(张远堂)股权转让实务和股权转让协议的制作

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,*,股权转让实务及股权转让合同的制作与通用条款,张远堂,北京盈科律师所,18611975986,zhangyuantang,第一部分,股权转让的基本问题,股权交易的主体和适用法律,股权交易的主体是买方和目标公司的股东,目标公司不是交易的主体，只是交易的承受者,股权交易主要适用公司法、证券法、公司登记管理条例，其次适用合同法、物权法、劳动合同法、等等,股权转让在实务中的使用,企业并购,企业重组,资产、业务剥离,股权转让支付方式的分类,货币支付,股权支付,1,）定向增发支付（股权出资）,2,）股权换股权,债权支付,1,）抵销,2,）第三方债权支付,4,其他资产支付,交易方案设计的目的,1,）使交易更可行,2,）使交易更安全,3,）使交易更节约,交易方案设计的内容,1,）地域（法域）的选择,2,）步骤设计,3,）支付方式的选择,4,）融资方案的设计,5),交易主体的确定,6,）重组安排,7,）竞价方法的选择,8,）交易路径的设计,根据已知条件和企业的目的设计交易方案,-,说服对方接受交易方案,-,在整个交易中非常重要,交易路径设计案例,竞价方法和价格类型,竞价方法,1,）交易双方议价,2,）场内竞价,3,）要约邀请（报价邀请）,价格类型,1,）既定价格,2,）生成价格,3,）对赌价格,第二部分,股权转让实务操作,保密协议,独立的法律文件,-,签署即生效,注意保护受让方的权利,-,特别是在转让成交后,上市公司股权交易,出让方高级人员的竞业限制和保密义务,意向协议和框架协议,区别：是否具有法律约束力,用途：,意向协议、,-,奠定交易的基础,-,进入实际工作阶段,框架协议,-,以合同的效力确定全部交易的基础、原则,-,具有约束力，又不失灵活务实,出让方披露和受让方尽职调查,股权并购必须进行充分的尽职调查,初步尽职调查从选择目标企业时开始，全面尽职调查在签署意向协议后开始，至合同订立时止,以出让方披露为主要形式,根据调查获得的信息，调整方案，制定防范风险的措施,-,是关键,在合同中将所有信息归为出让方的披露，并明确出让方保证其披露真实、全面、不存在重大遗漏和误导,在合同中建立,-,基于对披露的信任，受让的股权的逻辑体系,股权并购和资产并购披露调查的内容和侧重点并不完全相同,根据尽职调查审视调整并购模式和交易路线,关于股权转让计价基准日,依据：公司是一个持续经营着的经济组织，其中的股东权益是不断变化着的，要想议定股东权益的多少，必须择定一日（财务上为报表日）,转股基准日同评估基准日,转让股东权益就是该日的股东权益,-,债权债务计于一日,该日之后目标公司股东权益的变动产生的损益由受让方领受,出让方要对该日目标公司股东权益的真实性负责,是确定目标公司或然负债的分水岭,7,实务：在意向协议中确定，以靠近交易时点为好,目标公司的监管期间,1,期间,自股权交易基准日始，至目标公司管理权移交日止,2,目标公司不得为,（,1,）赠与财产,（,2,）分配利润（利润配股）,（,3,）公积金转增资本,（,4,）订立有损投资公司的合同,（,5,）处分核心资产，转移资产,（,6,）公司突击提干或提薪,（,7,）防止增加投资公司的并购成本,（,8,）不得为其他损害目标公司或并购方利益的事情,（,9,）出让方对目标公司尽所有者的义务,3,方法,（,1,）派员,（,2,）在意向或者框架协议中作出约定（在合同中承诺）,（,3,）向受让方通报,关于目标公司的重组,重组的原因,（,1,）目标公司的资产或业务有投资公司不需要的,（,2,）目标公司的资产或业务有目标公司不愿意出售的,（,3,）目标公司的资产和业务有依法投资公司不能经营的,重组的方式,（,1,）转让剥离,-,资产剥离,-,不改变目标公司权益,（,2,）分立剥离,-,股权剥离,-,改变目标公司权益,资产剥离可以股权出让方为受让方，可先订协议后实际剥离,股权剥离必须先剥离后并购,任何重组方案应经双方书面确认,目标公司或然负债,1,或然负债是指由股权转让计价基准日之前原因引致的，目标公司在计价基准日之后负担的各项债务，且该等债务出让方未披露；或虽披露但实际债务额大于披露额的部分,2,不和解及通知义务，目标公司在遭遇或然负债时不应与债权人和解，应当通知出让方，并协助其进行抗辩（遭遇法院强制执行的除外）,赔偿义务的豁免及上限,赔偿额为或然负债额乘转股比例,一般约定赔偿责任的期限，如,24,个月或,28,个月，但担保或不受诉讼时效限制的除外,6,或然负债是股权并购的最大风险之一,如何应对存续股东的优购权,在尽职调查中注意合同、章程、特别协议的有关约定,应对方法,（,1,）书面通知其他股东,（,2,）要求其他股东出具书面声明,（,3,）采间接并购方法绕开其他股东,（,4,）先参股，再并购排除优先权,股东对股东无优先权,善待存续股东,如何应对股东借款,股东借款指股东有对目标公司的贷款,股东借款有等比借款和单独借款之分,应对方法,（,1,）在股权转让的同时作债权转让,（,2,）保留债权由目标公司偿还,最好单独订立债权转让协议，以股权转让协议生效为生效条件,注意债权与注资的比例,注意债权外汇登记,股权并购款的支付,对等支付,(1),在合同生效后付一部分,(2),在工商变更登记完成后再付一部分,(3),在目标公司管理权移交后再付一部分,（,4,）在股权并购完成后的较长时间完成支付,监管账户支付,(1),在目标公司所在地开立共管账户,（,2,）银行、出让方、受让方订立协议,(3),受让方将款项汇入,（,4,）成就付款条件的，银行放款,（,5,）交易不成就的或余款银行返还,3,投资银行贷付,扛杆并购,内部外部事项,权力机构的决议,有效的授权,反垄断审查,国家安全审查,政府批准,公关,如何应对改制企业股权不明风险,情况,（,1,）,最初分配不明确 （,2,）转让手续不齐备,（,3,）职工调离股份收回（,4,）公司回购,（,5,）假名股东持股 （,6,）注册资本实收资本不等,（,7,）管理者持股多 （,8,）管理者对员工承诺不兑现,（,9,）股东登记变更滞后（,10,）无股东登记簿管理混乱,事发时间,股权转让完成，转让价格周知后,3,应对方法,（,1,）充分细致的尽职调查 （,2,）严格查核股权的形成,（,3,）公告权益人申报权益 （,4,）派员直接参与修补事务,防范股权并购风险的措施,股权质押担保,（,1,）出让方继续保有部分股权；（,2,）用股权对目标公司或然负债的赔偿责任担保；（,3,）订立附期限的转股协议，约定剩余股权转让的时间和价格,滞留部分股权转让价款,（,1,）滞留期限,1-2,年；（,2,）期间发生或然负债赔偿责任的，直接从应付转股款中扣收,3,充分的尽职调查,如何取得对目标公司的控制权,控制权的意义,（,1,）,能否控制目标公司的行为,（,2,）能否获取规模效益,（,3,）能否实现并购目标,实现控制权的条件,（,1,）取得基本股份数额,（,2,）修改好目标公司章程,（,3,）处理好与存续股东的关系,（,4,）建立目标公司管理权移交机制,3,通过整合实现控制权,第三部分,股权转让合同的制作,股权转让合同（法律文件）的功能,1,使交易得以成立，得到法律的肯定，对交,易各方有约束力,2,是各方履行义务，享受权利的标准,3,是解决争议、救济守约方的依据,交易文件的结构,1,交易模式决定交易文件的结构,2,交易法域的法律制约交易文件,3,交易文件是一个体系,4,交易文件每个组成部分的功能,-,决定其,内容,5,先确定交易文件的结构，然后再起草,交易文件的制作,1,原则,-,怎么谈的就怎么写,2,谈什么,-,根据交易方案和尽调情况,-,进,行谈判,3,充分谈判是起草好法律文件的前提,4,利用好意向协议、谈判记录、会谈记要等,-,交易文件是,谈出来的，不是编出来的,5,处理好文件之间的分工和衔接,6,分工起草合并审核,7,不要轻易放弃起草权,8,不要轻易接受对方起草的文件,9,适用法律的选择很重要,10,怎样处理各种阶段性文件的关系,签署前的定稿非常关键,1,不易在对方办公室定稿并安排签署,2,不易仓促定稿签署,3,谁来最后核稿,4,莫急、莫急,第四部分,股权转让协议的通常条款,九 股权转让协议的常见条款（,1,）,首部,-,订立合同的目的,词语定义,-,防止误解和歧义,交易者、目标公司,-,名称和基本信息,交易标的,-,普通股还是优先股，多少,出让方的声明和承诺,-,（,1,）股权的真实可靠,（,2,）出让的可靠性,（,3,）目标公司的合法性,（,4,）目标公司财产、经营数据的真实性,（,5,）对目标公司监管期间义务的承诺,6,受让方的声明和承诺,-,受让行为可靠，有支付能力,十 股权转让协议的常见条款（,2,）,计价基准日及基准日后目标公司的损益,股权转让价格、税负和费用,转股价款的支付,（,1,）计价本位币,（,2,）支付货币,（,3,）汇率,（,4,）支付方式,（,5,）支付条件和期限,十一 股权转让协议的常见条款（,3,）,目标公司发生或然负债出让方的赔偿责任,交易股权的交割,-,交付交割和登记交割,目标公司管理权的交割（控股股东）,反垄断审查的申报和相关事宜,终止交易和分手费,违约责任、赔偿责任,适用法律和争议的解决方法,不可抗力,十二股权转让协议的常见条款（,4,）,文字,效力（对抗双方以前签署的文件）,其他约定,通知,签署和生效,