张明楷分论旧简单

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,刑 法 学,(各论),1,第20章 罪刑各论概述,第一节 研究对象与意义,一、罪刑各论的研究对象与研究意义,二、分则与总则的关系,第二节 刑法分则的体系,一、概念,二、特点,二分法或三分法的问题,2,第三节 刑法分则的条文结构,一、罪状,(一)概念与种类,1.以描述内容为标准：基本/加重、减轻,2.以描述方式为标准:,(1)简单罪状,(2)叙明罪状,(3)引证罪状,3,(4),空白罪状:与罪刑法定原则的关系,(二)罪状与构成要件的关系,1.基本罪状与构成要件的关系,2.加重.减轻罪状与构成要件的关系,二、罪名,(一)罪名的概念与功能,(二)罪名的分类,(三)罪名的确定,4,1.罪名数量的确定：171条规定了几个罪？,2.罪名名称的确定：如何称呼360条的犯罪？,三、法定刑,(一)概念,(二)种类:,1.绝对确定的法定刑：优点与缺陷,2.绝对不确定的法定刑:,没有刑罚就没有犯罪,3.相对确定的法定刑：优点与缺陷,5,4.浮动法定刑(仅限于罚金刑)：优点,问题:,174条第1款前段的法定刑,是“可以”还是“应当”并处或者单处.?,(三)法定刑与宣告刑、处断刑、执行刑,第四节 刑法分则的注意规定与法律拟制,一、注意规定：156.287,二、法律拟制：269、267(2),三、区分意义与方法,6,第五节 刑法分则的法条竞合,一、法条竞合的概念,(一)定义,(二)表现形式,(三)与,想象竞合犯,的区别,二、适用原则,(一)学说,(二)本人立场,7,1.,不同法律文件之间的竞合应严格适用,特别法优于普通法,的原则,2.同一法律文件内的竞合通常适用,特别条款优于普通条款,的原则,但例外可能适用,重法条优于轻法条,的原则,8,第21章 危害国家安全罪,第一节 危害国家安全罪概述,第二节 几个重要问题,一、煽动与教唆的关系,对象,：特定与否,内容,：是否具体犯罪,形式,：公然与否,构成要件,：是分则要件还是总则要件,方法,：可否为文字、图画、演说等以外方法,9,问题：,是教唆严重还是煽动严重？,煽动他人杀人的怎么办？,所谓的悬赏教唆是教唆还是煽动？,二、资助危害国家安全犯罪活动罪与共犯的关系,事前资助、事中资助与事后资助,何种情况成立共同犯罪？,应否考虑所资助的犯罪性质、法定刑？,三、叛逃罪中的“危害中华人民共和国国家安全”如何认定？,叛逃本身有危害性质？,叛逃后有危害行为？,10,四、111条的犯罪如何认定？,“为境外”,是客观要件还是主观要件？,“情报”,的范围如何确定？,“非法提供”,包括哪些行为？,11,第22章 危害公共安全罪,第一节 概述,一、特征,(一)何谓公共安全？不特定是什么含义？,(二)是否需要行为人对危险的认识？,二、问题:,哪些是,具体危险犯,、哪些是,抽象危险犯,？,第二节 以危险方法危害公共安全犯罪,一、放火罪、失火罪,(一)特征：什么叫,放火,？如何判断是否具有,公共危险,？,12,(二)问题：,1.何时为放火罪的着手？,2.放火罪的既遂标志是什么？认定放火未遂的意义何在？,二、三、四、略,五、以危险方法危害公共安全罪、过失,(一)罪名的确定,(二)本罪的范围：本条的性质,(三)常见的“其他方法”,13,第三节 破坏公用工具、设施的犯罪,一、破坏交通工具罪、过失损坏交通工具罪,(一)特征,大型拖拉机、缆车、摩托车是否交通工具？,清华大学的电瓶车属于什么车？,“正在使用”的实质含义？,“破坏”的实质含义？,(二)问题：劫持火车、电车的构成何罪？,14,二五：问题,：,(一)交通设施的确定 P547,盗走公路上的井盖的行为性质？,(二)正在使用的电力设备的确定 P548,正在使用与行为性质必须结合起来判断,(三)易燃易爆设备的范围：输油管道,(四)如何理解124条第2款？,过失损坏但尚未造成严重的后果的，也成立犯罪吗？,15,第四节 实施恐怖、危险活动的犯罪,一、组织、领导、参加恐怖组织罪,二、资助恐怖活动罪,三、劫持航空器罪,问题,：,航空器的范围：,军用、警用、海关用？,劫持的含义,四、劫持船只、汽车罪：,联想劫持火车、电车的行为,五、暴力危及飞行安全罪,16,第五节 违反枪支等管理规定的犯罪,一、非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪,注意：,枪支、弹药、爆炸物的范围(尤其注意仿 真手枪)：,抽象的危险犯,运输、储存的含义,二、非法制造、买卖、运输储存危险物质罪,对邮寄行为应如何处理？,运输是否包括运输出入境？,(刑法另规定了走私枪支弹药罪，但没有规定走私危险物质罪),17,三、违规制造、销售枪支罪,其中有短缩的二行为犯,四、盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪,问题：,是否要求认识到是枪支等？以盗窃财物为目的，同时认识到可能是枪支的，怎么办？,是否要求以非法占有为目的？将执勤警察的枪支夺下后扔入水沟的行为如何认定？,五、抢劫枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪,既有抽象危险犯，也有具体危险犯,骗取枪支、弹药的应如何处理？,18,六、非法持有、私藏枪支、弹药罪,问题：,持有与运输的关系私藏与储存的关系,七、非法出租、出借枪支罪,注意：,两种情形，但要件不同,将枪支质押于他人的，属什么行为？,将枪支赠与他人的，如何处理？,八、丢失枪支不报罪,罪过形式：,形形色色的学说及其缺陷,或许荒谬的私见：客观的超过要素,19,九、非法携带枪支、弹药、管制刀具、危险物品危及公共安全罪,问题：,与持有的关系,公共场所的确定,公共交通工具的确定,“危及公共安全”的判断,20,第六节 造成重大事故的犯罪,一、二、略,三、交通肇事罪,(一)概念与特征,主体的范围如何确定？,义务规范的保护目的？,单纯造成财产损失的，以认定为本罪吗？,(二)司法解释的问题,(三)刑事责任,21,问题：,因逃逸致人死亡的理解,1.客观方面：通说与司法解释的观点及其缺陷：,认定困难、不公平,私见：,包含两次交通事故,2.主观方面：通说与司法解释的问题,没有故意的如何处理？,有无对基本犯罪持过失，而对加重结果持故意的现象？,私见：,过失,22,四、重大责任事故罪,五、重大劳动安全事故罪,六、危险物品肇事罪,七、工程重大安全事故罪,何谓“安全事故”？,豆腐渣工程在完工后立即被发现的，是否属于安全事故？,八、教育设施重大安全事故罪,九、消防责任事故罪,23,第24章 侵犯公民人身权利、民主权利罪,第一节 概述,第二节 侵犯生命、健康的犯罪,一、故意杀人罪,(一)概念与特征,1.法益：生命？生命权？,2.客观方面：,(1)对象：行为人以外的有生命的自然人,何谓出生？,国外：国内：,24,何谓死亡？,脑死亡的标准：,无反应性和感受性；没有运动和自主呼吸；没有反射；脑电图平直(哈佛标准),采用脑死亡标准的利与弊：,(2)行为与结果：不能犯：司法考试案例,3.主体：已满14周岁即可。,4.主观要件：故意,(二)问题,1.相关条文的规定：,注意规定,OR,法律拟制,？,2.以危险方法杀人案件的性质,25,(1)通说及其理由与缺陷,(2)私见及其理由：国际条约,3.安乐死：种类；条件；问题,4.自杀案件：,问题：,教唆帮助自杀的如何处理？,5.大义灭亲案件,(三)刑事责任：,二、过失致人死亡罪,与其他犯罪的竞合关系,26,三、故意伤害罪,(一)法益：,身体的不可侵犯性？,生理机能的健全与心理状态的健康？,人的生理机能与身体的完整性的关系？,(二)对象：胎儿伤害如何处理？,(三)伤害行为：与法益的关联：导致身体外貌变化的是否伤害？,想想杨丽萍的指甲,(四)结果：轻伤、重伤与伤害致死,问题：,死亡者须是伤害对象：三种：P684,27,(五)主体,(六)故意内容：,以暴行故意致人伤害的如何处理？,(七)排除犯罪的事由,治疗行为,阻却犯罪的条件,基于被害人承诺的伤害：,行为无价值论与结果无价值论的观点,(八)既遂、未遂与不能犯,故意杀人的不能犯可能成立故意伤害罪,28,(九)共犯：1.故意伤害致死的共犯,2.部分共同犯罪,3.同时伤害,(十)罪数：,连续伤害：,同一法益说与同种法益说,(十一)与非罪的区别,(十二)与其他罪的区别,1.与故意杀人罪的区别,(1)理论观点：目的说、故意说、事实说,(2)故意说与事实说的统一：日本判例,29,(3)中止与犯意转化的关系。请看下例,：,向某出于杀人故意，将刘某邀至家中喝酒，喝酒时向某趁刘某不备拿起菜刀朝刘头部连砍2刀，刘当场倒在血泊之中不能动弹。此时，向某突然醒悟，觉得对不起朋友，立即打电话叫来救护车，将刘送往医院抢救。在入院第二天，刘因流血过多抢救无效死亡。,2.与过失致人死亡罪的区别,3.与包含伤害内容的其他犯罪的区别,4.与可能造成伤害结果的其他犯罪的区别,(十三)刑事责任：P688-690,30,四、过失致人重伤罪,第三节 侵犯妇女、儿童身心健康的犯罪,一、强奸罪,(一)概念与种类,(二)普通强奸的本质,如何理解违背妇女意志？,内容；客观前提；妇女的反抗；主观前提；事实上的违背？如何认定？,强奸罪的法益是什么？,女权主义犯罪学对国外强奸罪立法的影响。,31,(三)普通强奸的特征,1.客观要件：,(1)对象：认识错误？,(2)目的行为：概念的变化,(3)手段行为：暴力；胁迫；其他手段,2.主体,(1)妇女：强奸罪是,身份犯,吗？,(2)丈夫：所谓,婚内强奸,，如何权衡得失？,3.主观要件：故意的内容/,李本武案件,32,(四)奸淫幼女(非独立罪名),1.构成要件,行为人合理地相信被害人有16岁，使用暴力、胁迫手段与之性交，实际上被害人只有13岁的，如何处理？,2.既遂标准的疑问,既遂标准对上例的影响？,(五)强奸罪的认定,(六)强奸罪的刑事责任,33,二/三、强制猥亵、侮辱妇女罪、猥亵儿童罪,(一)问题所在：,(二)猥亵行为：,质的规定性,；,猥亵与侮辱的同一性,；,相对性,；,变易性,(三)犯罪主体：,妇女；丈夫,(四)内心倾向：,不要求内心倾向的合理性,；,要求内心倾向的不合理性,(五)结果加重：,(六)公然猥亵：,34,第四节 侵犯人身自由的犯罪,一、非法拘禁罪,(一)法益：,身体活动自由；场所移动自由,(二)对象：有身体活动自由的自然人,：,是可能的身体活动自由还是现实的身体活动自由？,要求被害人认识到自由被剥夺,(三)行为：,直接拘禁与间接拘禁；作为与不作为；有形与无形；持续性与非法性,。,(四)故意：间接故意能否成立本罪,35,(五)问题：,1.是否含限制人身自由的行为？241条3款,2.司法机关故意超期羁押的行为是否构成本罪？,3.与其他犯罪的关系：在什么情况下实行数罪并罚？,(六)处罚,区分：,致人重伤、死亡,与,使用暴力致人重伤、死亡,问题：,非法拘禁使用暴力致人轻伤的，是并罚还是以非法拘禁罪从重处罚？,36,二、绑架罪,(一)法益：,被绑架者的人身自由？保护、监护权？二者兼有？,(二)行为：,1.是否限于暴力、胁迫与麻醉方法？,2.是否要求使被绑架人离开原来的生活场所？,3.状态犯？持续犯？折中说？,(三)故意与目的：,故意内容，利用心理，主观目的,37,(四)问题：,1.偷盗婴幼儿作为人质的如何处理？,2.与非法拘禁罪的区别：,如何理解第238条第3款？如何评价司法解释？,案例：,甲使用欺骗方法引诱乙“赌博”，使乙欠债，然后拘禁乙，迫使乙的家属还债？构成何罪？,3.已满14周岁不满16周岁的人绑架他人进而杀害的，如何处理？,4.共犯问题：甲误以为乙绑架而帮助乙勒索财物；,帮助看护被绑架的婴儿,38,(五)案例：,1.甲(监狱长)与乙为堂兄弟，A与乙是好朋友，A征得乙的同意绑架了乙的儿子B，并以B作为人质要求甲释放某罪犯。,2.A为了勒索甲的财物，将甲7岁的儿子乙骗至某山上后立即杀害，然后声称已绑架了乙，让乙交付10万元。,3 .甲乙拘禁了，让给妻子打电话以钱赎人，但没有说明自己被绑架，只是声称要钱。甲乙是否构成绑架罪？,4.甲乙绑架后，向的亲属勒索财物未得逞，便杀害了。事后，甲乙将真相告诉丙，丙唆使甲乙继续勒索。甲乙继续勒索了100万。,39,(六)处罚,1.法定刑重的原因,2.绑架杀人是结合犯还是结果加重犯？,绑架杀人未遂的，应如何处理？有哪些可供选择的方案？,3.绑架致人死亡的范畴：,看守人失火致被绑架者死亡的，如何处理？,4.绑架是否一概吸收抢劫罪？,5.绑架致人伤害或者伤害致死的，如何处理？,40,三、拐卖妇女、儿童罪,(一)行为,(二)主体：15周岁的人拐卖妇女并实施强奸行为的，应如何处理？,(三)故意与目的,(四)问题：,1.是否,以违背妇女意志为前提,？,2.,出卖亲生子女,的行为如何处理？,(四)处罚中的问题,41,四、收买被拐卖的妇女、儿童罪,(一)本罪是持续犯、状态犯还是即成犯？,(二)对方“放鸽子”，收买人是否构成本罪？,(三)收买被拐卖的妇女后强奸妇女，然后又将妇女出卖的，如何处理？,(四)收买被拐卖的妇女实施非法拘禁等犯罪行为，其后又按照被买妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的，如何处理？,(五)疑难案例:乙女向甲男提出假装将自己出卖给丁以获利，甲则真想将乙出卖便同意，乙让丙与丁联系，丁收买乙，但甲未按事先约定救助乙。,42,五、聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪,问题：,如果聚众阻碍解救被拐骗但还没有出卖的妇女、儿童的，如何处理？,六、强迫职工劳动罪,七、雇用童工从事危重劳动罪,(修正案四),“情节严重”是对哪些情形的要求？,七、非法搜查罪,补充：,有搜查权的人超出法定搜查范围的，也可能成立本罪,43,八、非法侵入住宅罪,(一)法益：住宅权说与安宁说,为通奸经过一方同意而进入；,以抢劫目的进入但经过了主人同意；,女儿不顾父母强烈反对，让男朋友进入其卧室的,(二)侵入的含义：,将不退去解释在内是否违反罪刑法定原则？,(三)住宅的含义：,尚未入住的住宅是否包含在内？,44,第五节 侵犯名誉的犯罪,一、侮辱罪,(一)法益：名誉的含义,(二)侮辱的含义与要件：,传播性的理论,(三)与强制侮辱妇女罪的区别,二、诽谤罪,判断是否“捏造”的标准：必须含有某种程度的具体内容,45,第六节 侵犯民主权利的犯罪,一、非法剥夺宗教信仰自由罪,二、侵犯少数民族风俗习惯罪,三、侵犯通讯自由罪,名词解释：,信件、隐匿、毁弃、开拆,四、私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪,问题：,是否需要利用职务上的便利？,邮政工作人员教唆他人实施前罪的如何处理？,五、六、报复陷害罪、破坏选举罪,46,第七节 妨害婚姻家庭权利的犯罪,一、暴力干涉婚姻自由罪,二、重婚罪,(一)构成要件,(二),事实婚姻,与,事实重婚,的认定,(三)没有,期待可能性,的情况,三、破坏军婚罪,同居,的认定,；,第2款的性质,：注意规定、特别规定,四、虐待罪,47,五、遗弃罪,(一)法例比较：法益；对象与主体；行为；遗弃致死伤。,(二)对象与主体,(三)行为：扶养的含义；拒绝扶养的含义,具体的危险犯？抽象的危险犯？,(四)主观故意内容,(五)与,不作为故意杀人罪的区别：,危险的急缓；依赖的强弱；履行的易难,(六)被害人的承诺,48,(七)遗弃致死伤的处理,六、拐骗儿童罪,问题,：,盗窃儿童、抢夺儿童、抢劫儿童的？,第八节 侵犯其他权利的犯罪,一、诬告陷害罪,(一)法益与本罪的成立范围,(二)行为：告发虚假的犯罪事实,捏造的事实碰巧符合客观事实的如何处理？,诬告单位犯罪的是否成立本罪？,49,(三)故意内容：,间接故意是否成立本罪？,“使他人受到刑事,追究,”是何含义？,“使他人受到刑事追究”是否必须是唯一或主要目的或动机？,(四)想象竞合,诬告他人犯抢劫罪，导致他人被判处死刑的，能否以故意杀人罪论处？与诬告反坐联系,(五)既遂与未遂的区别,50,二、刑讯逼供罪,(一)构成要件,(二)特别规定的适用,三、暴力取证罪,问题：,使用暴力逼取被害人陈述的是否成立本罪？“证人”的含义？特别规定的适用？,四、虐待被监管人罪,五、煽动民族仇恨、民族歧视罪,六、出版歧视、侮辱少数民族的作品罪,七、打击报复会计、统计人员罪,51,第25章 侵犯财产罪,第一节 概述,一、概念与法益,问题：,盗窃自己所有的财物、窃回自己被盗的财物 ；窃回自己的出借物(到期与不到期有无区别)；抢劫赌场、盗窃违禁品、骗取赃物；使用胁迫手段行使权利；所有者以外的人窃取他人犯罪所得；使用欺骗方法使对方免收卖淫的费用；等等。,焦点：,处罚范围的合理性；法治国的原理,52,(一)本权说、占有说、 中间说,(二)法律的经济的财产说,(三)我国的学说及其缺陷：实践、理论,(四)本人的观点及其理由,观点：,财产犯的法益首先是财产所有权及其他本权，其次是需要通过法定程序恢复应有状态的占有；但在相对于本权者的情况下，如果这种占有没有与本权者相对抗的合理理由，相对于本权者恢复权利的行为而言，则不是财产犯的法益。,53,理由：,侵犯“财产”罪的用语；财产关系的复杂化；占有的重要地位；如何认识民法不保护而刑法保护；是否导致扩大处罚范围；对疑难问题的解决。,二、构成要件,(一)客观要件,1.行为：两种类型,2.对象：财物,问题：,处罚的必要性与用语的可能性性,54,(1)是否仅限于,有体物,？,(2)是否仅限于,有价值之物,？,(3)是否仅限于,价值较大的财物,？,(4)是否仅限于,动产,？,(5)是否包括,违禁品,？,(6)是否包括,财产证明文件,？如借条。,(7)是否包括人的器官或,身体,的某一部分？,(8)是否包括,葬祭物,？,(9)是否包含,财产性利益,？,55,3.危害结果：损害的含义,法律的财产说与经济的财产说,：,不法原因给付；采用欺骗手段使他人免除非法债务,法律的观点与经济的观点：,诈骗时打欠条,对整体财产的犯罪与对个别财产的犯罪：,提供相当代价的，是否影响犯罪成立？,目的失败论：,就交付财产的用途、接受者进行欺骗的场合,(三)主体,问题：,事后抢劫的主体要件,56,(四)主观要件,1.两种故意内容,2.取得罪是否必须具有非法占有目的？,(1)从客观方面的内容分析,(2)与毁坏财物罪的关系,(3)与盗用、骗用行为的区别,3.非法占有目的的含义,(1),排除意思,：使盗用等行为排除在外,A.只有一时使用意思，但没有返还意思，具有使用后毁弃、放置的意思而窃取、骗取的；,57,B.虽然具有返还的意思，但具有严重侵害他人利用可能性的意思的，盗窃司法考试指导用书之例；,C.虽然具有返还意思，对利用可能性的侵害也不严重，但具有消耗财物中的价值的意思的。,(2)利用意思：将毁坏行为排除在外,A.不限于遵从财物的经济用途:怪癖盗窃案；,B.不限于遵从财物的本来用途:盗窃衣柜用于取暖,C.除为了毁弃、隐匿以外，一般可肯定利用意思；,以毁弃意思窃取外并不毁坏而是利用的怎么办？,毁坏他人邮票以便自己邮票升值的怎么办？,58,三、侵犯财产罪的类型,对财物的犯罪与对财产性利益的犯罪,取得罪与毁弃罪,取得罪,：转移占有与不转移占有,转移占有的犯罪：违反被害人意志转移占有与基于被害人有瑕疵的意志而转移占有,取得罪,：有非法占有目的与无非法占有目的,59,第二节 暴力、胁迫型财产犯罪,一、抢劫罪,(一)概念与特征(普通抢劫),法益：,是否必须侵犯人身权利？,1.客观要件：,(1)手段行为：暴力、胁迫、其他手段,注意,：与强奸罪的手段行为存在重大差异。,(2)目的行为：强取财物：类型，麻醉抢劫案,问题：,行为人以抢劫故意对被害人实施暴力，被害人在逃跑过程中遗落钱包，行为人捡走的，是否强取财物？,60,3.主体,4.主观要件：直接故意？,暴力、胁迫时必须有强取财物的故意,非法占有目的；例外情形,(二) 事后抢劫：269条,1.犯盗窃、诈骗、抢夺罪：争议,2.当场使用暴力或者以暴力相威胁:暴力胁迫对象,3.为了窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证的认定,(三)认定,1.罪与非罪的界限,61,2.抢劫罪与其他犯罪的界限,(1)与故意杀人罪的界限,(2)与绑架罪的界限:,案例/吸收问题,3.抢劫罪既遂与未遂的界限,(四)刑事责任：八种情形分析,二、抢夺罪,(一)概念与特征,(二)与抢劫罪的区别,(三)第二款的理解与认定,1.本款的性质,62,2.凶器的认定,3.携带的认定,三、聚众哄抢罪,四、敲诈勒索罪,(一)基本结构,(二)客观要件：“威胁”的理解,(三)与其他犯罪的区别,案例分析：,孙以为陈的理发店从事违法活动,意图挟持陈的儿子曹杰向陈勒索钱财.孙考虑难以将曹杰挟持走,便决定先杀死曹杰.孙杀死曹杰后将尸体隐匿,次日晨7次打电话陈,要陈以2万赎人。,63,第三节 窃取、骗取型财产犯罪,一、盗窃罪,(一)概念与特征,1.客观要件,(1)对象：,A.,无形财产,与,财产性利益问题,B.他人占有的财物：(A)概说(4+5)；(B)多人的占有与共同占有；(C)封缄物的占有；(D)死者的占有.,(2)行为：窃取的含义:要求秘密窃取吗?,64,(3)数额较大：,相对性,(司法解释的问题).,什么情况下未达到数额较大也认定未遂?反之?,(4)多次盗窃：判断时需要综合考虑的因素,：,故意、时间、数额、对象、方式,多次盗窃的既遂、未遂与中止?,2.主观要件：故意、目的,(二)问题,1.第252条的认识,2.与其他犯罪的区别：P770,尤其是盗窃罪与抢夺罪的区别:,65,3.数额的计算：赃物计算问题,4.着手的学说,5.既遂的标志,(三)刑事责任,二、诈骗罪,(一)基本构造,1.欺骗行为:,(1)实质,(2)就过去事实现实事实,将来事实,的欺骗,(3)就心理事实规则的欺骗,66,(4)能否就价值进行欺骗?,(5)不作为的欺骗,(6)欺骗的程度,2.对方产生认识错误,(1)对方的范围:法人,机器,婴幼人,精神病人,(2)认识错误的内容,3.基于认识错误处分财产,(1)处分财产的含义:不要求有转移所有权的意思,(2)处分意思的要否?处分意思的内容,(3)处分行为的认定,67,4.行为人或第三者取得财产,5.被害人遭受财产损失,(二)特殊诈骗:三角诈骗(诉讼诈骗)/赌博诈骗,(三)与盗窃罪的关系：有无处分行为,(四)与敲诈勒索罪的关系:竞合的情形,(五)与特殊诈骗罪的关系：信用卡案例,第四节 侵占、挪用型财产犯罪,一、侵占罪,(一)概说：两种类型,68,(二)普通侵占,1.主体,2.客观要件：,(1)代为保管：事实的占有与法律的占有,(2)他人财物：,财物的所有权主体问题,；,不法原因给付物的问题,(3) 非法占为己有的性质：,越权行为说/取得行为说,(4)非法占为己有的形式：,法律处分与事实处分,(5)非法占为己有与拒不退还的关系？,通说：,什么时间退还才不构成犯罪？,69,(6)数额较大,3.主观要件：,将代为保管的财物毁弃的如何处理？,4.与盗窃罪的区别：,谁占有？,5.与诈骗罪的关系：,以借为名的骗取行为,6.,案例:,甲用自己的车为乙运柴油,乙每次都押车;到达目的地后,从车里往油库放油;甲每次在油还没有放完时便提前关闸,导致少部分油仍留在车里;甲长期如此,导致乙损失数十万.,问题:,甲的行为是盗窃诈骗侵占?,焦点:,谁占有?乙有无处分意思?,70,(三)遗忘物、埋藏物侵占,1.遗忘物的含义：与遗失物的关系,2.埋藏物的范围：应否限定谁所有？,3.其他物如何认识：漂流物及其他脱离占有的物？,三、职务侵占罪,(一)概念与特征,(二)罪名与内容,四、挪用资金罪,五、挪用特定款物罪,71,第五节 毁坏、破坏型财产犯罪,一、故意毁坏财物罪,毁坏的含义：,从物理上、感情上有损财物的本来效用的一切行为,二、破坏生产经营罪,72,第25章 破坏社会主义市场经济秩序罪,第二节 生产、销售伪劣商品罪,一、生产、销售伪劣产品罪,(一)构成要件：,构成要件的建立以法条中使用的动词为基础(LISZT)。,生产,是作为动词规定的吗？,(二)销售金额没到5万元的应如何处理？,不同意见；司法解释；本人观点,73,二、生产、销售假药罪,(一)假药的范围,(二)生产与销售的含义,(三)“足以严重危害人体健康”的判断,三、生产、销售劣药罪,四、生产、销售不符合卫生标准的食品罪,五、生产、销售有毒、有害食品罪,六、生产、销售不符合标准的医用器材罪,74,七、生产、销售不符合安全标准的产品罪,八、生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪,九、生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪,十、关于本节犯罪的认定与处罚的特别规定,(一)第一款：案例,(二)第二款：重法条优于轻法条,75,第三节 走私罪,一、罪名种类与特点,二、走私行为的表现形式,三、一次走私活动中同时走私多种货物、物品的罪数,第四节 妨害对公司、企业的管理秩序罪,注意刑法修正案,76,第五节 破坏金融管理秩序罪,一、伪造货币罪,(一)法益：,货币的公共信用,与,货币的发行权,：将金属货币融化后又制成金属货币的行为如何处理？伪造并不存在的货币？,(二)伪造的含义：,两种伪造行为,；,伪造的货币范围,(世界主义还是本国主义：司法解释)；,程度的要求,：客观上可能伪造出足以使一般人误认为是货币的假货币,77,(三)主观要件：是否目的犯？应否规定为目的犯？,(四)刑事责任,二、出售、购买、运输假币罪,三、金融机构工作人员购买假币、以假币换取货币罪,四、持有、使用假币罪,(一)持有的含义：与运输的区别,78,(二)使用的含义：,与出售的区别：,外币兑换行为是出售还是使用？,五、变造货币罪,与伪造的区别：,是否与原货币具有同一性,六、擅自设立金融机构罪,七、伪造、变造、转让金融机机构经营许可证、批准文件罪,八、高利转贷罪,79,九、非法吸收公众存款罪,(一)吸收的含义,(二)公众的含义：单位、校友之间、特定多数人等,(三)主体应否为有资格吸收存款的金融机构以外的单位或个人？,(四)是否必须用于发放贷款？存款,(五)“扰乱金融秩序”是行为性质还是结果？,80,十二十四、略,第六节 金融诈骗罪,一、集资诈骗罪,(一)构成要件,(二)与非法吸收公众存款罪的区别与转化：,1.区分的标准,2.转化的认定,3.转化后的犯罪数额认定,81,二、贷款诈骗罪,(一)对象：贷款,(二)行为：手段行为与目的行为；,着手的认定,(三)结果：,刑法为什么不针对主要客体规定危害结果？,(四)主体：,单位贷款诈骗的如何处理？,三种观点,82,(五)故意与目的：,以非法占有为目的的理解与认定：,不法所有与第三者所有,(六)与贷款经济纠纷的区别,三、票据诈骗罪、金融凭证诈骗罪,(一)构成要件,(二)是否要求非法占有目的,(三)案例分析：使用的含义,83,四、信用证诈骗罪,五、信用卡诈骗罪,(一)构成要件,(二)恶意透支的认定,(三)与普通诈骗罪的关系,(四)盗窃信用卡并使用的行为性质,六、有价证券诈骗罪,84,七、保险诈骗罪,(一)行为类型与着手的认定,(二)危害结果：,以何种危害结果作为既遂标志？,(三)主观要素：目的犯,(四)共同犯罪：198条第2款与,183条,(五)罪数区分,85,第七节 危害税收征管罪,一、偷税罪,(一)构成要件,(二)偷税比例的计算,(三)所谓的,“处罚上的空隙”,如何认识？,二、抗税罪,三、逃避追缴欠税罪,86,四、骗取出口退税罪,五、虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪,(一)构成要件,(二)问题：,1.本罪是抽象的危险犯还是具体的危险犯，抑或是侵害犯？,2.本罪主观上是否必须出于偷税的目的？,87,六十二、略,第八节 侵犯知识产权罪,一、假冒注册商标罪,(一)客观要件：,1.同一种商品,2.注册商标,3.相同的商标的认定：,相似的商标？,4.未经他人许可,88,(二)主观要件：,(三)情节严重,(四)与生产、销售伪劣商品犯罪的关系,二、三、略,四、假冒专利罪,问题：假冒专利罪的表现形式究竟有哪些？,89,五、侵犯著作权罪,六、销售侵权复制品罪,七、侵犯商业秘密罪,(一)商业秘密的范围,(二)侵犯行为的表现形式,(三)罪过形式的确定,90,第九节 扰乱市场秩序罪,一、损害商业信誉、商品声誉罪,二、虚假广告罪,(一)虚假的认定,(二)与诈骗罪的关系,(三)与生产、销售伪劣商品犯罪的关系,三、串通投标罪,91,四、合同诈骗罪,(一)五种行为方式的认定：尤其第三项,(二)是否只要采取了五种方式之一，便成立合同诈骗罪？,(三)对合同的范围、性质应否限定？,(四)对对方当事人的主体性质应否限定？,(五)与经济纠纷的区别：转化问题,五、非法经营罪：范围的确定,92,六、强迫交易罪,与抢劫罪的区别：,如以暴力手段迫使他人交付一万元买自己的一辆旧自行车。,七、伪造、倒卖伪造的有价票证罪,伪造的含义：包含变造,八、九、略,十、中介组织人员提供虚假证明文件罪,与受贿罪、公司企业人员受贿罪的关系,93,第26章 妨害社会管理秩序罪,第二节 扰乱公共秩序罪,一、妨害公务罪,(一)四种类型：不同类型的性质,(二)行为对象,(三)依法执行职务的判断,(四)行为时间,(五)行为手段与内容：危险犯？实害犯？,94,(六)故意与错误：,以为对方非法而予以阻碍，而实际上对方属合法执行职务的，如何处理？,事实错误说,与,法律错误说,(七)罪数的区分,(八)问题：,使用暴力、胁迫手段使国家机关工作人员实施非职务行为、作出某种决定、不作出某种决定、使其辞职的，应如何处理,？,二、煽动暴力抗拒法律实施罪,煽动与教唆的关系,与煽动特定犯罪的关系,95,三、招摇撞骗罪,(一)构成要件,冒充国家机关工作人员给他人好处的？,单纯声称自己是国家工作人员的？,(二)与诈骗罪的关系,四、伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪,(一)法益：公共信用,(二)构成要件：伪造、变造的含义；对象的相对性,(三)问题：,96,1.复印件是否属于公文、证件？,2.印章与省略文书如何区别？,重在表达意思还是证明主体的同一性？,3.伪造并不存在的国家机关的公文、证件、印章的，应如何处理？,例如，伪造“北京市南城区人民法院”印章的，如何处理？,4.买卖虚假公文、证件、印章的，如何处理？如,买卖假汽车年检证。,五、盗窃、抢夺、毁灭国家机关公文、证件、印章罪,97,六、伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪,司法解释的疑问,七、伪造、变造居民身份证罪,问题：,购买者将自己的照片、押金交给伪造者，待伪造者伪造后取回身份证的，是否构成本罪的共犯？,十、非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪,“非法持有”,的含义,二十一、聚众斗殴罪：,问题：,是否要求双方都三人以上？,98,只有一个首要分子时能否成立本罪？,是否存在正当防卫情形？(斗殴无防卫？),第二款的适用,二十二、寻衅滋事罪,问题：与故意伤害罪、抢劫罪、敲诈勒索罪的区别；,二十三、组织、领导、参加黑社会性质组织罪,黑社会组织的特点：,司法解释与立法解释,99,二十六、传授犯罪方法罪,(一)构成要件,(二)与教唆犯罪的关系,(三)刑事责任：立法背景,二十七、非法集会、游行、示威罪,问题：,未依照法律规定申请或者申请未获许可而举行集会、游行、示威，但服从解散命令的，是否构成本罪？,本罪是否处罚未遂与教唆？,100,二十八、非法携带武器、管制刀具、爆炸物参加集会、游行、示威罪,本罪的性质：抽象的危险犯,与第130条的关系,三十一、组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信破坏国家法律实施罪,司法解释分析,三十二、组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信致人死亡罪,与教唆、帮助自杀的关系。特别规定？注意规定？,101,三十三/四、聚众淫乱罪、引诱未成年人聚众淫乱罪,法益、“聚众淫乱”在两罪中的区别,三十五、盗窃、侮辱尸体罪,侮辱尸体是否需要在公共场所？,三十六、赌博罪,赌博的含义：,赌事,与,博戏,赌博罪的成立范围：,开设赌场的范围以及帮助开设赌场的范围；聚众赌博的范围,三十七、故意延误投递邮件罪,102,第三节 妨害司法罪,一、伪证罪,(一)构成要件,“刑事诉讼中”,的扩大解释；,“与案件重要关系的情节”,的性质与范围；,“虚假”,的含义,(二)犯罪嫌疑人教唆他人为自己作伪证时，是否成立伪证罪的教唆犯？,(三)既遂标志是什么？一个整体的陈述终了？,二、辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪,103,(一)三个行为之间的关系：,实行、帮助、教唆，但与共犯存在区别,(二)本条的存与废？,三、妨碍作证罪,(一)本罪不限于刑事诉讼,(二)辩护人在刑诉中阻止证人作证的，成立本罪；指使证人作伪证的，成立前罪。,四、帮助毁灭、伪造证据罪,发生的范围,、,主体的范围,104,七、窝藏、包庇罪,(一)对象：如何理解,“犯罪的人”, 规范用语普通化,是否包括窝藏共犯人?,(二)行为：,窝藏、包庇的含义；疑难案例,(三)主体：,本犯教唆他人窝藏、包庇自己时是否成立共犯？,九、窝藏、转移、收购、销售赃物罪,(一)法益：各种学说的区别,(二)对象：,赃物：,犯罪所得直接所得OR包括间接所得？既遂(持续犯的场合),105,1.“犯罪”的范围:窝藏他人收购的赃物?,2.“物”的范围:尸体?被收买的儿童?,窝藏他人购买的假币成立何罪?,3.没有达到法定年龄、不具有辨认控制能力的人所盗窃的财物是否赃物？,4.没有达到犯罪数额的财物是否赃物？,5.加工后是否赃物：本质部分是否变化？,(三)行为：,根据本质进行理解,问题：,买赃自用行为是否属于收购？,106,(四)主体：,本犯以外的人,问题:,本犯教唆他人窝藏等时是否成立共犯？帮助本犯销售赃物的如何处理?,焦点:,本犯基于何种原因不处罚?,(五)故意：明知的认定与推定,所谓“应知”是赃物的问题,(六)共犯关系：事先通谋、事后销赃,(七)盗窃赃物行为的性质：盗窃罪,(八)代为销售与诈骗罪的关系：,(九)代为销售与侵占罪的关系：,107,十、拒不执行判决、裁定罪：,参见司法解释与立法解释,十一、非法处置查封、扣押、冻结的财产罪,与侵犯财产罪的关系？,十二、破坏监管秩序罪,主体范围需要扩大吗？,十三、脱逃罪,(一)主体：确实无罪的人脱逃是否成立犯罪？使用暴力等情形；共犯情形,108,(二)行为的性质,(三)主观故意内容：,是否要求有永久性脱离监管的目的？,(四)既遂与未遂的区别,第四节 妨害国(边)境管理罪,根本问题:,如何根据形势的变化从实质上解,释构成要件,第五节 略,109,第六节 危害公共卫生罪,一、妨害传染病防治罪：,罪过形式是什么？,四/五、非法组织卖血罪、强迫卖血罪,(一)构成要件,(二)处罚协调：,当立法精神是从一重罪处罚，而重罪的法定最低刑低于轻罪时，不得低于轻罪的最低刑处罚。,八、医疗事故罪,(一)构成要件,110,(二)行政法上的技术事故与医疗责任事故的关系(技术过失的含义与范围),(三)司法实践的问题,九、非法行医罪,(一)主体范围,1.具有医师资格但未取得执业许可证的人，能否成为本罪主体？,2.在具有集体执业资格的医疗机能中行医的人员，擅自从事个体行医的，是否成立本罪？,111,3.未取得医生执业资格，但医术高明，确实医治了许多疑难杂症的，应否作为本罪主体？,4.超出执业地点、类别或范围行医的，是否成立本罪？,5.共犯问题：消极的身份,(二)行医特征：医业、职业,(三)承诺效力,(四)因果关系：外因与条件,(五)与过失致人死亡罪的区别,112,第七节 破坏环境资源罪(略),第八节 走私、贩卖、运输、制造毒品罪,一、走私、贩卖、运输、制造毒品罪,教材：P867-,处罚中的问题:运输毒品的处罚过重,二、非法持有毒品罪,(一)持有的一般含义,(二)持有的性质,113,(三)持有与相关概念的关系：携带、占有、运输,(四)持有的类型,1.直接持有与间接持有,2.排他的持有与重叠的持有,3.单独持有与共同持有,(五)持有的故意：明知,114,第九节 组织、强迫、引诱、,容留、介绍卖淫罪,一、卖淫与嫖娼的概念,二、组织卖淫罪与强迫卖淫罪的关系,三、协助组织卖淫罪与强迫卖淫罪的区别：,打手的行为性质,与总则规定的关系,四、既引诱又容留幼女卖淫的罪数,115,五、传播性病罪,(一)罪名与性质：抽象的危险犯,(二)故意内容：明知；,是否需要有传播性病的故意？,(三)与故意伤害罪的关系,(四)明知他人有严重性病而强迫他人卖淫的，应如何处理？,六、嫖宿幼女罪,为什么法定刑重？,116,第十节 制作、贩卖、传播淫秽物品罪,一、罪名,二、淫秽物品的认定,三、各罪之罪的区别,117,第30章 贪污贿赂罪,第一节 概述,第二节 贪污犯罪,一、贪污罪,(一)贪污罪的概念与特征,1.主体：国家工作人员,(1)三类人员：核心是“从事公务”,(2)立法解释：村民委员会成员,118,(3)第2款的性质：,注意规定,2.客观要件：,(1)利用职务上的便利,(2)非法占有的行为,(3)对象的两种情况,(4)问题：A、监守自盗的性质,B、公务活动接受礼物不上交的性质,119,3.主观要件：故意与目的,如何认定目的？所谓“账做平”,(二)认定,1.罪与非罪：,数额的认识与认定,2.与其他犯罪的区别：,3.所谓的赃款去向的问题：,实体法,与,程序法,(三)刑事责任,120,二、挪用公款罪,(一)概述：三种形式,(二)归个人使用的含义,问题：,擅自将公款借给国有企业使用的，是否构成犯罪？,(三)进行非法活动的含义：,问题：,挪用公款犯重婚罪的，是否属于本项行为？,121,(四)进行营利活动的含义,问题：,明知使用人进行营利活动而挪用使用人的，是否属于本项？,用于经营活动，但违反法规的，如何认定？,(五)用于其他方面,问题：,所谓挪而不用的行为是否成立本罪？,(六)对象：公款；有价证券；特定款物；,问题：,挪用一般公款的如何处理？,122,(七)与挪用资金罪的区别,问题：,语言表述的差异应否成为实质的差异？,(八)与贪污罪的区别,问题：,1.挪用公款后携带公款潜逃的，应认定为贪污罪？所谓携带，在时间上有无限定？,2.挪用公款后人潜逃但未携款的，成立何罪？,3.账未做平了的，都属于挪用公款吗？,(九)其他问题,123,1.擅自挪用给其他单位使用，且有口头或书面协议的，是否成立本罪？,2.单位领导决定将公款借给他人使用的，是否成立本罪？,3.银行职员将存款擅自将储户资金挪出给他人使用的，如何处理？,4.间接挪用给他人使用的，如何处理？如与某企业签订协议，将公款汇给该企业，然后由该企业将款项给他人使用的，如何处理？,124,三、私公国家资产罪、私公罚没财物罪,四、巨额财产来源不明罪,(一)罪名与性质,(二)认定过程中可能出现的情况：P917,(三)问题：,1.夫妻二人均为国家工作人员，家庭财产明显超过合法收入，能否均认定为本罪？,2.本罪是否共犯？,125,3.一退休便发现财产明显超过合法收入的，怎么办？,五、隐瞒境外存款罪,第三节 贿赂犯罪,一、受贿罪,(一)概念与特征,1.法益：清廉义务说、公正性说(国家意志说、纯洁性说)、不可收买性说,126,焦点：是否需要与职务具有关联性？,是否需要为他人谋取利益？,是否需要违背职责？,违背职责触犯刑律的是一罪还是数罪？,2.客观要件,(1)贿赂的性质与范围,性质：职务行为的不正当报酬,范围：法律规定；理论学说,127,热点：性贿赂如何处理？,(2)索取贿赂,(3)收受贿赂为他人谋利益,“为他人谋利益”的含义,是许诺还是要有行为与结果？,是客观要件还是主观要件？,(4)利用职务上的便利的含义,(5)斡旋受贿,128,3.主体：国家工作人员,问题：,是否存在共犯？争论的原因；解释水平的低下；,4.主观要件：故意,问题：,行为人事先为他人谋取利益，事后收取他人酬金的，是否具有本罪故意？陈晓案,(二)认定,1.与取得合理报酬、接受正当馈赠的界限,问题：感情投资现象的处理,129,2.与诈骗罪的区别：虚假许诺时,3.与敲诈勒索罪的区别：与职务的关联性,4.与贪污罪的区别：收钱应交公，但行为人收钱后不交公的，是贪污还是受贿？教参P836,(三)刑事责任,二、单位受贿罪,注意与受贿罪的区别,130,三、行贿罪,(一)表现形式：,(二)“为谋取不正当利益”的判断,司法解释的内容,本人的观点：具体的判断,(三)行贿与受贿的关系,对向犯,131,五、对单位行贿罪,六、单位行贿罪,七、介绍贿赂罪,132,第32章 渎职罪,第二节 一般国家机关工作人员的渎职罪,一、滥用职权罪,(一)国外的学说与判例,(二)我国的学说与现状,(三)本罪的结果与故意,二、玩忽职守罪,133,三、故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪,(一)构成要件,(二)秘密的相对性：高考试题与答案,四至七、略,第三节 司法工作人员的渎职罪,一、徇私枉法罪、枉法裁判罪,(一)徇私枉法罪,134,1.构成要件概说,2.主要表现形式,3.问题：(1)“追诉”的含义：如虽然不想最终追究刑事责任，但为了报复等目的，而使被害人受到拘留、逮捕的，是否成立本罪？,(2)表面上对有罪的追诉，但故意不收集全部证据，导致证据不充分的，如何处理？,(二)枉法裁判罪,主要表现形式,135,(三)399条第3款的性质与问题,良好的规定得扩充适用；不好的规定应限制适用,二、三、略,四、徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪,(一)徇私舞弊的认定,(二)基层法院法官减刑、假释的，如何处理？是本罪，还是滥用职权罪？,136,第四节 特定机关工作人员的渎职罪(略),第33章 略,137,