中国法制史课件 第十一章 清朝封建法制近代化的开始

中国法制史讲义中国法制史讲义第十一章第十一章 清朝封建法制近代化清朝封建法制近代化的开始的开始(1840(1840年年19111911年年)一一.预备立宪预备立宪n1.预备立宪的社会历史背景预备立宪的社会历史背景(1)革命运动的压力革命运动的压力(2)君主立宪派的呼吁君主立宪派的呼吁(3)西方国家的要求西方国家的要求2.预备立宪活动(1)设立考察政治馆设立考察政治馆1905年年10月成立月成立.1907年年8月更名宪政编查馆月更名宪政编查馆.(2).五大臣出洋考察宪政五大臣出洋考察宪政(1905年年12月月1906年年7月月)(3)发布预备立宪上谕(1906年9月)大权统于朝廷,庶政公诸舆论.1908年公布预备立宪方案(19081916为预备立宪期,1917年开始行宪.)(4)官制改革1906年9月,中央和地方官制改革.(见第248页.)(5)钦定宪法大纲(1908年)1908年公布年公布.中国首部具有近代宪法意义中国首部具有近代宪法意义的法律文件的法律文件.共两章共两章23条条.内容内容:意义意义:1.所确立的君主立宪政制在当时的历史条件所确立的君主立宪政制在当时的历史条件下下,不失民主政治的成分不失民主政治的成分,客观上对解放思想客观上对解放思想有积极意义有积极意义.2.虽然带有浓厚的封建性虽然带有浓厚的封建性,但毕竟同旧有的传但毕竟同旧有的传统封建法典不同统封建法典不同,打破了传统中华法系的传统打破了传统中华法系的传统结构结构,使宪法作为根本大法独立于刑法使宪法作为根本大法独立于刑法民法民法等法律之外等法律之外,全面规定了国家与社会制度的根全面规定了国家与社会制度的根本原那么本原那么.3.结构比较完整结构比较完整,具备了名称具备了名称正文正文附录附录实施日期实施日期.(6)谘议局资政院(咨询机构)n1.1908年在各省设谘议局年在各省设谘议局.不具备资本主义制度下地方议会性质不具备资本主义制度下地方议会性质.n2.1910年设立资政院年设立资政院 承旨办事的御用机构承旨办事的御用机构,不是近代意义上的国家不是近代意义上的国家议会议会.(7)十九信条(1911年)n1911年11月公布.n采用责任内阁制.二.修律活动n(一一)参考古今参考古今,博稽中外的修律博稽中外的修律指导思想指导思想n“折中世界各国大同之良规折中世界各国大同之良规,兼采近兼采近世最新之学说世最新之学说,且务期中外通行且务期中外通行.n“不戾乎中国数千年相传之礼教民不戾乎中国数千年相传之礼教民情情(二)修订法律馆n1902年设立,沈家本伍庭芳为修律大臣.n修律三阶段:n(1)删修旧律旧例,改革刑罚制度.n(2)制定新法律新法典.n(3)配合一系列新法典的制定,逐步改革旧的司法体系和诉讼制度沈家本：沈家本：(1840-1913)清末著名清末著名法学家。法学家。n沈家本：沈家本：(1840-1913)清末著名法学家。字子惇，清末著名法学家。字子惇，别号寄簃，浙江归安今浙江吴兴人。光绪九年别号寄簃，浙江归安今浙江吴兴人。光绪九年1883考取进士，留任刑部。后历任直隶司主考取进士，留任刑部。后历任直隶司主稿、奉天司正主稿兼秋审处坐办、律例馆帮办提调、稿、奉天司正主稿兼秋审处坐办、律例馆帮办提调、知府、刑部侍郎、修订法律大臣、大理院正卿、法知府、刑部侍郎、修订法律大臣、大理院正卿、法部侍郎、管理京师法律学堂事务大臣、资政院副总部侍郎、管理京师法律学堂事务大臣、资政院副总裁、袁世凯内阁司法大臣等职。由于长期主管司法裁、袁世凯内阁司法大臣等职。由于长期主管司法工作，对中国历代法典和刑狱档案较为了解，明晰工作，对中国历代法典和刑狱档案较为了解，明晰中国法律的开展变化和得失所在。中国法律的开展变化和得失所在。n他接受了资产阶级法律思想的影响，并成为当时中国积极引进资本主义法律思想的代表人物。光绪二十八年，他和伍廷芳受命主持修订法律，总领修订法律馆。在担任修订法律馆大臣时，先后制定了?大清现行刑律?、?大清新刑律?、?大清民律草案?、?刑事诉讼律草案?、?民事诉讼律草案?、?法院编制法?等具有资本主义性质的法律法规。n沈家本的法律思想主要有：1他强调治国必以法，竭力实行资产阶级法治主义。认为法随时变，要汇通中外，而且法要统一、平等，反对刑有等级，主张执法公平。n2提出有其法者，尤贵有其人“。他深深懂得，有了好的法律，还要有好的执法之人。因此，他建议设立律博士教习法律，使国家的各级官吏和全体人民皆能知法。同时积极筹方法律学堂，培育新一代法律人才。n3他赞扬西方的司法独立制度，认为这是宪政之始基“。为此，他考古今中外先例，制定?法院编制法?，明确规定行政官及检察官不得干预法官的审判活动。n4 明确提出法是辅教之缺乏“的一种手段。立法、司法离不开道德教化，只有注重道德教化，作到情法两尽，法律才能发挥它的社会作用。主张对刑法改重为轻“，奏请废掉凌迟、枭首、戮尸、刺字等酷刑。n5主张变法，认为当时清政府已处于内外交困的境地，无法固守祖宗成法而不变，要到达民富国强，必须参考古今，博稽中外，对法律进行修改。n6 他在?刑事民事诉讼法?中，确认了资产阶级的罪行法定原那么，还规定了审判公开、陪审制度、律师制度等诉讼制度。沈家本的修律工作和法律主张，为改变固有封建法制和引进资产阶级法律思想和原那么作出了奉献。n伍廷芳1842-1922中国近代改革法制的代表人物之一。字文爵，号秩庸。广东新会人。1874年自费留学英国林肯法学院，期满后回香港担任律师，后受聘为香港法官兼立法局议员。1882年入李鸿章幕府。1896年清政府任命其为驻美国、西班牙、秘鲁公使。1902年回国，先后任修订法律大臣、会办商务大臣、外务部右侍郎、刑部右侍郎等。辛亥革命后，宣布赞成共和，与陈其美等发起组织共和统一会。n南京临时政府成立后，任司法总长。1916年任段祺瑞内阁外交总长。1917年，参加孙中山领导的护法运动，任护法军政府外交部长等职。伍廷芳鉴于封建专制制度所造成的社会危机和对人民的极端迫害，曾与沈家本共同担任清末修律任务。n在清朝顽固势力的禁锢下，他从改进主义立场转向维护民主共和的体制。他强调国民享有平等权和自由权；反对平均主义；认为自由也以法律赋予为限，以守法为前提；强调改进司法，一要司法独立，二要文明审判，为此呼吁加强对司法人员的培养。(三)清末修律的主要成果n1.大清现行刑律(1910年)n2.大清新刑律(1911年)53章411条,附5条 (1)参照西方最新法学学说和日本法学家冈田朝太郎的意见,在内容上作了修改:“更定刑名;“酌减死罪;“死刑惟一;“删除比附;惩治教育(2)礼法之争n法理派与礼教派n争论的焦点n关于干名犯义条款的存废n关于留养承祀制度n关于无夫奸及亲属相奸等问题n关于子孙违反教令问题n关于子孙能否对尊长行使正当防卫问题n争论妥协的结果n规定了无夫妇女通奸罪,对尊亲属有犯不得适用正当防卫,加重卑幼对尊长,妻对丈夫杀伤等罪的刑罚,减轻尊长对卑幼丈夫对妻子杀伤等罪的刑罚等,以符合凡我义关伦常诸条不可率行变革的宗旨.刑法的修订,充分表现出中华法系与近代资本主义法系的抗争.3.n宗旨:注重世界最普通之法那么;原本后出最精确之法理;求最适合于中国民情之法.n结构:总那么债权物权亲属继承,36章,1569条.见第264-265页.(松冈义正)n特点采取资本主义民法的形式和原那么.在亲属法和继承法中表现了宗法礼治的影响和封建法律的痕迹.以形式上的平等掩盖了事实上的不平等.注意调查吸收流行于各地的习惯.起草过程中制定了送发各省区.(4)商律的修订n,商部制定,1904年公布.中国历史上第一部独立的商法典,适用到1914年.n(志田案),1908年起草,未颁行.n 总那么商行为公司律票据法海船律n 商事立法的特点(见第262263页.)(5)诉讼法n(,1906年,伍庭芳起草,采用英美法.)nn(四)清末修律的主要特点及历史意义n特点:n(1)在立法指导思想上,清末修律自始至终贯穿着仿效外国资本主义法律形式,固守中国封建法制传统的方针.n(2)在内容上,清末律表现出封建专制主义传统和西方资本主义法学最新成果的奇怪混合.n(3)在法典编撰形式上,改变了诸法合体的形式,形成了近代法律体系的雏形.n(4)清末修律是清朝统治者为维护其摇摇欲坠的反动统治,在保持君主专制政体的前提下进行的,因而既不能反映人民群众的要求和愿望,也没有真正的民主形式.意义:(1)导致中华法系走向解体.(2)为中国法律的近代化奠定了初步的根底.n(3)在一定程度上引进和传播了西方近现代的法律学说和法律制度.n(4)在客观上推动中国资本主义经济的开展和教育制度的近代化.三.司法制度的变化n1.领事裁判权与会审公廨2.调整司法机关n刑部改为法部,专任司法行政,已使行政与司法分开.大理寺改为大理院,作为全国最高审判机关.在地方上设高级审判厅地方审判厅和初级审判厅,形成新的司法系统 实行审检合署,在各级审判厅内设相应的检察厅,对刑事案件进行侦查提起公诉实行审判监督,并可参与民事案件的审理,充当公益代表人.3.改革诉讼审判制度n在诉讼程序上实行四级三审制.见第273页.n规定了刑事公诉制度附带民事诉讼制度民事案件的自诉及代理制度证据制度保释制度等,并成认律师活动的合法性.n在审判制度上,允许辩论实行回避审判公开等,在审判规那么上吸收西方司法原那么如司法独立辩护制度等.n初步规定法官及检察官考试任用制度.n改进监狱以及狱政管理制度.