第4章合同法律制度课件

,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,99,*,单击此处编辑母版标题样式,LOGO,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,单击此处编辑母版标题样式,第,4,章 合同法律制度,第4章 合同法律制度,99,2,本章学习主线,992本章学习主线,一、合同与合同法（了解）,1.,调整,：调整,平等主体,之间,民事权利义务,关系。,2.,不调整,：婚姻、收养、监护等有关,身份关系,的协议。,【,例题,多选题,】,（,2009,年）下列协议中，可以适用,中华人民共和国合同法,的有（）。,A.,监护协议,B.,政府采购协议,C.,专利转让协议,D.,股权转让协议,99,3,第一节合同的基本理论,一、合同与合同法（了解）1.调整：调整平等主体之间民,诺成性合同,VS,实践性合同,是否以交付标的物为成立要件,诺成性合同,是指双方当事人,意思表示一致,即成立的合同；,实践性合同,是指除当事人意思表示一致以外，还,须实际交付标的物,才能成立的合同。,【,注意,】,常见的,实践合同,：保管合同、自然人借款合同、定金合同、借用合同。,99,4,二、合同的分类（熟悉）,诺成性合同VS实践性合同是否以交付标的物为成立要件,合同的相对性,，是指合同主要,在特定的合同当事人之间,发生权利义务关系，当事人,只能基于合同,向另一方当事人提出请求或提起诉讼，,不能向,无合同关系的第三人提出合同上的请求，,也不能擅自为,第三人设定合同上的义务。,以上段落的核心：,债权是相对权,（一）,向第三人履行和由第三人履行,1.,向第三人履行的合同,：当事人约定由债务人,向,第三人履行债务的，债务人,未向,第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当,由债务人向债权人承担违约责任,。,99,5,三、合同的相对性（掌握）,合同的相对性，是指合同主要在特定的合同当事人之间发生权,2.,由第三人履行的合同,：当事人约定,由第三人向,债权人履行债务的，第三人,不履行,债务或者履行债务有瑕疵的，应当由,债务人向债权人,承担违约责任。,【,注意,】,合同具有,相对性,，不论是向第三人履行，还是由第三人履行，,责任只约束债务人和债权人,。,99,6,2.由第三人履行的合同：当事人约定由第三人向债权人履行债务的,当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当,向对方,承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷，按照约定解决。,99,7,（二）因第三人引起的违约责任,当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约,（三）具体合同上的体现,1.,租赁合同,：承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人，承租人与出租人的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，,承租人,应当赔偿损失。,2.,承揽合同,：承揽人经定作人同意，将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果,向定作人,负责。,（四）合同相对性的例外,1.,代位权,：债权人可以,向合同关系以外的第三人,提起诉讼，主张权利。,2.,买卖不破租赁,：租赁合同的承租人可以以自己的租赁权对抗新的所有权人。,3.,建设工程合同,：分包人与承包人,共同,对发包人承担连带责任,99,8,（三）具体合同上的体现 1.租赁合同：承租人经出租人,【,例题,单选题,】,（,2010,年）甲公司向乙公司订购一台生产设备，乙公司委托其控股的丙公司生产该设备并交付给甲公司。甲公司在使用该设备时发现存在严重的质量问题。下列关于甲公司权利的表述中，,正确,的是（）。,A.,甲公司有权请求乙公司承担违约责任,B.,甲公司有权请求丙公司承担违约责任,C.,甲公司有权请求乙、丙公司连带承担违约责任,D.,甲公司有权请求乙、丙公司按照责任大小按份承担违约责任,99,9,练一练,【例题单选题】（2010年）甲公司向乙公司订购一台生产设备,【,例题,单选题,】,（,2011,年）甲公司与乙公司订立货物买卖合同，约定出卖人甲公司将货物送至丙公司，经丙公司验收合格后，乙公司应付清货款。甲公司在送货前发现丙公司已濒于破产，遂未按时送货。根据合同法律制度的规定，下列各项中，,正确,的是（）。,A.,甲公司应向乙公司承担违约责任,B.,甲公司应向丙公司承担违约责任,C.,甲公司应向乙公司、丙公司分别承担违约责任,D.,甲公司不承担违约责任,99,10,练一练,【例题单选题】（2011年）甲公司与乙公司订立货物买卖合同,一、合同订立程序,要约与承诺（掌握）（一）要约,1.,要约的概念,（,1,）,要约,：,希望和,他人订立合同的意思表示。（,2,）,要求,：同时满足：,内容具体确定,；,（包含合同的主要条款，如什么东西，,多少钱,，多少数量等）表明,经 受要约人 承诺，要约人 即受该意思表示约束,。,【,示例,】,甲向乙发出一封电报称：现有,100,吨白糖，每吨售价,2000,元，如有意购买，请于,6,月,1,日前到我厂提货。该电报属于,要约,。,99,11,第二节合同的订立,一、合同订立程序要约与承诺（掌握）（一）要约,（,3,）要约邀请,VS,要约（是否满足两条件）,要约邀请,：希望他人,向自己发出要约,的意思表示。,例子,：,A.,寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书等为,要约邀请,。,B.,商业广告,有可能是,要约邀请,或,要约,。内容符合要约规定的，视为,要约,。,悬赏广告视为要约,。,99,12,第二节合同的订立,（3）要约邀请VS要约（是否满足两条件）要约邀请：希,效力,：要约邀请,没有,法律约束力。,【,随到随购，数量不限,VS,欲购从速，数量有限,】“,随到随购，数量不限”意味着一经接受即受约束的意思表示；“欲购从速，数量有限”意味着有可能来了也买不到，即没有法律约,【,示例,1,】,某化妆品广告称：水晶四季是引进日本全新技术专业除皱消眼袋组合，能有效消除眼袋、黑眼圈及暗沉。咨询订购热线,64986666,，免费送货。该广告属于,要约邀请,。,【,示例,2,】,某家具店中标明一件书柜的价格为,1800,元。该行为属于,要约,。,99,13,第二节合同的订立,9913第二节合同的订立,【,例题,单选题,】,（,2003,年）甲公司,7,月,1,日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价,8000,元，,随到随购，数量不限,，广告,有效期至,7,月,30,日,。乙公司委托王某携带金额,16,万元的支票于,7,月,28,日,到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述,正确,的是（）。,A.,甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任,B.,甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任,C.,甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任,D.,甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任,99,14,【例题单选题】（2003年）甲公司7月1日通过报纸发布广告,2.,要约的生效时间,：“到达”,受要约人时,生效。（到达看到知道）,（,1,）,指定特定系统,接收数据电文的，,进入,该特定系统的时间；,（,2,）,未指定特定系统,接收数据电文的，进入收件人的任何系统的,首次时间。,3.,要约的撤回、撤销,（,1,）,撤回,：,要约在,发出后、生效前,可撤回,。,撤回要约,的通知,应当在,要约,到达,受要约人,之前,或者与要约,同时到达,受要约人。（,2,）,撤销,：要约,生效后、受要约人承诺前,。,99,15,2.要约的生效时间：“到达”受要约人时生效。（到达看到知,【,注意,】,不得撤销要约的情形,：要约人确定了,承诺期限,的；以其他形式,明示,要约不可撤销的；,受要约人,有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了,准备工作,。,4.,要约的失效,（,1,）,拒绝,要约的通知,到达,要约人；（,2,）要约人依法,撤销,要约；（,3,）承诺期限届满，受要约人,未做出,承诺；（,4,）受要约人对要约的内容做出,实质性变更,。,主要条款变更， 产生,新要约,99,16,【注意】不得撤销要约的情形：要约人确定了承诺期限的；,【,例题,单选题,】,甲,公司于,4,月,1,日,向,乙公司发出订购一批实木沙发的要约，要求乙公司于,4,月,8,日前,答复。,4,月,2,日乙公司,收到,该要约。,4,月,3,日，甲公司欲,改向丙,公司订购实木沙发，遂向乙公司发出,撤销,要约的信件，该信件于,4,月,4,日到达乙公司,。,4,月,5,日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示暂无实木沙发，问甲公司是否愿意选购布艺沙发。根据,合同法,的规定，,甲公司要约失效,的时间是（）。,A.4,月,3,日,B.4,月,4,日,C.4,月,5,日,D.4,月,8,日,99,17,练一练,【例题单选题】甲公司于4月1日向乙公司发出订购一批实木沙发,（二）承诺,1.,承诺期限（,1,）起点：,要约以,信件,作出的，承诺期限自,信件载明的日期,开始计算；信件未载明日期的，,自投寄该信件的邮戳日期,开始计算；要约以,电话、传真,等方式作出的，承诺期限,自要约到达受要约人时,开始计算。,（,2,）长短,：要约以,对话方式,作出的，应当,即时,作出承诺，但当事人另有约定的除外；要约以,非对话方式,作出的，承诺应当在,合理期限内到达,。,2.,承诺的生效,：承诺通知,到达,要约人时生效。,一般此时合同成立,3.,承诺的撤回,：,承诺生效之前,到达要约人，通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。,【,注意,】,承诺,不存在撤销,。,99,18,（二）承诺1.承诺期限（1）起点：要约以,99,19,4.,承诺的迟延与迟到,99194.承诺的迟延与迟到,5.,承诺内容,（,1,）受要约人对要约的内容作出,实质性变更的,（对主要条款的变动）：,新要约,。（,2,）受要约人对要约的内容作出,非实质性变更,：除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的外，该承诺,有效,。合同的内容,以承诺的内容,为准。,【,例题,单选题,】,以下说法,正确,的是（）。,A.,受要约人对要约的内容作出非实质性变更时，以原内容为准,B.,受要约人发出承诺时超过承诺期限，承诺一般有效,C.,承诺生效之前到达要约人能撤回,D.,要约以信件作出的，承诺期限自投寄该信件的邮戳日期开始计算,99,20,5.承诺内容（1）受要约人对要约的内容作出实质性变更的,二、合同成立的时间与地点（熟悉）,1.,合同成立的时间,（,1,）,一般情况,：承诺生效时合同成立。（,2,）,特殊情况,：当事人采用,合同书形式,订立合同的，自双方当事人,签字或者盖章时,合同成立。当事人采用,信件、数据电文,等形式订立合同的，可在,合同成立之前,要求,签订确认书,，签订确认书时,合同成立,。（,3,）,实际履行原则,法律、行政法规规定或者当事人约定采用,书面形式,订立合同，当事人,未采用书面形式,但,一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立,。,【,示例,】A,、,B,约定采用书面形式订立合同，,B,公司尚未有书面合同，,B,公司就按口头约定发货，,A,公司清点入库，合同在,A,接受,B,发来的货物时成立采用,合同书形式,订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方,已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立,。,99,21,二、合同成立的时间与地点（熟悉）1.合同成立的时间,2.,合同成立的地点,（,1,）承诺生效的地点为,合同成立的地点,，这是大部分合同成立的地点标准。（,2,）采用,数据电文形式,订立合同的，收件人的,主营业地,为合同成立的地点；没有主营业地的，其,经常居住地,为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。,约定主营业地经常居住地,（,3,）当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点；如双方当事人,未在,同一地点签字或者盖章的，则以当事人中,最后一方签字或者盖章,的地点,为合同的成立地点。（,4,）采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点,不符的,，,约定的签订地,为,合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，,最后签字或者盖章的地点,为合同签订地。,99,22,2.合同成立的地点（1）承诺生效的地点为合同成立的地点，这,【,例题,单选题,】,（,2007,年）,2007,年,4,月,30,日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于,5,月,3,日才收到乙的短信，并因个人原因于,5,月,8,日才阅读乙的短信，后于,9,日回复乙“短信收到”。甲乙之间,买卖合同,的成立时间是（）。,A.2007,年,4,月,30,日,B.2007,年,5,月,3,日,C.2007,年,5,月,8,日,D.2007,年,5,月,9,日,99,23,练一练,【例题单选题】（2007年）2007年4月30日，甲以手机,三、格式条款（熟悉）,1.,提示说明,的义务,2.,格式条款无效的情形,3.,格式条款解释,（,1,）对格式条款有两种以上解释的，应当做出,不利于提供格式条款一方,的解释。（,2,）格式条款和非格式条款不一致的，应当采用,非格式条款,99,24,合同无效,（,1,）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；（,2,）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（,3,）以合法形式掩盖非法目的；（,4,）损害社会公共利益；（,5,）违反法律、法规的强制性规定,免责无效,（,1,）造成对方人身伤害的；（,2,）因故意或者重大过失造成对方财产损失的,提供格式条款的一方,免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的,三、格式条款（熟悉）1.提示说明的义务 2.格式,【,例题,多选题,】,根据合同法律制度的规定，下列各项中，属于,无效格式条款,的有（）。,A.,提供格式条款一方加重对方责任的格式条款,B.,恶意串通损害国家利益的格式条款,C.,造成对方人身伤害时免责的格式条款,D.,有两种以上解释的格式条款,99,25,练一练,【例题多选题】根据合同法律制度的规定，下列各项中，属于无效,四、缔约过失责任（熟悉）,1.,定义,：指当事人在订立合同,过程中,，因,故意或者过失,致使合同,未成立、未生效、被撤销或无效,，给他人,造成损失,而应承担的,损害赔偿,责任。,【,缔约过失责任,VS,违约责任,】,（,1,）,时间,：,缔约过失责任在合同成立前,（,订立中,）；违约责任在合同生效之,后,（,履行中,）；（,2,）,损失,：,缔约过失责任,一定有损失,；违约责任,不一定,有损失。（,3,）,赔偿范围,：缔约过失赔偿的是,信赖利益的损失,；而违约责任赔偿的是,可期待利益的损失,。,2.,情形,：（,1,）假借订立合同，恶意进行磋商；（,2,）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（,3,）当事人泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业秘密；（,4,）有其他违背诚实信用原则的行为。,99,26,四、缔约过失责任（熟悉）1.定义：指当事人在订立合同过,第三节合同的效力,一、,合同的生效,（熟悉）,1.,依法成立的合同，原则上,自成立时生效,。,2.,法律、行政法规规定,应当办理批准、登记,等手续生效的，在依照其规定办理批准、登记等手续后生效，如合营、合作企业的合同经审批机构批准后生效。,3.,法律、法规规定,应当办理登记手续,，但未规定登记后生效的，当事人,未办理登记手续不影响合同的效力,，但合同标的物的,所有权不能转移,。,【,补充,】,商品房预售合同,应当办理登记备案手续,，但该登记,备案手续并非合同生效条件,，当事人另有约定的除外。,4.,附条件、附期限的合同,已讲,99,27,第三节合同的效力9927,二、效力待定的合同（掌握）,1.,行为能力有缺失,：,限制民事行为能力人,独立,订立的，与其年龄、智力、精神状况,不相适应的合同,（,1,）,追认权,：限制民事行为能力人订立的合同，经,法定代理人,追认后，该合同有效。（,2,）,催告权,：相对人可以,“催告”,法定代理人在“,1,个月内,”予以追认；法定代理人,未作表示的,，视为,拒绝追认,。（,3,）,撤销权,：合同被追认,之前，“善意相对人”,有撤销的权利。,99,28,二、效力待定的合同（掌握）1.行为能力有缺失：限制民事,2.,代理能力有缺失,：无权代理人订立的合同（第二章已讲授）,【,对比,】,无效,VS,可撤销,VS,效力待定,【,补充,】,无处分权的人处分他人财产的合同,（新司法解释）,（,1,）,当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持,。,【,注意,】,债权行为不要求,一定有处分权，只有,物权行为才要求,一定有处分权，所以此处的,物权行为是效力待定的，而合同是有效的,。（,2,）出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担,违约责任,或者,要求解除合同并主张损害赔偿的,，人民法院,应予支持,。,【,注意,】,若最终物权行为没有得到追认，或没有事后取得处分权，那么买受人没有得到所有权。,买受人有两个选择,：基于有效的合同追究出卖人违约责任；解除合同，主张损害赔偿责任。,99,29,类型,原因,后果,无效,合同有“硬伤”,自始无效,可撤销,意思表示有瑕疵,知道或应当知道,1,年起申请法院或仲裁机构撤销或变更，否则合同继续有效,效力待定,当事人,缺乏行为能力、代理能力,经权利人追认方可生效,2.代理能力有缺失：无权代理人订立的合同（第二章已讲授）,【,例题,多选题,】,根据,合同法,的规定，下列合同中，属于,效力待定合同,的有（）。,A.,甲以从乙处租来的设备出售给丙订立的买卖合同,B.,某公司法定代表人超越权限与善意第三人丁订立的买卖合同,C.,代理人甲超越代理权限与知情的第三人丙订立的买卖合同,D.,限制民事行为能力人甲与他人订立的买卖合同,99,30,练一练,【例题多选题】根据合同法的规定，下列合同中，属于效力待,【,例题,多选题,】,甲公司将,1,台挖掘机出租给乙公司，为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以机器设备设置抵押。之后，乙公司为现金周转将挖掘机分别以,45,万元和,50,万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司，丙公司和丁公司均已付款，但乙公司没有依约交付挖掘机。关于乙公司与丙公司、丁公司签订挖掘机买卖合同的效力，下列表述,错误,的有（）。,A,乙公司可以主张其与丙公司的买卖合同无效,B,丙公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效,C,乙公司可以主张其与丁公司的买卖合同无效,D,丁公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效,99,31,练一练,【例题多选题】甲公司将1台挖掘机出租给乙公司，为担保乙公司,99,32,本节思维导图,9932,第四节合同的履行,一、合同的履行原则（,3,）,（一）,约定不明时合同内容的确定规则,1.,协议补充,；,2.,不能达成补充协议的，按照合同,有,关条款或者交易习惯,确定；,3.,仍不能确定的,：（,1,）质量要求,不明确的,，按照国家标准、行业标准履行；,没有,国家标准、行业标准的，按照,通常标准,或者,符合合同目的的特定标准,履行。（,2,）价款或者报酬,不明确的,，按照,订立合同时履行地,的市场价格履行。,【,示例,】,订立时 履行时 甲地（,A,）,10,11,乙地（,B,）,12,13,履行（,C,）,14,15,99,33,第四节合,（,3,）履行地点,不明确的,，给付货币的，在,接受货币一方所在地,履行；交付不动产的，在,不动产所在地,履行；其他标的，在,履行义务一方所在地,履行。,（,4,）履行费用的负担不明确的，由,履行义务一方,负担。,【,示例,】,货币,：接受一方为,A,A,所在地,货物,：履行义务一方为,A,A,所在地,费用,：履行义务一方为,A,A,负担,99,34,（3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行,（,5,）履行期限不明确的，债务人可以,随时履行,，债权人也可以,随时要求履行,，但应当给对方必要的准备时间。（,6,）,履行方式,不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。,【,例题,多选题,】X,市甲厂因购买,Y,市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同，但合同中未约定交货地与付款地，双方就此未达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定。根据合同法律制度的规定，下列关于,交货地及付款地,的表述中，,正确的有,（）。,A.X,市为交货地,B.Y,市为交货地,C.X,市为付款地,D.Y,市为付款地,99,35,（5）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权,一、合同的履行原则（,3,）,（二）向第三人履行和由第三人履行（已讲授）,（三）,中止履行、提前履行与部分履行,1.,中止履行,：债权人分立、合并或者变更住所,没有通知,债务人，致使履行债务发生困难的，债务人,可以中止履行,或者将标的物,提存,。,2.,提前履行,：债权人,可以拒绝,债务人提前履行债务，但提前履行,不损害债权人利益的除外,。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由,债务人负担,。,3.,部分履行,：债权人,可以拒绝,债务人部分履行债务，但部分履行,不损害债权人利益的除外,。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，,由,债务人负担,。,99,36,一、合同的履行原则（3）9936,（一）同时履行抗辩权,当事人,互负债务,（双务合同），,没有先后,履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。,一手交钱，一手交货，,（二）先履行抗辩权,当事人,互负债务,（双务合同），有,先后履行顺序,，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。,先履行一方履行债务不符合约定的,，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。,你先交货，我再给钱，,99,37,二、抗辩权（熟悉）,（一）同时履行抗辩权当事人互负债务（双务合同），,1.,行使的情形,：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以,中止履行,：,（,1,）经营状况严重恶化；（,2,）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（,3,）丧失商业信誉；（,4,）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。,我先交货，你再给钱，我不放心，就不发货,2.,义务,：及时通知对方。,3.,权利,： （,1,）对方恢复了履行能力或提供了担保，,应当,恢复履行,；（,2,）合理期限内未恢复履行能力，,并不提供适当担保,，先履行义务方,可以,解除合同,。,99,38,（三）不安抗辩权,1.行使的情形：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明,【,例题,单选题,】,（,2010,年）,2010,年,3,月,8,日，甲向乙借用电脑一台。,3,月,15,日，乙向甲借用名牌手表一块。,5,月,10,日，甲要求乙返还手表，乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还手表。根据合同法律制度和物权法律制度的规定，下列表述中，,正确,的是（）。,A.,乙是在行使同时履行抗辩权，可以暂不返还手表,B.,乙是在行使不安抗辩权，可以暂不返还手表,C.,乙是在行使留置权，可以暂不返还手表,D.,乙应当返还手表,99,39,练一练,【例题单选题】（2010年）2010年3月8日，甲向乙借用,99,40,三、代位权（掌握）,9940三、代位权（掌握）,（一）定义,当债务人,怠于行使,其对,第三人,享有的权利而,害及债权人的债权,时，,债权人,为保全自己的债权，,可以以自己的名义代位行使,债务人,对第三人的债权的权利,。,（二）条件,1.,债权人对债务人的债权,合法,；,2.,债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害,;,【,注意,1,】,怠于体现为不以诉讼方式或仲裁方式向其债务人主张；,【,注意,2,】,怠于行使的是,具有金钱给付内容的到期债权,。,3.,债务人的债权,已到期,；,4.,债务人的债权,不是专属于,债务人自身的债权。,【,注意,】,专属于债务人自身的债权是指，基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。,99,41,（一）定义当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及,（三）效力,1.,要求,：必须通过代位权诉讼，不能直接找次债务人。,2.,当事人,：债权人是原告，次债务人是被告，债务人为诉讼上的第三人。,3.,管辖,：由,被告住所地,人民法院管辖。,4.,效力,：（,1,）,对债务人的效力,：债权人与债务人、债务人 与次债务人之间相应的债权债务关系,消灭,。（,2,）,对债权人的效力,：,A.,债权人的债权就代位权行使的结果有,优先受偿,权利。,B.,债权人行使代位权,不得超出,债务人的权利范围。,C.,债权人,胜诉的，,诉讼费由次债务人负担,，从实现的债权中优先支付；,其他必要费用,则由,债务人承担,。（,3,）,对次债务人的效力,：次债务人对债务人的,抗辩，可以向债权人主张,。,【,示例,】,甲公司向乙银行贷款,100,万元，到期不能还本付息，同时甲公司又怠于行使自己对丙公司的到期债权,100,万元（购货款），乙银行向人民法院提起代位权诉讼，丙公司可以甲公司交付的货物,有质量问题为由提出抗辩,，主张不应支付货款或者要求减少贷款。,99,42,（三）效力1.要求：必须通过代位权诉讼，不能直接找次债,【,例题,多选题,】,甲对乙享有,50000,元债权，已到清偿期限，但乙一直宣称无能力清偿欠款。甲调查发现，乙对丁享有,3,个月后到期的,7000,元债权，戊,因赌博欠,乙,8000,元；另外，乙在半年前发生交通事故，因事故中的,人身伤害,对丙享有,10000,元债权，因事故中的,财产损失,对丙享有,5000,元债权。乙无其他可供执行的财产，乙对其享有的债权都怠于行使。根据,合同法,的规定，下列各项中，甲,不可以代位行使的债权,有（）。,A.,乙对丁的,7000,元债权,B.,乙对戊的,8000,元债权,C.,乙对丙的,10000,元债权,D.,乙对丙的,5000,元债权,99,43,练一练,【例题多选题】甲对乙享有50000元债权，已到清偿期限，但,（一）定义,撤销权，是指,债务人实施了减少财产行为，危及债权人债权实现时,，,债权人,为保障自己的债权,请求人民法院撤销债务人处分行为,的权利。,【,示例,】,甲公司向乙银行借款,10,万元，到期未能归还，并且甲公司还将企业唯一值钱的设备赠送给丙公司，乙银行因此可以向人民法院提起诉讼，要求撤销甲公司和丙公司之间的赠与，追回设备。,（二）可撤销的行为,99,44,四、撤销权（掌握）,放弃债权,（,1,）,放弃到期、未到期债权,（,2,）放弃,债权担保,（,3,）,恶意延长,到期债权的履行期,无偿转让财产,明显,不合理的低价,（,1,）以,明显不合理的低价,（转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价,70%,）,转让,财产，对债权人造成损害，并且受让人,知道,（,2,）以,明显不合理的高价,（转让价格高于当地指导价或者市场交易价,30%,）,收购,他人财产，对债权人造成损害，并且受让人,知道,（一）定义撤销权，是指债务人实施了减少,（三）行使,1.,期限,：自,债权人,知道或者应当知道撤销事由之日起,1,年内行使,，自,债务人,的,行为发生之日起,5,年内,没有行使撤销权的，该撤销权,消灭,。（,5,年为除斥期间,）,【,合同保全的撤销权,VS,可撤销合同的撤销权,】,99,45,合同保全的撤销权,可撤销合同的撤销权,几方关系,三方关系,：债权人撤销债务人与第三人之间的合同,两方关系,：撤销权人撤销自己订立的合同,年限,知道起,1,年，且行为发生起,5,年,知道起,1,年,（三）行使1.期限：自债权人知道或者应当知道撤销事由之,2.,当事人,：债权人为,原告,，债务人为,被告,，受益人或者受让人为诉讼上的,第三人,。,3.,管辖,：撤销权诉讼由,被告住所地人民法院,管辖。,4.,效力,：（,1,）,费用,：债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担；第三人有过错，应当适当分担。（,2,）,上限,：撤销权的行使范围以债权人的债权为限。（,3,）债权人,不能优先受偿,。,【,总结,】,代位权,VS,撤销权,99,46,代位权,撤销权,适用,消极,行为,积极,行为,被告,次债务人,债务人,是否是金钱之债,/,对次债务人的债权是否到期,/,债权人是否有权优先受偿,2.当事人：债权人为原告，债务人为被告，受益人或,【,例题,单选题,】,下列关于,撤销权,的理解中，,正确,的是（）。,A.,债务人放弃其未到期的债权，债权人因此受损而依据本规定提起诉讼，人民法院不应支持,B.,债务人以明显不合理高价收购他人财产且第三人是恶意的，人民法院可以根据债权人的申请予以撤销,C.,债权人的债权就撤销权行使的结果有优先受偿权利,D.,债务人只有以低于市场交易价的,50%,的价格转让其财产，人民法院才可以根据债权人的申请予以撤销,99,47,练一练,【例题单选题】下列关于撤销权的理解中，正确的是（）。,99,48,本节思维导图,9948,一、合同担保的基本理论（熟悉）（一）担保方式,1.,担保的形式,：,保证、抵押、质押、留置和定金,。抵押、质押和留置统称,物保,。保证是,人保,。定金是,金钱担保,。,2.,为了换取担保人,提供保证、抵押或质押等担保方式，担保人可以要求债务人为担保人的担保提供担保。这种由债务人或第三人向该担保人提供的担保，相对于原担保而言被称为,反担保,。,【,注意,】,反担保方式,不包括留置和定金,99,49,第五节合同的担保,反担保人,反担保方式,债务人,抵押或者质押,债务人之外的第三人,保证、抵押或者质押,一、合同担保的基本理论（熟悉）（一）担保方式1.,1.,情形：,（,1,）国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保；（,2,）董事、高管违反,公司法,的规定，以,公司资产为本公司的股东或者其他个人债务,提供担保的，担保合同无效；,【,链接,】,为他人提供担保：按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议，为股东或者实际控制人提供担保,必须经股东会或者股东大会决议,。（见第五章）（,3,）以法律、法规,禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的,，担保合同无效。,99,50,（二）担保合同的无效,1.情形：（1）国家机关和以公益为目的的事业单位,（,1,）,主合同解除后,，担保人对债务人应当承担的民事责任,仍应承担担保责任,。但是，担保合同另有约定的除外。（,2,）法人或者其他组织的法定代表人、负责人,超越权限,订立的担保合同，除相对人,知道或者应当知道,其超越权限的以外，,该代表行为有效,。,99,51,2.,担保合同无效的法律责任,主合同,担保合同,债权人,担保人,责任承担,有效,无效,无过错,担保人与债务人,连带赔偿责任,有过错,有过错,担保人承担民事责任的部分，,不应超过债务人不能清偿部分的,1/2,无效,无效,有过错,担保人承担不超过债务人,不能清偿部分的,1/3,无过错,担保人,不承担,责任,99512.担保合同无效的法律责任主合同担保合同债权人担保人,【,例题,单选题,】,根据担保法律制度的规定，担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。下列有关承担民事责任的表述中，,正确的,是（）。,A.,主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，债务人对主合同债权人的经济损失承担赔偿责任，担保人则不承担赔偿责任,B.,主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一,C.,主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任,D.,主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的二分之一,99,52,练一练,【例题单选题】根据担保法律制度的规定，担保合同被确认无效时,二、保证（掌握）,（一）,保证与保证合同,1.,保证,：指第三人为债务人的债务履行作担保，由,保证人和债权人约定,，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。涉及第三人,2.,保证合同,（,1,）,性质,：单务合同、无偿合同、诺成合同、要式合同。（,2,）,要式合同,保证人在债权人与被保证人签订的订,有保证条款,的主合同上，以保证人的身份,签字或者盖章,第三人单方以书面形式向债权人出具,担保书,，债权人接受且未提出异议在主合同上,以保证人的身份签字或者盖章,（二）,保证人,99,53,绝对不行,1.,学校、幼儿园、医院等,以公益为目的,的事业单位、社会团体,2.,企业法人的,职能部门,3.,主债务人,不得同时,为保证人,特定情况下行,1.,国家机关,：在经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行,转贷,的情况下，国家机关可以作保证人,2.,企业法人的,分支机构,：有法人,书面授权的,，可以,在授权范围内提供保证,二、保证（掌握）（一）保证与保证合同1.保证：指,1.,一般保证和连带责任保证,（,1,）,一般保证,：保证人与债权人约定，,当债务人不能履行债务时,，由保证人承担保证责任的行为。,先诉抗辩权,：指在主合同纠纷,未经审判或仲裁,，并就债务人财产依法,强制执行,用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。,有先后（补充责任）,不得行使先诉抗辩权的情形,：,A,债务人,住所变更,，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；,B,人民法院受理债务人,破产案件,，中止执行程序的；,C,保证人以,书面形式放弃,先诉抗辩权的。（,2,）,连带责任保证,：指保证人与债权人约定，保证人与债务人对债务承担连带责任的行为。,无先后,99,54,（三）保证方式,1.一般保证和连带责任保证（1）一般保证：保证人,【,注意,】,一般保证的保证人在主债权履行期间届满后，向债权人提供了债务人可供执行财产的真实情况的，债权人,放弃或怠于,行使权利致使该财产不能被执行，保证人可以请求法院在其提供可供执行财产的,实际价值范围内免除保证责任,。,99,55,【,总结,】,一般保证,VS,连带责任保证,一般保证,连带责任保证,区别,适用情况,债务人不能履行,债权人可以在债务人和保证人中任意选择,先诉抗辩权,有,无,先后顺序,有，保证人在后，是补充责任,无,联系,当事人对保证方式,没有约定或者约定不明确,的，按照,连带责任,保证承担保证责任。,9955【总结】一般保证VS连带责任保证一般保证连带责任保,2.,共同保证（,保证人为多个,）,（,1,）,按份共同保证,：“,保证人与债权人,”约定,按份额,对主债务承担保证义务。（,2,）,连带共同保证,：“,各保证人,”约定均对全部主债务承担保证义务或“,保证人与债权人,”之间,没有约定,所承担的保证份额。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。,必须和债权人约定,才作数,【,连带共同保证,VS,连带责任保证,】,连带共同保证的“连带”是,保证人之间,的连带，即可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带责任保证的“连带”是,债务人与保证人,之间的连带，可以要求债务人或保证人承担全部保证责任。,【,示例,1,】,按份共同,：,按份共同保证：保证人之间按份（与债权人约定）,一般保证,：先,B 20 ,后,C 8060%,，,D 8040%,连带责任保证,：,A C 10060%,；,A D 10040%,99,56,2.共同保证（保证人为多个）（1）按份共同保证：“保证,【,示例,2,】,连带共同,：,连带共同保证,：保证人之间连带（与债权人与保证人,没有约定,）,若对内,5:5,，保证人之间约定只有,对内效应,一般保证,： 先,B 20 ,后,80,（可找,C or D,）。假如,C,承担了,80,，对内,C D 40,。,连带,：,AB or C or D,。假如,C,承担了,100,，可找,B,或,D,追偿。,99,57,【示例2】连带共同：9957,3.,共同担保（,保证、物保共存,）,【,共同保证,VS,共同担保,】,共同保证是“,人保和人保,”并存；共同担保是“,人保和物保,” 并存。（,1,）,有约定的,：,根据当事人的约定确定承担责任的顺序（,2,）,没有约定或约定不明的,：,物保是“主债务人”提供的：有先后顺序,债权人先就债务人的物的担保求偿，保证在物的担保不足清偿时承担补充清偿责任。,物保是“第三人”提供的：没有先后顺序,保证与物的担保居于,同一清偿顺序,，债权人既可以要求保证人承担,保证责任,，也可以对担保物行使,担保物权,。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向“,债务人,”追偿（,NOT,其他担保人,）。,99,58,3.共同担保（保证、物保共存）【共同保证VS共同担保】,【,例题,单选题,】,甲与乙签订了一份借款合同，甲为借款人，借款,30,万元。甲以,自有,的,10,万元的汽车作为,抵押担保,，甲又请求丙为合同提供,保证担保,。合同到期后，甲无力偿还。如果对担保责任约定,不明确,，下列说法,正确,的是（）。,A.,乙应当先要求甲以抵押承担担保责任,B.,乙应当先要求丙以保证承担担保责任,C.,乙即可以先要求甲承担担保责任，也可以先要求丙承担担保责任,D.,因为没有约定，丙不承担保证责任,99,59,练一练,【例题单选题】甲与乙签订了一份借款合同，甲为借款人，借款3,（四）保证责任,1.,保证担保的范围,：包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；保证合同对责任范围另有约定的，按照约定执行。,【,总结,】,保证、抵押的担保范围,均为四项，,质押、留置的担保范围,多一个,担保物保管费,。,2.,主合同变更与保证责任承担（,1,）主体变更,：,99,60,（四）保证责任1.保证担保的范围：包括主债权及利息、违,99,61,（,2,）内容变更：,9961,【,例题,单选题,】,根据有关司法解释，下列关于保证期间内债权债务变动法律后果的说法中，,正确,的是（）。,A.,债权人变更，原保证合同约定保证人仅对特定的债权人承担保证责任的，保证人不再承担保证责任,B.,债权人许可债务人转让部分债务，经保证人口头同意的，保证人仍应承担保证责任,C.,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，但未经保证人同意的，原保证责任免除,D.,债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，但未经保证人书面同意的，保证期间为变更后的合同约定期间,99,62,练一练,【例题单选题】根据有关司法解释，下列关于保证期间内债权债务,3.,保证期间：（,1,）一般情况：,99,63,保证期间的作用,为了确定保证的责任，债权人,超过此期间,主张权利的，保证人,不承担保证责任,。,保证期间是除斥期间,提出方式,（,1,）,一般保证,：债权人在此期间,向债务人提起诉讼或者申请仲裁,，即确认了保证人的保证责任。（,2,）,连带保证,：债权人在此期间,向保证人提出承担保证责任,，即确认了保证人的保证责任。,保证期间的起点,（,1,）一般,为主债务履行期届满之日,（,2,）主债务履行期限没有约定或者约定不明的，,宽限期满开始计算,。,保证期间的长短,（,1,）有约定按约定（,2,）,没有约定的,：主债务履行期届满之日起,6,个月,【,注意,】,保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，,视为没有约定,。（,3,）,约定不明,：主债务履行期届满之日起,2,年,【,注意,】,承担保证责任直至主债务本息还清时为止等的,视为约定不明,3.保证期间：（1）一般情况：9963保证期间的作用为,99,64,9964,保证方式,没有约定或者约定不明确的：,连带责任,保证责任范围,没有约定或者约定不明确的：,保证人应当对全部债务,（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）,承担责任,。,保证期间,没有约定,：主债务履行期届满之日起,6,个月约定不明,：主债务履行期届满之日起,2,年,99,65,【,总结,】,没有约定或者约定不明确的处理,保证方式没有约定或者约定不明确的：连带责任保证责任范围没有约,（,2,）,最高额保证,：对一定期限内连续发生的债务提供的有最高债权额限度的保证。,（,3,）,破产程序中的保证,：债权人要求保证人对其在破产程序中未受清偿部分承担保证责任的，应当在破产程序终结后,6,个月内,提出。（详见破产法）,99,66,3.,保证期间：,有约定,按约定,未约定或约定不明,有清偿债务期限,期限届满之日起,6,个月,没有清偿债务期限,自最高额保证终止之日起,6,个月,自债权人收到保证人终止保证合同的书面通知到达之日起,6,个月,（2）最高额保证：对一定期限内连续发生的债务提供的有最高债权,4.,保证的诉讼时效：,（,1,）,诉讼时效起算点,一般保证,：从,“,判决或者仲裁裁决生效之日,”,起算。,连带保证,：,A.,债权人对保证人,：从“,债权人要求保证人承担保证责任之日,”起开始计算。,B.,保证人对债务人,：行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人“,承担保证责任之日,”起开始计算。,【,分析,】,债权人对保证人的诉讼时效使用的前提是必须在保证期间届满前主张权利且未得到清偿,。,99,67,4.保证的诉讼时效：（1）诉讼时效起算点一般保,99,68,9968,（,2,）诉讼时效的中止、中断,（,3,）保证人对,已经超过诉讼时效期间,的债务承担保证责任后，,不得,又以超过诉讼时效为由提出抗辩。,99,69,主债务诉讼时效,中断,主债务诉讼时效,中止,一般保证,保证诉讼时效,中断,保证诉讼时效,中止,连带保证,保证诉讼时效,不中断,保证诉讼时效,中止,（2）诉讼时效的中止、中断9969主债务诉讼时效中断主债务,5.,其他规定,（,1,）第三人向债权人保证监督支付专款专用的，未尽监督义务造成资金流失的，应当对流失的资金承担,“,补充赔偿责任”,。,（,2,）保证人对债务人的注册资金提供保证，如果债务人的实际投资与注册资金不符，或者抽逃转移注册资金的，保证人在注册资金不足或者抽逃转移注册资金的范围内承担,“,连带保证责任,”,。,结合公司法理解（,3,）保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务，,保证人在催款通知书上签字的,，人民法院,不得认定,保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知书内容能够认定成立新的保证合同的，人民法院,应当认定,保证人按照新保证合同承担责任。,【,注意,】,催款通知书上签字仅仅具有,签收性质,，,不代表继续承担,。,99,70,5.其他规定（1）第三人向债权人保证监督支付专款专用的，,三、定金（熟悉）,1.,性质,：定金合同是,实践性合同,。定金合同,从实际交付定金之日起生效,。,2.,处理,：给付定金的一方,不履行,约定的债务的，,无权要求返还定金,；,收受定金,的一方不履行约定的债务的，,应当双倍返还定金,。,【,定金,VS,订金,】,订金无担保,作用，合同,未履行,时，接受,预付款,的一方必须,如数返还,款项。,定金,具有,担保,作用，接受定金的一方不履行合同的，应当,双倍返还定金,。,3.,数额,：（,1,）约定的定金数额,不得超过主合同标的额,的,20%,，,超过部分无效,。,【,示例,】,甲乙签订合同，主合同,100,万元，定金多少合适？定金数额要小于等于,10020%=20,。若约定的定金是,25,万，怎么办？,20,万元是符合规定的,5,万应返还。（,2,）如果当事人一方,不完全履行合同的,，应当,按照未履行部分所占合同约定内容的比例,，,适用,定金罚则,。,【,示例,】,甲方与乙方签订了一份合同，主合同标的是,100,万元，甲向乙支付的定金为,20,万元，若乙违约，未履行部分为,60%,。双倍返还的定金为原定金数额的,60%,即,24,万元，加上剩下的,8,万元，乙共支付给甲,32,万元。,99,71,三、定金（熟悉）1.性质：定金合同是实践性合同。定金合同从,三、定金（熟悉）,4.,适用,：（,1,）因,不可抗力、意外事件,致使主合同不能履行的，,不适用,定金罚则。（,2,）因合同关系以外的,第三人的过错,，致使主合同不能履行时，,适用,定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以向第三人追偿。（,3,）因当事人一方,延迟履行,或者有其他违约行为，,致使合同目的不能实现，可以适用,定金罚则。,5.,当事人,既约定违约金，又约定定金的,，一方违约时，对方,可以选择适用,违约金,或者,定金条款。,99,72,三、定金（熟悉）9972,【,例题,单选题,】,甲公司与乙公司签订一买卖合同，合同约定，甲公司须在,1,个月内向乙公司提供,200,台电视机，总价款,100,万元。合同签订后，乙公司按约定向甲公司交付了,定金,20,万元,。甲公司依约分两批发运电视机，不料，第一批,100,台电视机在运输过程中,遭遇泥石流,，致使电视机全部毁损；第二批,100,台电视机在运输过程中,被甲公司的债权人丙强行扣押、变卖,，最终，乙公司未能收到电视机，欲向甲公司主张定金责任。根据担保法律制度的规定，下列关于甲公司,定金责任承担,的表述中，,正确,的是（）。,A.,甲公司无须承担定金责任，因为没有交付电视机是不可抗力和第三人原因导致的，甲公司没有过错,B.,甲公司须承担全部定金责任，因为甲公司违反合同约定，未将电视机交付给乙公司,C.,甲公司只须承担一半定金责任，因为不可抗力导致的第一批,100,台电视机未能交付，不适用定金罚则,D.,甲公司只须承担一半定金责任，因为第三人原因造成的第二批,100,台电视机未能交付，不适用定金罚则,99,73,练一练,【例题单选题】甲公司与乙公司签订一买卖合同，合同约定，甲公,99,74,本节思维导图,9974,一、合同的变更（熟悉）,1.,合同的变更是指,合同内容的变更,，不包括,合同主体,的变更。,2.,当事人对合同变更的,