经济法-经营者集中课件

一、经营者集中的概念一、经营者集中的概念第二十条第二十条 经营者集中是指下列情形：经营者集中是指下列情形：（一）经营者合并；（一）经营者合并；（二）经营者通过取得股权或者资产的方式取得（二）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；对其他经营者的控制权；（三）经营者通过合同等方式取得对其他经营者（三）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。一、经营者集中的概念M&A and CBO?经营者集中经营者集中M&A干部任用干部任用技术控制技术控制 原材料、销售渠道控制原材料、销售渠道控制 通过合同等方式的控制等通过合同等方式的控制等M&A and CBO?经营者集中M&A干部任用近期热点案件近期热点案件百胜百胜&小肥羊：小肥羊：小肥羊于小肥羊于20062006年年7 7月月1 1日与国际知名投资公司日与国际知名投资公司“3i3i集团集团”、“普凯基金普凯基金”合作，引进资金合作，引进资金25002500万美元，万美元，20082008年年6 6月月1212日在香港上市，日在香港上市，20092009年年3 3月月2424日以日以60.8860.88亿元的销售规模排名中餐企业第一，亿元的销售规模排名中餐企业第一，20092009年年3 3月月2525日百胜收日百胜收购购3i3i集团和普凯持有的小肥羊股权，集团和普凯持有的小肥羊股权，20092009年年1010月月2222日百胜增持小肥羊日百胜增持小肥羊7.3%7.3%股权，增持后共持有小肥羊股份股权，增持后共持有小肥羊股份27.3%27.3%，20112011年年5 5月月1313日，百胜向小日，百胜向小肥羊董事会提出以每股肥羊董事会提出以每股6.506.50港元现金收购，交易金额港元现金收购，交易金额44.344.3亿港元。亿港元。百胜餐饮集团（百胜餐饮集团（YUMYUM）是全球最大餐饮集团，在全球）是全球最大餐饮集团，在全球110110多个国家和地多个国家和地区拥有超过区拥有超过35,00035,000家连锁餐厅和家连锁餐厅和100100万多名员工。其旗下包括肯德基、必万多名员工。其旗下包括肯德基、必胜客、塔可钟、胜客、塔可钟、A&WA&W及及Long John Silvers(LJS)Long John Silvers(LJS)五个世界著名餐饮品牌，五个世界著名餐饮品牌，分别在烹鸡、比萨、墨西哥风味食品及海鲜连锁餐饮领域名列全球第一。分别在烹鸡、比萨、墨西哥风味食品及海鲜连锁餐饮领域名列全球第一。在中国的餐厅数量有在中国的餐厅数量有30003000多家，多家，20102010年营业额达到年营业额达到336336亿元。小肥羊在国亿元。小肥羊在国内市场将近内市场将近300300家，家，20102010年营业额将近年营业额将近2020亿。亿。审查将分为两个阶段，第一阶段审查在审查将分为两个阶段，第一阶段审查在3030日之内。如果在完成第一日之内。如果在完成第一阶段审查以后，认为该并购案影响市场竞争的可能性比较大，就会进入阶段审查以后，认为该并购案影响市场竞争的可能性比较大，就会进入第二阶段审查，为期第二阶段审查，为期9090天，必要时可再延长天，必要时可再延长6060天。天。商务部于商务部于20112011年年1111月月7 7日批准了百胜集团收购小肥羊的计划。按照日批准了百胜集团收购小肥羊的计划。按照5 5月百胜集团提出私有化小肥羊的建议，该计划生效后，小肥羊股份将撤月百胜集团提出私有化小肥羊的建议，该计划生效后，小肥羊股份将撤销及终止在香港联交所的上市地位。百胜集团通过间接全资附属公司向销及终止在香港联交所的上市地位。百胜集团通过间接全资附属公司向小肥羊协议计划股东提出现金收购价每股小肥羊协议计划股东提出现金收购价每股6.56.5元，收购一旦完成以后，百元，收购一旦完成以后，百胜将持有小肥羊胜将持有小肥羊93.2293.22的股本，参与创办人则持有剩下的部分，届时小的股本，参与创办人则持有剩下的部分，届时小肥羊公司将会实现私有化。联合创始人张刚先生和陈洪凯先生将保持少肥羊公司将会实现私有化。联合创始人张刚先生和陈洪凯先生将保持少量股东权益，并且在交易完成以后以小肥羊股东的身份来关注小肥羊公量股东权益，并且在交易完成以后以小肥羊股东的身份来关注小肥羊公司的发展。司的发展。近期热点案件百胜&小肥羊：二、预先申报制度二、预先申报制度第二十一条第二十一条 经营者集中达到国务院规定经营者集中达到国务院规定的申报标准的，经营者应当事先向国务院的申报标准的，经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中。集中。二、预先申报制度二、预先申报制度二、预先申报制度中华人民共和国国务院令第中华人民共和国国务院令第529529号号国务院关于经营者集中申报标准的规定国务院关于经营者集中申报标准的规定已经已经20082008年年8 8月月1 1日国务院第日国务院第2020次常务会议通次常务会议通过，现予公布，自公布之日起施行。过，现予公布，自公布之日起施行。二二八年八月三日八年八月三日二、预先申报制度二、预先申报制度二、预先申报制度第三条经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向国务院第三条经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中：商务主管部门申报，未申报的不得实施集中：（一）参与集中的所有经营者上一会计年度（一）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内在全球范围内的营业额的营业额合计超过合计超过100100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过境内的营业额均超过4 4亿元人民币；亿元人民币；（二）参与集中的所有经营者上一会计年度（二）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的在中国境内的营业额合营业额合计超过计超过2020亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过内的营业额均超过4 4亿元人民币。亿元人民币。营业额的计算，应当考虑银行、保险、证券、期货等特殊行业、领营业额的计算，应当考虑银行、保险、证券、期货等特殊行业、领域的实际情况，具体办法由国务院商务主管部门会同国务院有关部门制域的实际情况，具体办法由国务院商务主管部门会同国务院有关部门制定。定。第四条经营者集中未达到本规定第三条规定的申报标准，但按照第四条经营者集中未达到本规定第三条规定的申报标准，但按照规定程序收集的事实和证据表明该经营者集中具有或者可能具有排除、规定程序收集的事实和证据表明该经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院商务主管部门应当依法进行调查。限制竞争效果的，国务院商务主管部门应当依法进行调查。二、预先申报制度第三条经营者集中达到下列标准之一的，经营二、预先申报制度二、预先申报制度预先申报的豁免：预先申报的豁免：第二十二条第二十二条 经营者集中有下列情形之一的，可以不经营者集中有下列情形之一的，可以不向国务院反垄断执法机构申报：向国务院反垄断执法机构申报：（一）参与集中的一个经营者拥有其他每个经（一）参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产的；营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产的；（二）参与集中的每个经营者百分之五十以上（二）参与集中的每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。营者拥有的。二、预先申报制度预先申报的豁免：第一种情形第一种情形Parent Company(participated)Subsidiary CompanySubsidiary CompanySubsidiary Company50%or above shares or assets with voting rights第一种情形Parent Subsidiary Subsidi 第二种情形第二种情形Parent Company(Not participated)Subsidiary CompanySubsidiary CompanySubsidiary Company50%or above shares or assets with voting rights 第二种情形Parent CompanySubsidiary申报的实体要求申报的实体要求经营者集中申报办法经营者集中申报办法是对是对国务院关于经营国务院关于经营者集中申报标准的规定者集中申报标准的规定的细化的细化*营业额：营业额：营业额包括相关经营者上一会计年度内销售产品和营业额包括相关经营者上一会计年度内销售产品和提供服务所获得的收入，扣除相关税金及其附加。提供服务所获得的收入，扣除相关税金及其附加。*在中国境内：是指经营者提供产品或服务的买方在中国境内：是指经营者提供产品或服务的买方所在地在中国境内。所在地在中国境内。申报的实体要求经营者集中申报办法是对国务院关于经营者申报的实体要求申报的实体要求*“*“参与集中的单个经营者的营业额参与集中的单个经营者的营业额”第五条：第五条：“参与集中的单个经营者的营业额参与集中的单个经营者的营业额”应当为下述经营者的营业额总和：应当为下述经营者的营业额总和：（一）该单个经营者；（一）该单个经营者；（二）第（一）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；（二）第（一）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；（三）直接或间接控制第（一）项所指经营者的其他经营者；（三）直接或间接控制第（一）项所指经营者的其他经营者；（四）第（三）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；（四）第（三）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；（五）第（一）至（四）项所指经营者中两个或两个以上经营者共同控制的（五）第（一）至（四）项所指经营者中两个或两个以上经营者共同控制的其他经营者。其他经营者。参与集中的单个经营者的营业额不包括上述（一）至（五）项所列经营者之参与集中的单个经营者的营业额不包括上述（一）至（五）项所列经营者之间发生的营业额。间发生的营业额。如果参与集中的单个经营者之间或者参与集中的单个经营者和未参与集中的如果参与集中的单个经营者之间或者参与集中的单个经营者和未参与集中的经营者之间有共同控制的其他经营者，参与集中的单个经营者的营业额应当包括经营者之间有共同控制的其他经营者，参与集中的单个经营者的营业额应当包括被共同控制的经营者与第三方经营者之间的营业额，且此营业额只计算一次。被共同控制的经营者与第三方经营者之间的营业额，且此营业额只计算一次。申报的实体要求*“参与集中的单个经营者的营业额”申报的实体要求申报的实体要求*“*“参与集中的单个经营者的营业额参与集中的单个经营者的营业额”第六条第六条 如果参与集中的单个经营者之间有共同控制的其他经营者，则参与集如果参与集中的单个经营者之间有共同控制的其他经营者，则参与集中的所有经营者的合计营业额不应包括被共同控制的经营者与任何一个共同控中的所有经营者的合计营业额不应包括被共同控制的经营者与任何一个共同控制他的参与集中的经营者，或与后者有控制关系的经营者之间发生的营业额。制他的参与集中的经营者，或与后者有控制关系的经营者之间发生的营业额。第七条第七条 在一项经营者集中包括收购一个或多个经营者的一部分时：在一项经营者集中包括收购一个或多个经营者的一部分时：（一）对于卖方而言，只计算集中涉及部分的营业额；（一）对于卖方而言，只计算集中涉及部分的营业额；（二）相同经营者之间在两年内多次实施的未达到（二）相同经营者之间在两年内多次实施的未达到规定规定第三条规定的第三条规定的申报标准的经营者集中，应当视为一次集中交易，集中发生时间从最后一次交申报标准的经营者集中，应当视为一次集中交易，集中发生时间从最后一次交易算起，该经营者集中的营业额应当将多次交易合并计算。经营者通过与其有易算起，该经营者集中的营业额应当将多次交易合并计算。经营者通过与其有控制关系的其他经营者实施的上述行为，依照本项规定处理。控制关系的其他经营者实施的上述行为，依照本项规定处理。前款第（二）项所称前款第（二）项所称“两年内两年内”是指从第一次集中交易完成之日起至最后是指从第一次集中交易完成之日起至最后一次集中交易签订协议之日止的期间。一次集中交易签订协议之日止的期间。申报的实体要求*“参与集中的单个经营者的营业额”经营者集中申报和审查程序经营者集中申报和审查程序经营者集中申报和审查程序审查的程序（经营者集中审查办法）审查的程序（经营者集中审查办法）*是否可以撤回？可以是否可以撤回？可以第三条第三条 在商务部立案之后、做出审查决定之前，申报人要求撤回经营者集中申报在商务部立案之后、做出审查决定之前，申报人要求撤回经营者集中申报的，应当提交书面申请并说明理由。除放弃集中交易的情形外，申报的撤回应当经的，应当提交书面申请并说明理由。除放弃集中交易的情形外，申报的撤回应当经商务部同意。商务部同意。撤回经营者集中申报的，审查程序终止。商务部同意撤回申报不视为对集中的撤回经营者集中申报的，审查程序终止。商务部同意撤回申报不视为对集中的批准。批准。*是否必须听证？不是是否必须听证？不是第七条第七条 在审查过程中，商务部可以主动或应有关方面的请求决定召开听证会在审查过程中，商务部可以主动或应有关方面的请求决定召开听证会,调调查取证查取证,听取有关各方的意见。听取有关各方的意见。*两步走：初步审查和进一步审查两步走：初步审查和进一步审查第九条第九条 在初步审查阶段，商务部应当在在初步审查阶段，商务部应当在反垄断法反垄断法第二十五条规定的期限内做第二十五条规定的期限内做出是否实施进一步审查的决定。商务部做出不实施进一步审查决定的，应当书面通出是否实施进一步审查的决定。商务部做出不实施进一步审查决定的，应当书面通知申报人；认为有必要实施进一步审查的，应当做出实施进一步审查的决定，并书知申报人；认为有必要实施进一步审查的，应当做出实施进一步审查的决定，并书面通知申报人。面通知申报人。商务部做出不实施进一步审查的决定或者逾期未做出决定的，参与集中的经营商务部做出不实施进一步审查的决定或者逾期未做出决定的，参与集中的经营者可以实施集中。者可以实施集中。审查的程序（经营者集中审查办法）*是否可以撤回？可以三、是否批准集中：三、是否批准集中：第二十七条第二十七条 审查经营者集中，应当考虑下列因素：审查经营者集中，应当考虑下列因素：（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；及其对市场的控制力；（二）相关市场的市场集中度；（二）相关市场的市场集中度；（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；影响；（五）经营者集中对国民经济发展的影响；（五）经营者集中对国民经济发展的影响；（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。响市场竞争的其他因素。三、是否批准集中：第二十七条 审查经营者集中，应当考虑下列因市场集中度：市场集中度：在界定了相关市场之后，接下来就是分析相关在界定了相关市场之后，接下来就是分析相关市场的结构，判断企业是否将因并购而拥有较市场的结构，判断企业是否将因并购而拥有较高的市场份额以及是否有其他现存的或者潜在高的市场份额以及是否有其他现存的或者潜在的竞争对手威胁企业的支配能力。美国、欧盟的竞争对手威胁企业的支配能力。美国、欧盟等国家或地区的法院或反垄断执法机关主要是等国家或地区的法院或反垄断执法机关主要是利用利用市场集中度和市场份额市场集中度和市场份额作为识别市场竞争作为识别市场竞争性的最初的指标。市场份额和市场集中度的测性的最初的指标。市场份额和市场集中度的测定，对并购案件的审理结果起着非常重要的作定，对并购案件的审理结果起着非常重要的作用。用。市场集中度：在界定了相关市场之后，接下来就是分析相关市场的结市场集中度：市场集中度：相关市场的集中度（相关市场的集中度（Market Concentration Market Concentration RateRate）：是指在一个特定市场或行业中，生产）：是指在一个特定市场或行业中，生产集中在少数几家大型企业手中的程度。具体来集中在少数几家大型企业手中的程度。具体来讲，市场集中度是对某一特定行业的市场结构讲，市场集中度是对某一特定行业的市场结构的集中程度进行测量，以此来衡量在该特定行的集中程度进行测量，以此来衡量在该特定行业内企业的数目和相对规模的差异，是对企业业内企业的数目和相对规模的差异，是对企业市场势力的重要量化指标。市场势力的重要量化指标。-CR4 -CR4 -HHI -HHI市场集中度：相关市场的集中度（Market Concentr市场集中度：市场集中度：与相关市场：讨论市场集中度问题一定是在确定了相关市场之与相关市场：讨论市场集中度问题一定是在确定了相关市场之后。如果不能为市场划定准确的边界，则集中度无从谈起。市后。如果不能为市场划定准确的边界，则集中度无从谈起。市场集中度的高低取决于对某一特定相关市场的界定。场集中度的高低取决于对某一特定相关市场的界定。与市场份额：都取决于相关市场的划定，也都是衡量企业市场与市场份额：都取决于相关市场的划定，也都是衡量企业市场势力的指标。市场份额是指一个企业一定时期的产出占市场总势力的指标。市场份额是指一个企业一定时期的产出占市场总销售额的比例。而市场集中度的测量是对整个产业的市场结构销售额的比例。而市场集中度的测量是对整个产业的市场结构集中程度的观察，是对一个或者多个企业的市场份额或规模分集中程度的观察，是对一个或者多个企业的市场份额或规模分布的观察。市场份额是企业的经济实力和市场竞争力的客观反布的观察。市场份额是企业的经济实力和市场竞争力的客观反映。一个企业的市场份额越高，它所在市场的集中度也就越高，映。一个企业的市场份额越高，它所在市场的集中度也就越高，造成垄断的可能性也就越大，政府干预的可能性就随之增加。造成垄断的可能性也就越大，政府干预的可能性就随之增加。与市场支配地位：当市场上小企业众多且市场集中度较低时，与市场支配地位：当市场上小企业众多且市场集中度较低时，可以认为市场支配地位并不存在；但当市场集中度达到较高水可以认为市场支配地位并不存在；但当市场集中度达到较高水平时市场支配地位就有可能产生。市场集中度越高，产生市场平时市场支配地位就有可能产生。市场集中度越高，产生市场支配地位的可能性就越大。而具有市场支配地位的企业一般不支配地位的可能性就越大。而具有市场支配地位的企业一般不同程度地具有限制竞争的潜在可能。同程度地具有限制竞争的潜在可能。市场集中度：与相关市场：讨论市场集中度问题一定是在确定了相关市场集中度：市场集中度：市场集中度的测度方法：市场集中度的测度方法：行业集中度（行业集中度（CRnCRn）：）：CR4CR4是四企业集中度指数，其含是四企业集中度指数，其含义为，在特定市场中市场份额最大的前四家企业的市场义为，在特定市场中市场份额最大的前四家企业的市场份额总和占整个市场的比例。份额总和占整个市场的比例。赫芬达尔指数（赫芬达尔指数（Herfindahl-HirschmanIndexHerfindahl-HirschmanIndex）简称）简称HHIHHI：将特定市场中所有企业的市场份额平方后加总。现：将特定市场中所有企业的市场份额平方后加总。现在更为流行的主要是在更为流行的主要是HHIHHI指标。指标。市场集中度：市场集中度的测度方法：市场集中度：市场集中度：CR4CR4：在早期的经验性研究中，最常用的集中度衡量指标是：在早期的经验性研究中，最常用的集中度衡量指标是n n个企个企业集中度比率，即最大的业集中度比率，即最大的n n家企业的市场份额之和：家企业的市场份额之和：CRn=SCRn=S1 1+S+S2 2，+Sn+Sn其中，其中，S S1 1为企业为企业1 1的市场份额，产业内有的市场份额，产业内有n n家企业，具体企业按其家企业，具体企业按其市场份额大小以数字顺序标号，即企业市场份额大小以数字顺序标号，即企业1 1拥有最大的市场份额，企拥有最大的市场份额，企业业2 2的市场份额居第二位，依次类推。二十世纪五十年代，经济学的市场份额居第二位，依次类推。二十世纪五十年代，经济学家贝恩（家贝恩（J.S.BainJ.S.Bain）曾运用经验研究的方法，利用四厂商集中度）曾运用经验研究的方法，利用四厂商集中度(CR4)(CR4)与八厂商集中度与八厂商集中度(CR8)(CR8)来衡量集中度。其中的成果之一就是来衡量集中度。其中的成果之一就是证明了：证明了：1936193619401940年美国年美国4242个样本制造业的集中度与利润率有个样本制造业的集中度与利润率有正相关关系。正相关关系。市场集中度：CR4：在早期的经验性研究中，最常用的集中度衡量市场集中度：市场集中度：CR4CR4的计算的计算:市场集中度：CR4的计算:市场集中度：市场集中度：HHIHHI：HHI=SHHI=S1 12 2+S+S2 22 2+Sn+Sn2 2式中式中S S1 1为企业为企业1 1的市场份额，产业内有的市场份额，产业内有N N家企业。家企业。HHIHHI取值在取值在0-10-1之间或之间或0-100000-10000之间。在进行并购反垄断审之间。在进行并购反垄断审查时，通常人们更常用查时，通常人们更常用0-100000-10000来表达。在完全垄断市场来表达。在完全垄断市场中中HHIHHI值为值为10,00010,000，HHIHHI值越趋近于值越趋近于0 0，表示市场越趋近于，表示市场越趋近于原子型的完全竞争条件。一般来讲，当原子型的完全竞争条件。一般来讲，当HHIHHI在在100100点以下点以下时就被认为是完全竞争状态。时就被认为是完全竞争状态。HHIHHI值越大，表明企业规模值越大，表明企业规模分布的不均匀度越高。分布的不均匀度越高。市场集中度：HHI：市场集中度：市场集中度：不同市场集中度的不同市场集中度的HHIHHI值：值：如果一个市场中不同企业的市场份额并不相同，例如：如果一个市场中不同企业的市场份额并不相同，例如：市场中的前四大企业的市场份额分别为市场中的前四大企业的市场份额分别为30%30%、25%25%、20%20%和和15%15%，则，则HHIHHI值等于：值等于：30302 2+25+252 2+20+202 2+15+152 2+10+102 2=2,250=2,250市场集中度：不同市场集中度的HHI值：市场集中度：市场集中度：市场集中度：三、是否批准集中：三、是否批准集中：HHIHHI计算经营者集中：计算经营者集中：HHI=SHHI=S1 1 X S X S2 2 X 2 X 2这个技术方法的解释如下：这个技术方法的解释如下：在计算合并前的在计算合并前的HHIHHI时，合并企业的市场份额分时，合并企业的市场份额分别进行了平方，即别进行了平方，即a a2 2+b+b2 2。合并后，这些份额的。合并后，这些份额的总和需要进行平方，即总和需要进行平方，即(a(a十十b)b)2 2，这也等于，这也等于a a2 2+2ab+b+2ab+b2 2。由于。由于a a2 2+b+b2 2是原来的市场情况，因此，是原来的市场情况，因此，合并后合并后HHIHHI的变动额等于的变动额等于2ab2ab。三、是否批准集中：HHI计算经营者集中：HHI=S1 三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：CR4CR4与与HHIHHI的差异的差异市场集中度大时市场集中度大时:e.g.,CR4=100:e.g.,CR4=100:四家各四家各25%25%的企业，的企业，25+25+25+25=10025+25+25+25=100，也可能是，也可能是97+1+1+1=10097+1+1+1=100。HHIHHI：市场四家各占市场四家各占25%25%市场份额的公司的市场份额的公司的HHIHHI值值为：为：25252 2+25+252 2+25+252 2+25+252 2=2500=2500，如果市场上存在一家市场，如果市场上存在一家市场份额为份额为97%97%的公司和三家市场份额各为的公司和三家市场份额各为1%1%的公司，则其的公司，则其HHIHHI指数为：指数为：97972 2+1+12 2+1+12 2+1+12 2=9412=9412。三、是否批准集中：CR4与HHI的差异三、是否批准集中：三、是否批准集中：CR4CR4与与HHIHHI的差异的差异市场集中度小时：市场集中度小时：e.g.,CR4e.g.,CR4集中度为集中度为60%60%，既可能意味着四家各占，既可能意味着四家各占15%15%的的公司，也可能意味着一家占公司，也可能意味着一家占57%57%市场份额的公司和三家市场份额的公司和三家市场份额合计占市场份额合计占3%3%的公司。如果换成的公司。如果换成HHIHHI，则为，则为15152 2+15+152 2+15+152 2+15+152 2=900=900；而当；而当60%60%的市场集中度代表的是的市场集中度代表的是一家市场份额为一家市场份额为57%57%的企业和三家市场份额各为的企业和三家市场份额各为1%1%的企的企业时，业时，HHIHHI值为：值为：57572 2+1+12 2+1+12 2+1+12 2=3252=3252。三、是否批准集中：CR4与HHI的差异三、是否批准集中：三、是否批准集中：CR4CR4与与HHIHHI的差异的差异1 1）HHIHHI指数在计算市场集中度方面比指数在计算市场集中度方面比CR4CR4指数更为准确。指数更为准确。由于由于HHIHHI对大企业比小企业给与更大的权重，因此，对大企业比小企业给与更大的权重，因此，HHIHHI对规模较大的前几家企业的市场份额比重的变化反对规模较大的前几家企业的市场份额比重的变化反应特别敏感，能真实地反映市场中企业之间规模的差应特别敏感，能真实地反映市场中企业之间规模的差距大小，并在一定程度上可以反映企业支配力的变化。距大小，并在一定程度上可以反映企业支配力的变化。2 2）HHIHHI还能反映出大企业之外的市场结构，因此，能还能反映出大企业之外的市场结构，因此，能更准确地反映大企业对市场的影响程度。更准确地反映大企业对市场的影响程度。HHIHHI的缺点：对数据的要求更高，的缺点：对数据的要求更高，HHIHHI的计算需要更为的计算需要更为详细全面的市场信息。详细全面的市场信息。三、是否批准集中：CR4与HHI的差异三、是否批准集中：三、是否批准集中：安全港制度：安全港制度：“安全港安全港”制度最早由美国制度最早由美国19821982年横向合并指年横向合并指南所创建，目前已经是世界各主要市场经济国南所创建，目前已经是世界各主要市场经济国家企业并购审查的通行制度，一般均以家企业并购审查的通行制度，一般均以CR4CR4或或HHIHHI为量化指标，近年来更多采用为量化指标，近年来更多采用HHIHHI。不过，。不过，在具体的标准上，各国存在一些差异。在具体的标准上，各国存在一些差异。三、是否批准集中：安全港制度：三、是否批准集中：三、是否批准集中：美国的美国的“安全港安全港”制度制度“安全港安全港”制度最早由美国制度最早由美国19821982年横向合并指南所创年横向合并指南所创建。此前美国建。此前美国19681968年年并购指南并购指南由于在很大程度上由于在很大程度上受到哈佛学派的影响，有着鲜明的结构主义和政府干受到哈佛学派的影响，有着鲜明的结构主义和政府干预的色彩，强调市场结构和市场集中度，规定了以预的色彩，强调市场结构和市场集中度，规定了以CR4CR4作为集中度指标，并以此作为一项并购能否通过的主作为集中度指标，并以此作为一项并购能否通过的主要判断标准。根据要判断标准。根据19681968年年并购指南并购指南的规定，的规定，CR4CR4大大于于75%75%的市场被认为是高度集中的市场，在这个市场上的市场被认为是高度集中的市场，在这个市场上一项涉及两个分别拥有一项涉及两个分别拥有4%4%的市场份额企业的合并就被的市场份额企业的合并就被认为是非法的。认为是非法的。三、是否批准集中：美国的“安全港”制度三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：19821982年美国修改了横向并购指南，主导思想体现了芝加哥学派年美国修改了横向并购指南，主导思想体现了芝加哥学派注重效率分析的学术观点，对横向并购采取较为宽松的态度，注重效率分析的学术观点，对横向并购采取较为宽松的态度，认为集中度较高的市场上的并购并不会必然地促成合谋，因此认为集中度较高的市场上的并购并不会必然地促成合谋，因此明确提出将市场份额和市场集中度指标仅仅作为对一项并购竞明确提出将市场份额和市场集中度指标仅仅作为对一项并购竞争效果分析的起点。争效果分析的起点。19821982年指南以年指南以HHIHHI代替代替CR4CR4作为市场集中度作为市场集中度指数，提高了进一步分析的门槛。之后在指数，提高了进一步分析的门槛。之后在19921992年，美国制定了年，美国制定了第三个横向并购指南，该指南与第三个横向并购指南，该指南与19821982指南很相似，但在指南很相似，但在19821982年年并购指南的基础上，并购指南的基础上，19921992年指南吸收了新产业组织理论的相关年指南吸收了新产业组织理论的相关观点，引入重复博弈的概念，提出了一个完整的分析框架，不观点，引入重复博弈的概念，提出了一个完整的分析框架，不仅分析并购后是否存在有利于合谋的市场条件，还要分析是否仅分析并购后是否存在有利于合谋的市场条件，还要分析是否存在有利于查明和处罚背叛行为的市场条件和策略性行为。存在有利于查明和处罚背叛行为的市场条件和策略性行为。三、是否批准集中：1982年美国修改了横向并购指南，主导思想三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：美国美国19921992年年并购指南并购指南根据并购后的根据并购后的HHIHHI值和并购导致的值和并购导致的HHIHHI增加值（增加值（HHIHHI），对并购进行了分类，将市场集中程度划分为），对并购进行了分类，将市场集中程度划分为三种：三种：非非 集集 中：中：HHI1000HHI1000 中度集中：中度集中：1000HHI18001000HHI1800HHI1800在非集中市场、中度集中且并购后在非集中市场、中度集中且并购后HHIHHI增值小于增值小于100100点的市场和点的市场和高度集中但并购后高度集中但并购后HHIHHI增值小于增值小于5050点的市场结构条件下，并购被点的市场结构条件下，并购被认为不可能产生严重的限制竞争效果，满足上述条件的并购被认为不可能产生严重的限制竞争效果，满足上述条件的并购被认为是安全的，从而不受质疑，这说是所谓的认为是安全的，从而不受质疑，这说是所谓的“安全港安全港”制度。制度。但在一个合并后中度集中的市场上，如果合并使但在一个合并后中度集中的市场上，如果合并使HHIHHI提高提高100100个个点以上，合并是否会严重影响竞争将取决于对合并指南提出的点以上，合并是否会严重影响竞争将取决于对合并指南提出的其他各种因素的综合考察。同样，在一个合并后高度集中的市其他各种因素的综合考察。同样，在一个合并后高度集中的市场上，使场上，使HHIHHI提高提高5050个点以上的合并则可能产生或者强化市场势个点以上的合并则可能产生或者强化市场势力，或者推动行使市场势力。力，或者推动行使市场势力。三、是否批准集中：美国1992年并购指南根据并购后的HH三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：三、是否批准集中：欧盟的欧盟的“安全港安全港”制度制度欧盟欧盟横向合并评估指南横向合并评估指南：如果并购后的如果并购后的HHIHHI低于低于10001000，则委员会不会对横向并购的竞争问题，则委员会不会对横向并购的竞争问题进行审查。如果并购后的进行审查。如果并购后的HHIHHI位于位于10001000至至20002000之间但增加额之间但增加额（HHIHHI）低于）低于250250个点，或者并购后的个点，或者并购后的HHIHHI超过超过20002000但增加额但增加额（HHIHHI）低于）低于150150个点的，委员会也不会对该并购的竞争问题进个点的，委员会也不会对该并购的竞争问题进行审查，但在包括但不限于以下因素的特定情形出现时除外：行审查，但在包括但不限于以下因素的特定情形出现时除外：(1)(1)并购一方当事人是潜在进入者或拥有较少份额的新进入者；并购一方当事人是潜在进入者或拥有较少份额的新进入者；(2)(2)并并购当事人之一方或多方是没有通过市场份额反映出来的重要创新购当事人之一方或多方是没有通过市场份额反映出来的重要创新者；者；(3)(3)市场参与者之间存在大量的交叉持股市场参与者之间存在大量的交叉持股(cross(cross一一shareholding)shareholding)；(4)(4)并购当事人之一是易于背叛协同行为的背离并购当事人之一是易于背叛协同行为的背离企业；企业；(5)(5)过去或现在从事协同行为或促进协同行为的迹象出现；过去或现在从事协同行为或促进协同行为的迹象出现；(6)(6)并购当事人之一拥有并购当事人之一拥有50%50%或或50%50%以上的生产份额。以上的生产份额。三、是否批准集中：欧盟的“安全港”制度审查的结果审查的结果 无条件批准（百胜无条件批准（百胜&小肥羊）小肥羊）附条件批准附条件批准（经营者集中审查办法）第十一条（经营者集中审查办法）第十一条 在审查过程中，为消除或减少经营者集中具有或者可能具有的排除、限在审查过程中，为消除或减少经营者集中具有或者可能具有的排除、限制竞争的效果，参与集中的经营者可以提出对集中交易方案进行调整的限制制竞争的效果，参与集中的经营者可以提出对集中交易方案进行调整的限制性条件。性条件。根据经营者集中交易具体情况，限制性条件可以包括如下种类：根据经营者集中交易具体情况，限制性条件可以包括如下种类：1 1，结构性救济条件：剥离参与集中的经营者的部分资产或业务等结构性，结构性救济条件：剥离参与集中的经营者的部分资产或业务等结构性条件；条件；2 2，行为性救济条件：禁止并购企业从事某种可能产生排除或限制竞争效，行为性救济条件：禁止并购企业从事某种可能产生排除或限制竞争效果的滥用行为。如要求参与集中的经营者开放其网络或平台等基础设施、许果的滥用行为。如要求参与集中的经营者开放其网络或平台等基础设施、许可关键技术（包括专利、专有技术或其他知识产权）、终止排他性协议等行可关键技术（包括专利、专有技术或其他知识产权）、终止排他性协议等行为性条件；为性条件；3 3，综合性条件：结构性条件和行为性条件相结合的综合性条件。不仅强，综合性条件：结构性条件和行为性条件相结合的综合性条件。不仅强迫合并企业进行剥离迫合并企业进行剥离,还要求对其并购后行为施加限制。还要求对其并购后行为施加限制。不予批准不予批准审查的结果 无条件批准（百胜&小肥羊）案例：案例：关于附条件批准通用电气（中国）有限公司与中国神华煤制油化工有限关于附条件批准通用电气（中国）有限公司与中国神华煤制油化工有限公司设立合营企业反垄断审查决定的公告（商务部公告公司设立合营企业反垄断审查决定的公告（商务部公告20112011年第年第7474号）号）关于附条件批准佩内洛普有限责任公司收购萨维奥纺织机械股份有限公关于附条件批准佩内洛普有限责任公司收购萨维奥纺织机械股份有限公司反垄断审查决定（商务部司反垄断审查决定（商务部20112011年第年第7373号公告）号公告）关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股份关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股份公司反垄断审查决定（商务部公司反垄断审查决定（商务部20112011第第3333号公告）号公告）关于附条件批准诺华股份公司收购爱尔康公司反垄断审查决定（商务部关于附条件批准诺华股份公司收购爱尔康公司反垄断审查决定（商务部公告公告20102010年第年第5353号公告）号公告）案例：关于附条件批准通用电气（中国）有限公司与中国神华煤制案例：英博与案例：英博与ABAB啤酒合并案啤酒合并案比利时英博啤酒集团（比利时英博啤酒集团（InbevInbev）以）以520520亿美元的价格购得美亿美元的价格购得美国安海斯国安海斯-布希公司（布希公司（Anheuser-Busch CosAnheuser-Busch Cos），合并后公司），合并后公司名称为名称为“安海斯安海斯-布希英博布希英博”（Anheuser-Busch InbevAnheuser-Busch Inbev），），ABAB旗下旗下“百威百威”（BudweiserBudweiser）将成为新公司的旗舰品牌。）将成为新公司的旗舰品牌。中国市场变局中国市场变局 近两年，快速增长的华润雪花超过青岛啤酒成为中国市场近两年，快速增长的华润雪花超过青岛啤酒成为中国市场老大，并将差距迅速拉大。此次英博通过收购，瞬间成为老大，并将差距迅速拉大。此次英博通过收购，瞬间成为了新的老大。了新的老大。ABAB在华拥有百威、哈尔滨啤酒以及青啤在华拥有百威、哈尔滨啤酒以及青啤27%27%的的股份。收购完成后，其将覆盖华东、东南、东北、西北股份。收购完成后，其将覆盖华东、东南、东北、西北（青啤）、山东（青啤）、华南（珠江啤酒和青啤）等众（青啤）、山东（青啤）、华南（珠江啤酒和青啤）等众多市场区域。多市场区域。案例：英博与AB啤酒合并案比利时英博啤酒集团（Inbev）以案例：英博与案例：英博与ABAB啤酒合并案啤酒合并案中国商务部附条件批准英博并购中国商务部附条件批准英博并购ABAB公司案公司案中华人民共和国商务部于中华人民共和国商务部于20082008年年1111月月1818日发布公告：附限制日发布公告：附限制性条件批准比利时英博集团以性条件批准比利时英博集团以520520亿美金收购美国亿美金收购美国ABAB公司的交公司的交易：易：1 1、不得增加、不得增加ABAB公司在青岛啤酒股份有限公司现有公司在青岛啤酒股份有限公司现有27%27%的持股的持股比例比例;2 2、如果英博公司的控股股东或控股股东的股东发生变化、如果英博公司的控股股东或控股股东的股东发生变化,必必须及时通报商务部须及时通报商务部;3 3、不得增加英博公司在珠江啤酒股份有限公司现有、不得增加英博公司在珠江啤酒股份有限公司现有28.56%28.56%的的持股比例持股比例;4 4、不得寻求持有华润雪花啤酒、不得寻求持有华润雪花啤酒(中国中国)有限公司和北京燕京啤有限公司和北京燕京啤酒有限公司的股份酒有限公司的股份;案例：英博与AB啤酒合并案中国商务部附条件批准英博并购AB公案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股份公司反垄断审查决定的公告（份公司反垄断审查决定的公告（JSC Uralkali&JSC SilvinitJSC Uralkali&JSC Silvinit）(1)(1)相关市场相关市场:商务部认定氯化钾为相关商品市场。氯化钾商务部认定氯化钾为相关商品市场。氯化钾主要作为钾肥使用。钾肥包括氯化钾、硫酸主要作为钾肥使用。钾肥包括氯化钾、硫酸钾、硝酸钾、磷酸二氢钾、硫酸钾镁肥等。钾、硝酸钾、磷酸二氢钾、硫酸钾镁肥等。氯化钾通常是其他形式钾肥和复合肥的原料。氯化钾通常是其他形式钾肥和复合肥的原料。从商品特性、用途等因素分析，氯化钾与其从商品特性、用途等因素分析，氯化钾与其他钾肥产品之间不具有较为紧密的替代关系。他钾肥产品之间不具有较为紧密的替代关系。案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股份公司反垄断审查决定的公告（份公司反垄断审查决定的公告（JSC Uralkali&JSC SilvinitJSC Uralkali&JSC Silvinit）(2)(2)市场份额、市场集中度以及乌钾吸收合并谢钾后的公司市场份额、市场集中度以及乌钾吸收合并谢钾后的公司对市场的控制力。对市场的控制力。氯化钾生产依赖钾资源的自然分布。在全球范围内，钾资氯化钾生产依赖钾资源的自然分布。在全球范围内，钾资源主要集中在少数国家，其中全球前三大钾资源拥有国合源主要集中在少数国家，其中全球前三大钾资源拥有国合计约占世界总储量的计约占世界总储量的80%80%以上。全球氯化钾的生产和销售主以上。全球氯化钾的生产和销售主要集中于少数几家企业。本项经营者集中完成后将产生全要集中于少数几家企业。本项经营者集中完成后将产生全球第二大的氯化钾出口供应商，市场份额将超过全球市场球第二大的氯化钾出口供应商，市场份额将超过全球市场的的1/31/3，其与全球第一大供应商合计约占全球氯化钾供应量，其与全球第一大供应商合计约占全球氯化钾供应量的的70%70%。中国对国际氯化钾市场依赖度较高，目前有一半左右的氯中国对国际氯化钾市场依赖度较高，目前有一半左右的氯化钾需求依赖海运贸易和边境贸易进口，其中进口量的一化钾需求依赖海运贸易和边境贸易进口，其中进口量的一半以上来源于谢钾、乌钾及其关联贸易公司。半以上来源于谢钾、乌钾及其关联贸易公司。案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股份公司反垄断审查决定的公告（份公司反垄断审查决定的公告（JSC Uralkali&JSC SilvinitJSC Uralkali&JSC Silvinit）(3)(3)合并的影响合并的影响(依然不能脱离对市场结构的分析依然不能脱离对市场结构的分析)该项经营者集中实施后，谢钾作为一个有竞争实力的供应商被乌钾吸收合并，该项经营者集中实施后，谢钾作为一个有竞争实力的供应商被乌钾吸收合并，相关市场的集中度将进一步提高。相关市场的集中度将进一步提高。A.A.合并后的公司将拥有更多的钾资源和更强大的生产、供应及出口能力，对国合并后的公司将拥有更多的钾资源和更强大的生产、供应及出口能力，对国际氯化钾市场将拥有更强的市场控制力，可能对包括中国市场在内的全球氯化际氯化钾市场将拥有更强的市场控制力，可能对包括中国市场在内的全球氯化钾海运贸易市场竞争产生不利影响。同时，该项经营者集中也增加了全球范围钾海运贸易市场竞争产生不利影响。同时，该项经营者集中也增加了全球范围内氯化钾供应商协调生产和销售的可能性，可能具有排除、限制竞争的效果。内氯化钾供应商协调生产和销售的可能性，可能具有排除、限制竞争的效果。B.B.边境贸易是中国进口氯化钾的重要途径。中国边境贸易是中国进口氯化钾的重要途径。中国1/31/3左右的进口氯化钾来自与左右的进口氯化钾来自与乌钾和谢钾的边境贸易。该项经营者集中实施后，中国以边境贸易方式进口氯乌钾和谢钾的边境贸易。该项经营者集中实施后，中国以边境贸易方式进口氯化钾将由乌钾和谢钾两家公司供应变为合并后的公司独家供应，这可能对中国化钾将由乌钾和谢钾两家公司供应变为合并后的公司独家供应，这可能对中国氯化钾边境贸易市场具有排除、限制竞争效果。氯化钾边境贸易市场具有排除、限制竞争效果。案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股份公司反垄断审查决定的公告（份公司反垄断审查决定的公告（JSC Uralkali&JSC SilvinitJSC Uralkali&JSC Silvinit）(4)(4)市场准入难度市场准入难度(供给替代角度供给替代角度)商务部审查了氯化钾市场进入的难易程度。进入氯化钾市商务部审查了氯化钾市场进入的难易程度。进入氯化钾市场主要受制于：是否拥有商业上可开采钾矿资源以及开发场主要受制于：是否拥有商业上可开采钾矿资源以及开发新矿或扩展现有设施所需资金量。审查发现，钾矿资源主新矿或扩展现有设施所需资金量。审查发现，钾矿资源主要集中在现存氯化钾生产商手中，开发新矿或扩展现有设要集中在现存氯化钾生产商手中，开发新矿或扩展现有设施所需资金量大、时间长，同时伴随较大的产业、技术、施所需资金量大、时间长，同时伴随较大的产业、技术、地质和环境等风险。其他竞争者市场进入难度较大。地质和环境等风险。其他竞争者市场进入难度较大。案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股案例：关于附条件批准乌拉尔开放型股份公司吸收合并谢尔维尼特开放型股份公司反垄断审查决定的公告（份公司反垄断审查决定的公告（JSC Uralkali&JSC SilvinitJSC Uralkali&JSC Silvinit）(5)(5)附条件批准附条件批准商务部认为，乌钾吸收合并谢钾的经营者集中可能对中国氯化钾市场产生排除、限制竞争的商务部认为，乌钾吸收合并谢钾的经营者集中可能对中国氯化钾市场产生排除、限制竞争的效果。为了减少该项经营者集中对市场竞争产生的不利影响，商务部决定对该项集中附加限制效果。为了减少该项经营者集中对市场竞争产生的不利影响，商务部决定对该项集中附加限制性条件，经营者自本公告之日起可以实施集中，但须履行如下义务：性条件，经营者自本公告之日起可以实施集中，但须履行如下义务：（一）合并后的公司应继续保持目前的氯化钾销售做法和程序，交易后继续以直接贸易方（一）合并后的公司应继续保持目前的氯化钾销售做法和程序，交易后继续以直接贸易方式对中国市场销售氯化钾，并继续通过铁路运输和海上运输方式为中国市场稳定可靠、尽心尽式对中国市场销售氯化钾，并继续通过铁路运输和海上运输方式为中国市场稳定可靠、尽心尽力地供应氯化钾产品。力地供应氯化钾产品。（二）合并后的公司应一如既往地为中国市场提供种类齐全和数量充足的氯化钾产品，包（二）合并后的公司应一如既往地为中国市场提供种类齐全和数量充足的氯化钾产品，包括氧化钾含量为括氧化钾含量为60%60%和和62%62%的氯化钾产品（包括白色的白钾和粉色的红钾）。此外，合并后的公的氯化钾产品（包括白色的白钾和粉色的红钾）。此外，合并后的公司应一如既往地供应中国用户，在种类和数量上满足其在农业、工业和特殊工业用途在内的各司应一如既往地供应中国用户，在种类和数量上满足其在农业、工业和特殊工业用途在内的各种用途。种用途。（三）合并后的公司应维持惯常的协商程序，价格谈判应充分考虑与中国客户交易的历史（三）合并后的公司应维持惯常的协商程序，价格谈判应充分考虑与中国客户交易的历史情况与现状，以及中国市场的特殊性。惯常的协商包括现货销售（按每笔交易或按月度）或合情况与现状，以及中国市场的特殊性。惯常的协商包括现货销售（按每笔交易或按月度）或合同销售（半年或年度）而进行的价格协商。同销售（半年或年度）而进行的价格协商。（四）自审查决定生效之日起的每半年或应商务部要求，合并后的公司应向商务部汇报履（四）自审查决定生效之日起的每半年或应商务部要求，合并后的公司应向商务部汇报履行承诺的情况。行承诺的情况。商务部有权对限制性条件的实施进行监督检查。合并后的公司应当根据商务部商务部有权对限制性条