同证明书劳动者。故乙公司的解除劳动合同行为存在程序瑕疵，其解除行为对甲先生不发生法律效力。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 06,通知到劳动者,34,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,九,】,问题,a.,如何保证能通知到劳动者？,劳动合同列明地址、联系电话、手机号码、身份证地址、电子邮箱、微信、地址变化的书面通知义务、紧急联络人地址、联系电话,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 06,通知到劳动者,35,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,九,】,规定,最高人民法院关于解除劳动合同的劳动争议仲裁申请期限应当如何起算问题的批复,云南省高级人民法院：,你院云高法,2004256,号关于审理劳动争议案件的当事人申请劳动争议仲裁期限应如何起算的请示收悉。经研究，答复如下：,用人单位依据中华人民共和国劳动法第二十五条第（四）项的规定解除劳动合同，与劳动者发生争议的，劳动者向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的期限应当自收到解除劳动合同书面通知之日起计算。,最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二） 第一条,人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：,（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 06,通知到劳动者,36,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,用人单位解除劳动合同，劳动者有办理工作交接的义务，在涉及用人单位需要支付经济补偿金的情况下，支付经济补偿金和办理交接手续是一个怎么样的关系呢？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 07,办理交接手续及支付经济补偿金,37,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十,】,黄小姐,2016,年,3,月进入甲公司工作，,2017,年,2,月因不能胜任工作被解除劳动合同，甲公司在解除通知明确因不能胜任工作解除劳动合同并在办理交接手续后支付经济补偿金。黄小姐因对甲公司有看法，向甲公司明确，我是不会办理交接手续的，但经济补偿金我是要的。劳动合同解除后，甲公司以黄小姐拒绝办理交接手续为由，拒绝支付经济补偿金。于是黄小姐向某区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求甲公司支付经济补偿金。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 07,办理交接手续及支付经济补偿金,38,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十,】,问题,a.,黄小姐的请求会得到支持吗？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 07,办理交接手续及支付经济补偿金,39,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十,】,规定,劳动合同法第,50,条,劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 07,办理交接手续及支付经济补偿金,40,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,劳动合同解除后，用人单位应当出具解除劳动合同的证明，在上海就是一个退工单，迟延退工会涉及到劳动者的损失问题。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 08,及时出具退工单及转移,社保,41,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十一,】,甲先生于,2015,年,3,月进入上海乙公司工作，,2017,年,3,月,5,日解除劳动关系，解除前甲先生的月工资为人民币,1,万元。劳动合同解除后，乙公司一直没有为乙公司办理退工手续，经甲先生多次催促，乙公司直到,2017,年,9,月,20,日才为甲先生办理了退工手续。,2017,年,10,月甲先生提起劳动仲裁，要求乙公司赔偿迟延退工的损失人民币,6,万元。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 08,及时出具退工单及转移,社保,42,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十一,】,问题,a.,甲先生的请求是否会得到支持？,本案法院观点：劳动合同关系已经解除或者终止，用人单位未出具解除或者终止劳动合同关系的有效证明或未及时办理退工手续，影响劳动者办理失业登记手续造成损失的，用人单位应当按照失业保险金有关规定予以赔偿；给劳动者造成其他实际损失的，用人单位应当按照劳动者的请求，赔偿其他实际损失，但不再承担法定失业保险金的赔偿责任。,b.,支付迟延退工损失的标准是什么？,失业救济金？解除前的月工资标准？拟录用新单位的工资标准？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 08,及时出具退工单及转移,社保,43,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十一,】,规定,劳动合同法第,50,条,用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。,劳动合同法第,89,条,用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 08,及时出具退工单及转移,社保,44,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,劳动合同解除后，用人单位对已解除的劳动合同文本至少保存两年。这似乎和解除的程序，没有多大的直接关系，但是如果你遵循了，这对用人单位有益无害。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 09,劳动合同保存两年,45,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十二,】,丙公司是一家从事生物科技的民营企业，,2008,年,7,月通过人才市场招用了丁某担任销售员并签订了为期,1,年的劳动合同约定底薪为,2500,元。,2009,年,4,月，丁某因和公司销售总监发生矛盾辞职。,2010,年,2,月丁某向劳动争议仲裁委员会提出仲裁要求丙公司支付未签劳动合同的双倍工资人民币,20000,元。在庭审中丙公司拿出了双方签订的为期,1,年的劳动合同，这时戏剧性的一幕出现了，丁某说：没想到你这种民营企业劳动合同居然还保存着，小看你了。丁某当庭撤诉。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 09,劳动合同保存两年,46,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十二,】,问题,a.,若丙公司劳动合同未保存会产生怎么样的结果？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 09,劳动合同保存两年,47,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十二,】,规定,劳动合同法第,50,条第,3,款,用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。,劳动合同法第,82,条,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 09,劳动合同保存两年,48,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,A.,职业病、工伤人员的处理,从事接触职业病危害的作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查的，用人单位不得解除或终止与其订立的劳动合同。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 10,特殊情况下的解除程序,49,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十三,】,最高人民法院公报,2017,年第,5,期,问题：,a.,从事接触职业病危害的作业的劳动者离岗前职业健康检查是必经程序吗？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 10,特殊情况下的解除程序,50,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,B.,经济性裁员的程序问题,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 10,特殊情况下的解除程序,51,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十四,】,（,2016,）沪,0117,民初,14635,号,问题：,a.,经济裁员的程序是什么？,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况；,听取工会或职工意见；,裁员方案向劳动行政部门报告；,裁员。,b.,关联公司或母公司的裁员程序能替代本公司的程序吗？,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 10,特殊情况下的解除程序,52,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十四,】,规定,劳动合同法第四十一条,有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：,（一）依照企业破产法规定进行重整的；,（二）生产经营发生严重困难的；,（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；,（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。,裁减人员时，应当优先留用下列人员：,（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；,（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；,（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。,用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。,第二节,二 、用人单位单方,解除,中的程序问题, 10,特殊情况下的解除程序,53,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,劳动者无因解除，劳动者要提前三十天通知用人单位，试用期解除要提前三天通知用人单位。,规定：,劳动合同法第三十七条,劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。,劳动合同法第九十条,劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。,第二节,三 、劳动者单方,解除,中的程序问题, 01,通知到用人单位,54,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例,十五,】,（,2014,）长民四（民）初字第,765,号,问题：,a.,劳动合同约定劳动者辞职未提前一个月书面通知用人单位赔偿一个月工资有效吗？,劳动合同约定劳动者辞职未提前一个月书面通知用人单位赔偿一个月工资无效，赔偿应以损失的存在为前提,。,第二节,三 、劳动者单方,解除,中的程序问题, 01,通知到用人单位,55,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,劳动者解除的理由直接涉及到用人单位是否应支付经济补偿金的问题。,【,案例十六,】,（,2010,）嘉民一（民）初字第,1531,号,2003,年,10,月,15,日，原告徐某进被告某科技公司工作。双方签订最后一份劳动合同期限自,2007,年,11,月,1,日至,2010,年,3,月,1,日，约定原告担任,35,千伏高压变电站技术员之职。,2009,年,8,月,28,日，原告填写离职申请表，以由于公司原因（工作安排不妥当）为由，向被告提出解除劳动合同。,2009,年,9,月,24,日，原告办理完离职手续后，离开被告单位。,2009,年,11,月,24,日，原告向上海市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付解除劳动合同经济补偿金,26943,元、剩余的留用奖金,4818,元。,2010,年,1,月,22,日，该会沪劳仲（,2009,）办字第,XX,号裁决书作出不支持原告请求事项的裁决。原告不服裁决，诉之法院。,第二节,三 、劳动者单方,解除,中的程序问题, 02,解除理由的选择,56,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例十六,】,问题,a.,原告徐某解除的理由不符合劳动合同法的规定，其主张经济补偿金是否会得到法院支持？,法院观点：根据劳动合同法规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件等的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位并应当支付劳动者解除劳动合同经济补偿金。原告向被告提出解除劳动合同的理由是被告工作安排不妥当，并不是以法定的单位未按照劳动合同约定，提供劳动保护或者劳动条件而解除劳动合同，因此，原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，不符合相关法律规定；故原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求，尚无相应的事实及法律依据，本院不予支持 。,b.,劳动者解除劳动合同，不写理由主张经济补偿金是否会得到支持？,第二节,三 、劳动者单方,解除,中的程序问题, 02,解除理由的选择,57,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例十六,】,规定,中华人民共和国劳动合同法第三十八条,用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同,:,（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；,（二）未及时足额支付劳动报酬的；,（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；,（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；,（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；,（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。,用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。,中华人民共和国劳动合同法第四十六条,有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿,:,（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；,第二节,三 、劳动者单方,解除,中的程序问题, 02,解除理由的选择,58,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例十六,】,地方实践,浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（三）,七、劳动者辞职时未说明原因或理由，之后以劳动合同法第三十八条第一款为据，要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿。经查用人单位确实存在劳动合同法第三十八条第一款规定情形的，对劳动者要求经济补偿的主张能否支持？,答：用人单位存在劳动合同法第三十八条第一款规定情形，但劳动者辞职时未说明原因或理由，事后以用人单位存在劳动合同法第三十八条第一款规定情形为由，要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿的，不予支持。,第二节,三 、劳动者单方,解除,中的程序问题, 02,解除理由的选择,59,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,用人单位一定要保留劳动者的解除通知，否则有可能变成违法解除,。,【,案例十七,】,2008,年,3,月甲小姐进入乙公司工作，,2012,年,3,月甲小姐怀孕了，,2012,年,4,月,23,日甲小姐向乙公司递交了书面辞职信，,4,月,25,日甲小姐向公司人事提出要看一下辞职信写的是否完整，甲小姐拿到辞职信后当场撕毁了辞职信。,第二节,三 、劳动者单方,解除,中的程序问题, 03,用人单位在劳动者单方解除中应注意的问题,60,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,【,案例十七,】,问题,a.,乙公司,遇到这种情况应,该怎么办？,第二节,三 、劳动者单方,解除,中的程序问题, 03,用人单位在劳动者单方解除中应注意的问题,61,感谢你的欣赏,2019-10-2,第一章,劳动合同解除与终止中的程序问题,与解除的程序共通的部分：,1,、办理交接手续及支付经济补偿金,2,、劳动合同解除后及时出具退工单及社会保险转移手续,3,、劳动合同保存两年,第三节,劳动终止中的程序问题,62,感谢你的欣赏,2019-10-2,第二章,劳动合同解除中规章制度的作用,63,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,解除的法定化凸显了用人单位规章制度的重要性。,何为严重违反规章制度、何为严重失职、何为重大损害，都可以通过规章制度来界定，要把企业可能发生的以及企业比较关注的问题都列入规章制度，要把规章制度设计好、用好。,第一节,相关规定,劳动合同法实施条例,第,13,条,用人单位与劳动者不得在劳动合同法第四十四条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件。,劳动合同法,第,39,条,劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：,（二）严重违反用人单位的规章制度的；,（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；,64,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题,劳动合同法实施条例,第,4,条,用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。,用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者,。,65,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题,民主程序制定,内容合法,告知劳动者,规章制度有效的三大要素,66,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题, 01,规章制度的合法性,【,案例,十八,】,违法的规章制度无效,李小姐是少得公司的员工，,2012,年,7,月,8,日因病请假,8,天并在事后提交了龙华医院的病假单，但少得公司的公司规章制度规定就医必须到第六医院就诊，否则按旷工处理，旷工七天构成严重违反规章制度，该规章制度经职工代表大会讨论通过且李小姐也签收了。于是少得公司以李小姐严重违反公司规章制度为由解除了李小姐的劳动合同。,67,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题, 01,规章制度的合法性,【,案例,十八,】,问题,a.,少得公司解除李小姐的劳动合同合法吗？,b.,少得公司的规章制度合法吗？,c.,少得公司能指定医院吗？,d.,指定医院复核病情是否有效呢？,68,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题, 01,规章制度的合法性,【,案例,十九,】,民主程序的认定,陶先生,2010,年,8,月进入甲公司工作，担任总经理一职。,2012,年修订规章制度时，公司将规章制度的草案以部门为单位向每个员工征询意见，陶先生更是代表公司行政方参与了与工会的协商。,2014,年,6,月甲公司发现陶先生在担任总经理期限存在违反报销程序、自审自报、违反招投标程序、违反利益冲突原则等一系列严重违反规章制度的事实后，便以陶先生严重违反规章制度为由解除了劳动合同。,陶先生不服甲公司的解除决定，向某市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁认定违纪事实成立，但规章制度没有经过民主程序制定，故甲公司解除违法，法院也做此认定。,69,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题, 01,规章制度的合法性,【,案例,十九,】,问题,a.,民主程序如何认定？,70,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题, 01,规章制度的合法性,【,案例,二十,】,新旧规章制度的衔接,李先生于,2004,年进入甲公司，当时甲公司适用的是,1999,版规章制度，,2012,年年末甲公司根据情况的变化对规章制度进行了修订，,2013,年,1,月,1,日正式实施（以下称,2013,版规章制度）。,1999,版和,2013,版规章制度均规定“伪造公司记录”属于严重违反公司规章制度，公司可以直接解除劳动合同。,2013,年,2,月，甲公司发现李先生在,2012,年多次伪造公司记录，于是以严重违反公司规章制度为由解除了与李先生的劳动合同。但本案到了法院后，一审法院认为，鉴于李先生的行为发生在,2012,年，故应适用,1999,版的规章制度，不能适用,2013,版规章制度，但,2013,年,2,月甲公司发现李先生的行为时,1999,版规章制度已失效，因此，,1999,版规章制度也不能适用，又甲公司对于新旧规章制度的衔接无规定，故判决甲公司违法解除成立，支付李先生赔偿金人民币,10,多万元。本案一审判决后，甲公司向中级人民法院提起上诉，最终本案二审通过调解结案。,71,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题, 01,规章制度的合法性,【,案例,二十,】,问题,a.,新旧规章制度,如何,衔接,？,72,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题, 02,规章制度的合理性,【,讨论,】,甲公司和乙公司的规章制度同样有“严禁抽烟，违者用人单位有权以严重违反规章制度解除劳动合同”这一规定，该规定是否合理呢？,我们认为不能一概而论。如果甲公司是一家生产化工产品的公司，抽烟直接涉及到公司的生产安全，极易产生安全事故。在这种情况下，甲公司的这种规定完全是合理的。,相对的，如果乙公司是一家咨询服务公司，那么这种规定是否合理呢？再或者，如果这家咨询公司绝大部分是女员工，所以特别强调禁止抽烟，而且已经反复在公司强调禁止抽烟是为了保护员工的身体健康并把禁烟作为公司的文化特色之一呢？在这种情况下这种规定又是否合理呢？,73,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题, 03,规章制度中的其他问题,74,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题, 04,母子公司规章制度的衔接问题,75,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,二,章,劳动合同解除中规章制度的作用,第二节,规章制度制定使用过程中应注意的问题, 05,没有规章制度的问题,76,感谢你的欣赏,2019-10-2,第三章,劳动合同解除与终止中的举证责任,77,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,三,章,劳动合同解除与终止中的举证,责任,第一节,相关规定,劳动争议调解仲裁法第六条,发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。,最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第六条,在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。,最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第,13,条,因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。,78,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,三,章,劳动合同解除与终止中的举证,责任,第二节,举证责任的分配,【案例,二十一,】,辞职与旷工,黄小姐于,2013,年,3,月,3,日进入甲公司工作，,2016,年,3,月,5,日黄小姐向其部门领导递交了辞职报告，但没有向甲公司索要签收记录，该领导口头对黄小姐说第二天就不用来上班了，,3,月,6,日起黄小姐没有来上班。,3,月,16,日甲公司以黄小姐旷工已超过,5,天，严重违反规章制度为由通知黄小姐解除劳动关系。黄小姐很是气愤，认为甲公司违法解除，要求撤销解除通知并支付赔偿金。,劳动争议案件由用人单位负举证责任，但举证责任是复杂的，不同的解除有不同的要件，有不同的举证要件。,79,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,三,章,劳动合同解除与终止中的举证,责任,第二节,举证责任的分配,【案例,二十一,】,问题,a,.,本案的举证责任如何分配,？,b.,黄小姐能胜诉吗？,80,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,三,章,劳动合同解除与终止中的举证,责任,第二节,举证责任的分配,【案例,二十二,】,员工辞职与违法解除,郭先生,2015,年,3,月,9,日进入乙公司工作，,2016,年,3,月,8,日郭先生口头向乙公司提出辞职并希望第二天就不用来上班，乙公司表示同意，,2016,年,4,月,5,日,，,郭先生提起劳动仲裁要求乙公司支持违法解除的赔偿金。,81,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,三,章,劳动合同解除与终止中的举证,责任,第二节,举证责任的分配,【案例,二十二,】,问题,a,.,本案的举证责任如何分配,？,b.,乙公司,能胜诉吗？,82,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,三,章,劳动合同解除与终止中的举证,责任,第二节,举证责任的分配,【,讨论,】,用人单位举证的复杂性讨论,黄小姐是乙公司的员工，,2017,年,3,月乙公司以严重违反规章制度解除与黄小姐的劳动合同。乙公司要胜诉必须承担什么举证责任？,规章制度的存在,规章制度是通过民主程序制定的,规章制度是合法的,黄小姐知晓该规章制度,黄小姐存在违反规章制度的事实,黄小姐违反规章制度达到了严重的程度,乙公司听取了黄小姐的申辩,乙公司解除劳动合同前征求了工会的意见,乙公司通知黄小姐解除劳动合同,83,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,三,章,劳动合同解除与终止中的举证,责任,第三节,劳动合同解除终止中工龄的举证,84,感谢你的欣赏,2019-10-2,第,三,章,劳动合同解除与终止中的举证,责任,第三节,劳动合同解除与终止中经济补偿金计算基数的举证,85,感谢你的欣赏,2019-10-2,谢 谢,二一八年六月二十三日,86,感谢你的欣赏,2019-10-2,协商解除,协商解除,，,是指用人单位和劳动者经过协商一致使劳动关系提前终结的行为。从法律角度讲，我国对劳动关系的协商解除并无限制，应用十分广泛，只要双方在劳动关系的解除上达成一致即可。无论是“三期”女职工还是工伤人员（被鉴定为一级至四级伤残的除外）只要双方协商一致都可以解除。,返回,