第六章准据法的确定课件

第六章准据法的确定第六章准据法的确定一日本人在中国一日本人在中国发生交通事故案生交通事故案有一日本人有一日本人驾驶我国牌照汽我国牌照汽车，在中国武，在中国武汉市中山大道市中山大道发生生车祸，撞到一菲律，撞到一菲律宾人，受害人乘人，受害人乘飞机到机到新加坡以后死于新加坡。确定死因系新加坡以后死于新加坡。确定死因系车祸所致，汽所致，汽车保保险由我国保由我国保险公司承保。公司承保。该日本人在武日本人在武汉有住有住所，被害人之利害关系人在武所，被害人之利害关系人在武汉市中市中级人民法院起人民法院起诉，请求民事求民事损害害赔偿。见下表下表冲突冲突规范范选择，适用准据法的一般，适用准据法的一般过程程1、法院受理、法院受理2、法律冲突、法律冲突3、冲突、冲突规范范4、解、解释连结点，点，寻找准据法找准据法5、解、解释、适用准、适用准据法据法武武汉市中市中级人民人民法院以被告住所法院以被告住所地或侵地或侵权行行为地地位管位管辖根据受理根据受理汽汽车事故民事事故民事损害害赔偿请求求法院地中国法院地中国法法驾驶人的国籍人的国籍日本日本受害人的国籍受害人的国籍菲律菲律宾汽汽车牌照中国牌照中国法法汽汽车保保险中国中国法法损害事害事实发生地生地中国法中国法损害害结果果发生地生地新加坡法新加坡法我国我国涉外民事涉外民事关系法律适用法关系法律适用法规定：侵定：侵权责任，适用侵任，适用侵权行行为地法法律地法法律侵侵权行行为发生地生地和侵和侵权结果果发生生地不一致地不一致时，中，中国法院可以国法院可以选择其中之一，侵其中之一，侵权行行为地在中国地在中国依中国依中国民法通民法通则的有关的有关实体体法作出判决法作出判决n2010年年涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法n侵侵权责任，适用侵任，适用侵权行行为地法律，但当事人有共同地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同常居所地的，适用共同经常居所常居所地法律。侵地法律。侵权行行为发生后，当事人生后，当事人协议选择适用法律的，按照其适用法律的，按照其协议。主要的法律主要的法律选择选择方法方法准据法的准据法的选择方法方法含含义适用情况适用情况依法依法规的性的性质进行行选择根据法律根据法律规则的性的性质决定其域内或域外的适用决定其域内或域外的适用普遍适用普遍适用根据法律关系的性根据法律关系的性质进行行选择根据不同法律关系的特性决定其法律适用根据不同法律关系的特性决定其法律适用普遍适用普遍适用最密切最密切联系方法系方法通通过确定与国确定与国际民商事关系有最密切的民商事关系有最密切的联系来决定准据系来决定准据法法适用合同、适用合同、侵侵权等等领域域政府利益分析方法政府利益分析方法通通过分析相关政府分析相关政府对适用其法律的利益决定准据法适用其法律的利益决定准据法美国部分州美国部分州规则选择方法方法通通过分析比分析比较相关国家相关国家实体法体法规则选择准据法准据法美国部分州美国部分州分割方法分割方法对一个国一个国际私法案件的不同私法案件的不同问题依其特性分依其特性分别确定准据确定准据法法普遍适用普遍适用准据法准据法选择方法方法含含义适用情况适用情况当事人意思自治当事人意思自治由当事人由当事人选择所适用的法律所适用的法律合同、侵合同、侵权领域域有利于判决在国外承有利于判决在国外承认与与执行行根据判决能在某外国得到承根据判决能在某外国得到承认与与执行行选择准据法准据法广泛适用广泛适用比比较损害方法害方法比比较相关州的内部目的受到相关州的内部目的受到损害的大小决定准据法害的大小决定准据法美国少数州美国少数州肯塔基方法肯塔基方法只要法院地与案件有只要法院地与案件有“足足够或充分或充分联系系”就适用法院就适用法院地法地法美国肯塔基州美国肯塔基州功能分析法功能分析法通通过分析特定法律分析特定法律规则和法律制度的政策和目的来决和法律制度的政策和目的来决定准据法的定准据法的选择美国少数州美国少数州19631963年年9 9月，住所在月，住所在纽约的夫的夫妇JacksonJackson邀邀请同住一城的同住一城的BabcockBabcock小姐小姐驱车到加拿大作周末旅游。到加拿大作周末旅游。JacksonJackson先生先生驾车，在安大略省，在安大略省发生生车祸使小姐使小姐严重受重受伤。BabcockBabcock小姐回小姐回纽约后向法院起后向法院起诉，要求要求赔偿损失。按安大略省法律失。按安大略省法律规定，除以盈利定，除以盈利为目的运目的运载乘客外，汽乘客外，汽车的所有者和的所有者和驾驶者者对乘客因乘客因车祸造成的造成的损失不失不负责任；而任；而纽约州法律州法律规定要承担定要承担责任。初任。初审法院适用侵法院适用侵权行行为地法，地法，驳回原告的要求。原告不服提起上回原告的要求。原告不服提起上诉。你你认为该如何如何处理？理？威威威威尔尔金斯和金斯和金斯和金斯和泽泽里都在新里都在新里都在新里都在新泽泽西州西州西州西州设设有住所，因他有住所，因他有住所，因他有住所，因他们们想要想要想要想要结结婚而未婚而未婚而未婚而未过该过该州州州州规规定的婚定的婚定的婚定的婚龄龄，双方当事人便自，双方当事人便自，双方当事人便自，双方当事人便自愿前往印第安那州愿前往印第安那州愿前往印第安那州愿前往印第安那州结结婚，婚后立即回到新婚，婚后立即回到新婚，婚后立即回到新婚，婚后立即回到新泽泽西州，并生有一小孩。后因丈夫西州，并生有一小孩。后因丈夫西州，并生有一小孩。后因丈夫西州，并生有一小孩。后因丈夫泽泽里里里里偷偷窃判罪，妻子威窃判罪，妻子威窃判罪，妻子威窃判罪，妻子威尔尔金斯要求新金斯要求新金斯要求新金斯要求新泽泽西州法院宣告原来婚姻无效，州法院适用婚姻西州法院宣告原来婚姻无效，州法院适用婚姻西州法院宣告原来婚姻无效，州法院适用婚姻西州法院宣告原来婚姻无效，州法院适用婚姻举举行地法行地法行地法行地法驳驳回了原告威回了原告威回了原告威回了原告威尔尔金斯的金斯的金斯的金斯的请请求，求，求，求，但新但新但新但新泽泽西州最高法院却西州最高法院却西州最高法院却西州最高法院却认为认为本案与印第安那州无利害关系，唯一有利害关系的是新本案与印第安那州无利害关系，唯一有利害关系的是新本案与印第安那州无利害关系，唯一有利害关系的是新本案与印第安那州无利害关系，唯一有利害关系的是新泽泽西州，因西州，因西州，因西州，因为为承承承承认这认这一婚姻有效会危害新一婚姻有效会危害新一婚姻有效会危害新一婚姻有效会危害新泽泽西州的公共政策，最后适用了新西州的公共政策，最后适用了新西州的公共政策，最后适用了新西州的公共政策，最后适用了新泽泽西州西州西州西州实实体法而同意了原告的体法而同意了原告的体法而同意了原告的体法而同意了原告的请请求。求。求。求。问问：本案确定准据法主要适用哪一种方法？：本案确定准据法主要适用哪一种方法？：本案确定准据法主要适用哪一种方法？：本案确定准据法主要适用哪一种方法？为为什么？什么？什么？什么？第三第三节 实质问题与程序与程序问题一、一、实质问题与程序与程序问题的划分的划分各国冲突法在考各国冲突法在考虑法律适用法律适用问题时，都首先将所涉，都首先将所涉问题分分为实质问题（substance）和程序）和程序问题（procedure）。如果一个）。如果一个问题被被识别为程序程序问题，法院就适用法院地法；如果被，法院就适用法院地法；如果被识别为实质问题，不管法院适用本国法，不管法院适用本国法，还有外国法，都必有外国法，都必须经过法院地的冲突法院地的冲突规则的指引，程序的指引，程序问题适用法院地适用法院地法的理由是：法的理由是：1 法院的活法院的活动必必须遵守法定的遵守法定的诉讼程序，程序，这是是现代法治国家的普遍要求。代法治国家的普遍要求。2 程序程序问题适用法院地法是各国法院适用法院地法是各国法院审判判实践的客践的客观需要。需要。3 程序程序问题适用法院地法是程序正适用法院地法是程序正义的要求。分析：的要求。分析：时效效问题、证据据问题、推定、推定问题、赔偿问题Substance or ProcedureSubstance or Procedure Thesubstance/proceduredichotomyarisesbecausetheforumThesubstance/proceduredichotomyarisesbecausetheforumhasstrongreasonsforseeingitslawappliedtoissuesconcerningpleading,motionpractice,thehasstrongreasonsforseeingitslawappliedtoissuesconcerningpleading,motionpractice,thepresentationofevidence,andsoforth.Foruminterestandconvenience,therefore,shoulddictatethepresentationofevidence,andsoforth.Foruminterestandconvenience,therefore,shoulddictatetheclassificationofanissueasprocedure.Expresseddifferently,ifneithertheforumsinterestnorclassificationofanissueasprocedure.Expresseddifferently,ifneithertheforumsinterestnorjudicialconvenienceisinvolved,noreasonexiststotreattheproblemasprocedure.judicialconvenienceisinvolved,noreasonexiststotreattheproblemasprocedure.The focus should be on whether the reasons which gave rise to the substance/procedure distinction are involved in the problem,not on the judges vague intuition or on a precedent which addressed the issue in a different setting and is,therefore of questionable application.第四第四节 时际冲突和区冲突和区际冲突的解决冲突的解决一、一、发生生时际法律冲突法律冲突时准据法的确定准据法的确定一般一般说来，来，对一个已一个已经发生的法律关系，只适用法律关系成立生的法律关系，只适用法律关系成立时有效的法律。也就是有效的法律。也就是说，对权利的利的取得，一般取得，一般应采用采用“既得既得权保保护”和和“法不溯及既往法不溯及既往”原原则。但在下列情况下会。但在下列情况下会发生生时际法律冲突法律冲突问题：1法院地国的冲突法院地国的冲突规范在涉外民事法律关系确立后范在涉外民事法律关系确立后发生了生了变更，更，这时究竟究竟应适用什么适用什么时候的冲突候的冲突规范去指定准据法；范去指定准据法；2法院地国的冲突法院地国的冲突规范未范未变，但当事人的国籍、住所或物之所在地等，但当事人的国籍、住所或物之所在地等连结点的事点的事实发生了改生了改变，因而需要确定是适用原来的因而需要确定是适用原来的连结点所指引的法律，点所指引的法律，还是适用新的是适用新的连结点所指引的法律；点所指引的法律；3法院地国的冲突法院地国的冲突规范未范未变，但其指定的准据法，但其指定的准据法发生了改生了改变，这时也会提出究竟适用也会提出究竟适用该国国际民商民商事法律关系成立事法律关系成立时的旧法，的旧法，还是适用改是适用改变了的新法了的新法问题。变化的因素化的因素法院地冲突法院地冲突规范范准据法准据法构成构成连接点的事接点的事实因素因素依法院地依法院地规则依准据法依准据法规则不不变原原则依法院地依法院地规则可可变原原则 产生原因生原因 解解 决决 方方 法法法院地国的冲突法院地国的冲突规范在国范在国际民商事关系确立后民商事关系确立后发生了生了变更，更，产生了生了应适用何适用何时的冲突的冲突规范制范制定准据法的定准据法的问题一般是依据修改后的国一般是依据修改后的国际私法的私法的规定。多数国定。多数国家的法家的法规中会明确中会明确规定新的冲突定新的冲突规则是否有溯是否有溯及力。例如，匈牙利及力。例如，匈牙利1979年的国年的国际私法第私法第15条条规定：定：“新法令适用于新法令适用于该法生效前所法生效前所发生的生的尚未裁判的一切案件尚未裁判的一切案件”。法院地国冲突法院地国冲突规则未未变，但当事人的国籍、住，但当事人的国籍、住所或物之所在地所或物之所在地发生了生了变化，化，产生了适用原来生了适用原来的的连结点所指引的法律点所指引的法律还是适用新的是适用新的连结点指点指引的法律的引的法律的问题一般是依据不同的国一般是依据不同的国际民商事关系性民商事关系性质，按有，按有利于案件的公正裁判利于案件的公正裁判处理。理。法院地国的冲突法院地国的冲突规范未范未变，其指定的准据法，其指定的准据法发生了改生了改变，产生了适用生了适用该民商事关系成立民商事关系成立时的的法律，法律，还是适用新法的是适用新法的问题新的准据法有关于溯及力新的准据法有关于溯及力规定的，适用定的，适用规定；定；没有没有规定的，适用法律关系成立定的，适用法律关系成立时有效的法律有效的法律或合同当事人的或合同当事人的约定定一个内地公司与一个香港公司在一个内地公司与一个香港公司在19981998年年1010月通月通过电话达成一批达成一批货物的物的买卖合同，交合同，交货期限期限为20002000年年3 3月。双方月。双方约定：如果定：如果发生生纠纷适用中国内地法律解决。到适用中国内地法律解决。到20002000年年4 4月月1 1日，因日，因卖方没有方没有交交货，双方，双方发生生纠纷起起诉到内地法院。到内地法院。请问：内地法院：内地法院应如何适用法律？如何适用法律？二、二、发生区生区际法律冲突法律冲突时准据法的确定准据法的确定 当一国冲突当一国冲突规范指定适用外国法范指定适用外国法时，被指定的国家可能是，被指定的国家可能是单一法律制度国家，也可能是多法域国一法律制度国家，也可能是多法域国家。当一国冲突家。当一国冲突规范指定适用某一多法域国家的法律范指定适用某一多法域国家的法律时，究竟，究竟应以以该国何地区的法律国何地区的法律为准据法，国准据法，国际上有两种不同的解决方法：上有两种不同的解决方法：1由法院直接依据所适用的冲突由法院直接依据所适用的冲突规范中的范中的连结点，如住所、居所、行点，如住所、居所、行为地或物之所在地等，径自地或物之所在地等，径自适用适用该具体地点的法律具体地点的法律为准据法。准据法。2按被指定按被指定为准据法的准据法国的准据法的准据法国的区区际私法私法，即，即该国用以国用以调整其国内各法域之整其国内各法域之间法律冲突的法律冲突的法律中的有关法律中的有关规定加以确定。定加以确定。对于依我国冲突于依我国冲突规范指定适用多法域国家的法律范指定适用多法域国家的法律时应适用适用该国哪一地区法律的国哪一地区法律的问题，我国立，我国立法未作明确法未作明确规定。不定。不过，最高人民法院，最高人民法院关于关于贯彻执行行中中华人民共和国民法通人民共和国民法通则若干若干问题的意的意见（试行）行）第第192条条规定：定：依法依法应当适用的外国法律，如果当适用的外国法律，如果该外国不同地区外国不同地区实施施不同的法律的，依据不同的法律的，依据该外国法律关于外国法律关于调整国内法律冲突的整国内法律冲突的规定，确定定，确定应适用的法律。适用的法律。该国法国法律未作律未作规定的，直接适用与定的，直接适用与该民事关系有最密切民事关系有最密切联系的地区的法律。系的地区的法律。这表明，我国司法表明，我国司法实践中采用上述国践中采用上述国际通行的将两种方法通行的将两种方法结合使用的作法。合使用的作法。涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法第六条涉外民事关系适用外国法律，第六条涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域国不同区域实施不同法律的，适用与施不同法律的，适用与该涉外民事关涉外民事关系有最密切系有最密切联系区域的法律。系区域的法律。多法域国家指的是在一个主多法域国家指的是在一个主权之下有两个或两个以上法域的国家，如美国、瑞士、澳大之下有两个或两个以上法域的国家，如美国、瑞士、澳大利利亚等。等。现在我国也是个多法域国家。在我国也是个多法域国家。法域指的是一个具有独特法律制度的地区，它表法域指的是一个具有独特法律制度的地区，它表现为一定的空一定的空间范范围，但不是主，但不是主权单位，只能是位，只能是一个主一个主权国家内的某一区域。国家内的某一区域。直接指定直接指定间接指定接指定按多法域国家的区按多法域国家的区际冲突法确定准据法冲突法确定准据法混合指定混合指定依最密切依最密切联系原系原则确定确定依法院地冲突依法院地冲突规范中的范中的连接点直接确定准据法接点直接确定准据法依法院地国家冲突依法院地国家冲突规范范对多法域国家的法律适用的特殊多法域国家的法律适用的特殊规则序号 方法例子适用情况1根据该外国法的区际私法确定准据法“应适用的外国法有数个法律体系时，应适用何种法律体系由该外国法确定”（波兰）普遍适用2直接依冲突规范中的连结点，确定适用该具体地点的法律美国的司法实践适用方便3根据最密切联系原则确定准据法“如外国法由几部分法域组成，则适用该外国法规则所指定的那一法域的法律，如无此种规则，则适用与之有最强联系的那一法域的法律（奥地利）无区际私法时的补救方法4以当事人的住所地法、居所地法代替本国法“在适用当事人本国法的情况下，如当事人本国各地法律不同时，依其所属地方的法律”（日本）例外适用序号方法例子适用情况5采用国际私法的规定确定准据法“在外国无区际私法时，采用该外国的国际私法”（葡萄牙）较少国家采用6以首都所在地的法律作为准据法“依本法适用当事人的本国法时，如其国内各地方法律不同者，依其国内住所地法，国内住所不明者，依其首都所在地法”（台湾）很少采用2004年年12月，香港某月，香港某银行行A贷款款给香港某公司香港某公司B，B公司的公司的贷款用于在广州的投款用于在广州的投资。A与与B在在合同中合同中约定，合同受中国法分配，定，合同受中国法分配，发生争生争议后在广州中后在广州中级人民法院人民法院进行行诉讼。后音。后音B公司无力公司无力偿还贷款，香港款，香港银行在广州中行在广州中级人民法院人民法院请求求偿还贷款的款的诉讼，B公司承公司承认违约的事的事实，但双，但双方当事人方当事人对“合同合同应受中国法支配受中国法支配”这一一约定定产生歧生歧义，A银行行认为合同法中的合同法中的“中国法中国法”实质上指的是香港法，而上指的是香港法，而B公司公司则认为是指内地的法律。是指内地的法律。问：法官在此案中法官在此案中应如何如何选择适用的法律适用的法律？第五第五节 先决先决问题准据法的确定准据法的确定一、一、先决先决问题的概念及构成要件的概念及构成要件 先决先决问题，又称附，又称附带问题，是指一国法院在，是指一国法院在处理国理国际私法的某一私法的某一项争争讼问题时，如果必，如果必须以解以解决另外一个决另外一个问题为先决条件，便可把先决条件，便可把该争争讼问题称称为本本问题或主要或主要问题，而把需要首先解决的，而把需要首先解决的另一另一问题称称为先决先决问题或附或附带问题。构成先决构成先决问题必必须具具备三个条件：三个条件：（1）主要）主要问题依法院地国的冲突依法院地国的冲突规范必范必须以外国法作以外国法作为准据法。准据法。（2）需要先行解决的）需要先行解决的问题具有独立性，可以作具有独立性，可以作为一个一个单独的争独的争议向法院提起向法院提起诉讼，并且有自己的，并且有自己的冲突冲突规范可供援用。范可供援用。（3）在确定先决）在确定先决问题的准据法的准据法时，法院地国的冲突，法院地国的冲突规范和范和实体体规范与主要范与主要问题准据法所属国的冲准据法所属国的冲突突规范和范和实体体规范均不相同，从而会范均不相同，从而会导致不同的判决致不同的判决结果。果。一位住所在希腊的希腊公民未留下一位住所在希腊的希腊公民未留下一位住所在希腊的希腊公民未留下一位住所在希腊的希腊公民未留下遗遗嘱而死亡，留有不嘱而死亡，留有不嘱而死亡，留有不嘱而死亡，留有不动产动产在英国，其在英国，其在英国，其在英国，其“妻妻妻妻”主主主主张继张继承承承承该动产该动产。本来无。本来无。本来无。本来无论论依依依依英国的有关冲突英国的有关冲突英国的有关冲突英国的有关冲突规则规则（动产继动产继承依死者住所地法）承依死者住所地法）承依死者住所地法）承依死者住所地法）还还是希腊的冲突是希腊的冲突是希腊的冲突是希腊的冲突规则规则（动产继动产继承依死者的本国法），都承依死者的本国法），都承依死者的本国法），都承依死者的本国法），都应应适用希腊的适用希腊的适用希腊的适用希腊的继继承法，妻承法，妻承法，妻承法，妻财产财产的一部分的一部分的一部分的一部分归归属死者的属死者的属死者的属死者的“妻子妻子妻子妻子”。但。但。但。但现现在需要确定的是，她是不是在需要确定的是，她是不是在需要确定的是，她是不是在需要确定的是，她是不是死者死者死者死者的妻子，因的妻子，因的妻子，因的妻子，因为为他他他他们们是在英国按民事方式而不是按希腊法所要求的宗教方式是在英国按民事方式而不是按希腊法所要求的宗教方式是在英国按民事方式而不是按希腊法所要求的宗教方式是在英国按民事方式而不是按希腊法所要求的宗教方式结结婚的，因而需要确定他婚的，因而需要确定他婚的，因而需要确定他婚的，因而需要确定他们们之之之之间间是否存在合法是否存在合法是否存在合法是否存在合法的夫妻关系。如果依法院地法的冲突的夫妻关系。如果依法院地法的冲突的夫妻关系。如果依法院地法的冲突的夫妻关系。如果依法院地法的冲突规则规则（婚姻方式依婚姻（婚姻方式依婚姻（婚姻方式依婚姻（婚姻方式依婚姻举举行地法）所指定地准据法（英国法），他行地法）所指定地准据法（英国法），他行地法）所指定地准据法（英国法），他行地法）所指定地准据法（英国法），他们们地地地地婚姻是有效地，她可以取得婚姻是有效地，她可以取得婚姻是有效地，她可以取得婚姻是有效地，她可以取得这这部分部分部分部分遗产遗产；如依；如依；如依；如依“主要主要主要主要问题问题”的准据法所属国（希腊）的冲突的准据法所属国（希腊）的冲突的准据法所属国（希腊）的冲突的准据法所属国（希腊）的冲突规则规则（婚姻方式（婚姻方式（婚姻方式（婚姻方式依当事人的本国法）指定的准据法（希腊法），他依当事人的本国法）指定的准据法（希腊法），他依当事人的本国法）指定的准据法（希腊法），他依当事人的本国法）指定的准据法（希腊法），他们们的婚姻是无效的，她就无的婚姻是无效的，她就无的婚姻是无效的，她就无的婚姻是无效的，她就无权权取得取得取得取得这这部分部分部分部分遗产遗产。关于。关于。关于。关于“妻妻妻妻子子子子”与死者是否存在合法的夫妻关系与死者是否存在合法的夫妻关系与死者是否存在合法的夫妻关系与死者是否存在合法的夫妻关系问题问题就是就是就是就是“先决先决先决先决问题问题”。先决。先决。先决。先决问题问题的解决直接影响主要的解决直接影响主要的解决直接影响主要的解决直接影响主要问题问题的的的的审审理理理理结结果。果。果。果。二、二、先决先决问题准据法的确定准据法的确定 先决先决问题准据法的确定以前有两种准据法的确定以前有两种对立的意立的意见，一是主，一是主张依主要依主要问题所属国的冲突所属国的冲突规则，一，一是主是主张适用法院地国的冲突适用法院地国的冲突规则。目前，主要是看。目前，主要是看该先决先决问题的重心偏向哪一方，以此来决定的重心偏向哪一方，以此来决定是适用法院地国是适用法院地国还是主要是主要问题准据法所属国的冲突准据法所属国的冲突规范。范。案例李伯康房案例李伯康房产继承案（承案（1986年）年）李伯康于李伯康于19381938年在家年在家乡广广东台山与范素台山与范素贤结婚，婚后一直无子女。婚，婚后一直无子女。19431943年李伯康前往美国定居，年李伯康前往美国定居，住在加利福尼住在加利福尼亚州洛杉州洛杉矶。19671967年年1111月，李伯康与周月，李伯康与周乐蒂在美国内蒂在美国内华达州达州结婚。婚。19811981年年7 7月，月，李伯康在美国洛杉李伯康在美国洛杉矶去世。在李伯康的去世。在李伯康的遗产中，有一中，有一栋位于广州的四位于广州的四层楼房。楼房。19861986年年5 5月，已月，已离开广离开广东台山到香港定居多年的范素台山到香港定居多年的范素贤得知李伯康在美国去世后，到广州某公得知李伯康在美国去世后，到广州某公证处办理了理了继承承上述房上述房产的有关的有关证明，同年明，同年7 7月月领得房屋得房屋产权证。周。周乐蒂在美国得知蒂在美国得知这一情况后，立即委托代一情况后，立即委托代理人在广州某区人民法院起理人在广州某区人民法院起诉，要求，要求继承其亡夫留下的上述房承其亡夫留下的上述房产。法院法院认为，（香港居民）范素，（香港居民）范素贤是（定居美国是（定居美国3838年的）李伯康之年的）李伯康之结发妻子，李伯康在未与范素妻子，李伯康在未与范素贤解除婚姻关系的情况下，与在美国的周解除婚姻关系的情况下，与在美国的周乐蒂蒂结婚属重婚，确婚属重婚，确认无效，并根据无效，并根据中中华人民共和人民共和国婚姻法国婚姻法第第2 2条条规定，判决定，判决驳回原告回原告请求求继承上述房承上述房产之之诉。请问：1 1、本案的主要、本案的主要问题是什么？是否有先决是什么？是否有先决问题？为什么？什么？2 2、你、你认为法院的法院的处理是否恰当？理是否恰当？为什么？什么？施施施施韦韦伯伯伯伯尔尔和安加是一和安加是一和安加是一和安加是一对对犹太人夫妻，他犹太人夫妻，他犹太人夫妻，他犹太人夫妻，他们们在匈牙利有住所。后来他在匈牙利有住所。后来他在匈牙利有住所。后来他在匈牙利有住所。后来他们们决定移居以色列。在去以色列决定移居以色列。在去以色列决定移居以色列。在去以色列决定移居以色列。在去以色列的途中，他的途中，他的途中，他的途中，他们们在意大利的一个犹太人居住区离婚。在意大利的一个犹太人居住区离婚。在意大利的一个犹太人居住区离婚。在意大利的一个犹太人居住区离婚。对对他他他他们们的离婚，匈牙利法是不承的离婚，匈牙利法是不承的离婚，匈牙利法是不承的离婚，匈牙利法是不承认认的（当的（当的（当的（当时时匈牙匈牙匈牙匈牙利仍是他利仍是他利仍是他利仍是他们们的住所地），但依以色列法的住所地），但依以色列法的住所地），但依以色列法的住所地），但依以色列法则则可以承可以承可以承可以承认认，随后，他，随后，他，随后，他，随后，他们俩们俩又均在以色列又均在以色列又均在以色列又均在以色列获获得得得得选择选择住所。取住所。取住所。取住所。取得得得得这这种住所的女方后来来到加拿大多种住所的女方后来来到加拿大多种住所的女方后来来到加拿大多种住所的女方后来来到加拿大多伦伦多与第二个丈夫多与第二个丈夫多与第二个丈夫多与第二个丈夫举举行了行了行了行了结结婚婚婚婚仪仪式，但接着以第二次婚姻是重式，但接着以第二次婚姻是重式，但接着以第二次婚姻是重式，但接着以第二次婚姻是重婚婚婚婚为为由在加拿大安达略法院由在加拿大安达略法院由在加拿大安达略法院由在加拿大安达略法院请请求宣告求宣告求宣告求宣告该该婚姻无效。本安婚姻无效。本安婚姻无效。本安婚姻无效。本安设计设计的的的的问题问题两个：一个是两个：一个是两个：一个是两个：一个是该该女子的再婚能力，女子的再婚能力，女子的再婚能力，女子的再婚能力，根据安达略的冲突根据安达略的冲突根据安达略的冲突根据安达略的冲突规规范，范，范，范，这这个个个个问题问题依以色列法解决，另一个是依以色列法解决，另一个是依以色列法解决，另一个是依以色列法解决，另一个是该该女子与第一个丈夫离婚的有效性女子与第一个丈夫离婚的有效性女子与第一个丈夫离婚的有效性女子与第一个丈夫离婚的有效性问问题题。根据安达略冲突。根据安达略冲突。根据安达略冲突。根据安达略冲突规规范指定的准据法，范指定的准据法，范指定的准据法，范指定的准据法，该该离婚无效；但依照以色列的冲突离婚无效；但依照以色列的冲突离婚无效；但依照以色列的冲突离婚无效；但依照以色列的冲突规规范指定的准据法，范指定的准据法，范指定的准据法，范指定的准据法，该该离婚是有效的。离婚是有效的。离婚是有效的。离婚是有效的。问问：1 1、什么是先决、什么是先决、什么是先决、什么是先决问题问题？本案中涉及的两个？本案中涉及的两个？本案中涉及的两个？本案中涉及的两个问题问题中，有没有先决中，有没有先决中，有没有先决中，有没有先决问题问题？2 2、对对于先决于先决于先决于先决问题问题准据法的确定，有哪几种有代表行的准据法的确定，有哪几种有代表行的准据法的确定，有哪几种有代表行的准据法的确定，有哪几种有代表行的观观点？如依点？如依点？如依点？如依“主要主要主要主要问题问题”准据法所属国冲突准据法所属国冲突准据法所属国冲突准据法所属国冲突规规范来范来范来范来选择选择先决先决先决先决问题问题的准据法，的准据法，的准据法，的准据法，本案如何判决？本案如何判决？本案如何判决？本案如何判决？托拉是一个住所在希腊的希腊籍女子，在英格托拉是一个住所在希腊的希腊籍女子，在英格兰和一个英和一个英格格兰英英语教教师伊安登伊安登记结婚。婚。托拉死亡后在英格托拉死亡后在英格兰遗留下一笔留下一笔动产，伊安以，伊安以“配偶配偶”身身份向英格份向英格兰法院起法院起诉，对托拉死亡后托拉死亡后遗留下的留下的动产主主张继承承权。相关国家法律：相关国家法律：英格英格兰法法动产继承适用死者住所地法。承适用死者住所地法。结婚的方式婚的方式应当适用婚姻当适用婚姻缔结地法。允地法。允许按登按登记方式方式结婚。婚。希腊法希腊法结婚的方式婚的方式应当适用当事人本国法。尚生存的配偶享有当适用当事人本国法。尚生存的配偶享有继承已亡配偶承已亡配偶遗产的的权利。必利。必须按宗教按宗教仪式式结婚。婚。法院地：英格法院地：英格兰主要主要问题：动产继承承适用英格适用英格兰国国际私法私法准据法准据法为希腊法希腊法伊安有伊安有权继承承先决先决问题：结婚的效力婚的效力适用英格适用英格兰国国际私法私法准据法准据法为英格英格兰法法结婚有效婚有效适用希腊法适用希腊法结婚无效婚无效伊安无伊安无权继承承（1）主要）主要问题以外国法以外国法为准据法准据法（2）本身具有独立性本身具有独立性（3）会）会导致不同的致不同的结论发生条件：生条件：先决先决问题的独立性：的独立性：1 1、是一个独立的涉外民事关系、是一个独立的涉外民事关系 2 2、具有独立适用的冲突、具有独立适用的冲突规范范 3 3、先于主要、先于主要问题产生生,制制约着主要着主要问题的解决的解决 4 4、不必然从属于主要、不必然从属于主要问题不同的确定方法：不同的确定方法：准据法准据法说法院地法法院地法说折中折中说利于判决利于判决结果的一致果的一致利于先决利于先决问题的独立性的独立性理理论主主张代表人物代表人物主要理由主要理由适用主要适用主要问题准据法所准据法所属国的冲突属国的冲突规范（英国范（英国、美国、加拿大、澳大、美国、加拿大、澳大利利亚等）等）沃沃尔夫、夫、罗伯伯逊、温、温格勒格勒尔（1）能避免把两个有能避免把两个有联系的系的问题人人为地割裂地割裂开来开来（2）主要主要问题准据法所属国与案件最有关准据法所属国与案件最有关联性性（3）有利于取得一致的判决有利于取得一致的判决结果果适用法院地的冲突适用法院地的冲突规范范（很少国家采取（很少国家采取这种做种做法）法）努斯努斯鲍姆、科麦克、姆、科麦克、拉佩拉佩（1）先决既然是一个独立先决既然是一个独立问题，就，就应该与主与主要要问题一一样，适用法院地的冲突，适用法院地的冲突规则（2）先决先决问题经常涉及的婚姻，离婚及其他常涉及的婚姻，离婚及其他身份身份问题与法院地关系更与法院地关系更为密切密切根据案件的特殊情况分根据案件的特殊情况分别处理理莫里斯莫里斯根据个案中先决根据个案中先决问题与法院地法与法院地法还是主要是主要问题准据法更准据法更为密切，决定密切，决定应适用的冲突适用的冲突规范范 主主 张 理理 由由 采用的国家采用的国家1.适用主要问题准据法所属国的冲突规范 1.避免把两个相互联系的问题人为的分割开 2.主要问题准据法所属国与案件最有关联 3.有利于取得判决结果的一致 美、英、加拿大、澳大利亚 2.适用法院地国的冲突规范 1.先决问题具有独立性,应首先适用法院地法的冲突规则 2.先决问题所包含的婚姻、离婚以及其他身份问题常涉及到法院地的公共政策，与法院地关系更为密切 很少有国家采用这种方法 1979年的美洲国家间关于国际私法一般规则的公约第8条：“由主要问题产生的先决问题，不必一定依适用于主要问题的法律解决”第六第六节 准据法内容的准据法内容的查明明一、内国法内容的一、内国法内容的查明明主要由法官主要由法官查明本国法，双方当事人也有明本国法，双方当事人也有权对本国法的内容提出主本国法的内容提出主张。二、国二、国际条条约内容的内容的查明明 当一国法院受理某一国当一国法院受理某一国际民商事案件，而当事人民商事案件，而当事人选择适用某一国适用某一国际条条约作准据法作准据法时，对该国国际条条约的内容的的内容的证明明应该分两种情况：分两种情况：1、如果、如果该国是国国是国际条条约的的缔约国，国，该国国际条条约可可视为该国法律体系的一部分，国法律体系的一部分，应该查明本国法明本国法内容的程序和条件内容的程序和条件进行，法院行，法院负有主要有主要义务，当事人，当事人负有有协助助义务，也有，也有权对国国际条条约的内容提的内容提出不同主出不同主张。2、如果、如果该国不是国国不是国际条条约的的缔约国，法官和当事人均国，法官和当事人均负有有义务证明国明国际条条约的内容。在当事人的内容。在当事人有不同主有不同主张时，法官有最，法官有最终的决定的决定权。三、国三、国际惯例的例的查明明这里的国里的国际惯例是指国例是指国际商事商事惯例，即任意性国例，即任意性国际惯例。例。对于此于此类国国际惯例内容的例内容的证明，依我国明，依我国的法律的法律应分分为两种情况：两种情况：1、如果、如果该国国际惯例是例是经当事人当事人选择适用的，当事人和法官均适用的，当事人和法官均负有有义务证明其内容。当事人有不明其内容。当事人有不同主同主张的，法官享有决定的，法官享有决定权。当国。当国际惯例不能例不能证明明时，可以适用法院地的法律，可以适用法院地的法律2、如果国、如果国际惯例是在冲突例是在冲突规则指引适用本国法，而本国法律或参加国指引适用本国法，而本国法律或参加国际条条约无此无此规定的情况下定的情况下适用的，法官适用的，法官对国国际惯例的内容例的内容负有有证明明义务，因，因为此事的国此事的国际惯例是作例是作为本国法的本国法的补充而适用充而适用的。当然，当事人有的。当然，当事人有权对国国际惯例的内容提出不同的主例的内容提出不同的主张。四、外国法内容的四、外国法内容的四、外国法内容的四、外国法内容的查查明明明明（一（一（一（一 ）外国法内容的）外国法内容的）外国法内容的）外国法内容的查查明，是指一国法院在明，是指一国法院在明，是指一国法院在明，是指一国法院在审审理涉外民商事案件理涉外民商事案件理涉外民商事案件理涉外民商事案件时时，如果依本国的冲突，如果依本国的冲突，如果依本国的冲突，如果依本国的冲突规规范范范范应应适适适适用某一外国用某一外国用某一外国用某一外国实实体法，如何体法，如何体法，如何体法，如何证证明明明明该该外国法关于外国法关于外国法关于外国法关于这这一特定一特定一特定一特定问题问题的的的的规规定的定的定的定的问题问题。关于外国法的性关于外国法的性关于外国法的性关于外国法的性质质，主要有三种主，主要有三种主，主要有三种主，主要有三种主张张：1 1事事事事实说实说。英美等普通法系国家多奉行此。英美等普通法系国家多奉行此。英美等普通法系国家多奉行此。英美等普通法系国家多奉行此说说。它。它。它。它们认为们认为依本国冲突依本国冲突依本国冲突依本国冲突规规范而适用的外国法相范而适用的外国法相范而适用的外国法相范而适用的外国法相对对于内于内于内于内国而言，只是一个国而言，只是一个国而言，只是一个国而言，只是一个单纯单纯的事的事的事的事实实，而非法律。，而非法律。，而非法律。，而非法律。2 2法律法律法律法律说说。该说认为该说认为内外国法律是完全平等的，本国法官适用外国法同适用内国法一内外国法律是完全平等的，本国法官适用外国法同适用内国法一内外国法律是完全平等的，本国法官适用外国法同适用内国法一内外国法律是完全平等的，本国法官适用外国法同适用内国法一样样，没有什，没有什，没有什，没有什么区么区么区么区别别。3 3折衷折衷折衷折衷说说。该说该说是是是是为为了了了了调调和前两种主和前两种主和前两种主和前两种主张张的矛盾，主的矛盾，主的矛盾，主的矛盾，主张张外国法既非外国法既非外国法既非外国法既非单纯单纯的事的事的事的事实实，亦非，亦非，亦非，亦非绝对绝对的法律，的法律，的法律，的法律，而是依本国冲突而是依本国冲突而是依本国冲突而是依本国冲突规规范指定范指定范指定范指定应应适用的外国法律。适用的外国法律。适用的外国法律。适用的外国法律。（二）、（二）、外国法的外国法的查明方法明方法 外国法的外国法的查明方法大致分三明方法大致分三类：（1）采事）采事实说的国家的国家规定当事人定当事人举证证明。明。（2）采法律）采法律说的国家的国家规定法官依定法官依职权查明，无明，无须当事人当事人举证。（3）采折衷）采折衷说的国家的国家规定法官依定法官依职权查明，但当事人亦明，但当事人亦负有有协助的助的义务。我国法院在司法我国法院在司法实践中可以通践中可以通过下列途径下列途径查明：（明：（1）由当事人提供；（）由当事人提供；（2）由我）由我驻该国的使国的使领馆提供；（提供；（3）由）由该国国驻华使使领馆提供；（提供；（4）由中外法律）由中外法律专家提供；（家提供；（5）由与中国）由与中国订立司法立司法协助助协定的定的缔约对方的中央机关提供。方的中央机关提供。（三）、（三）、外国法无法外国法无法查明明时的解决方法的解决方法 外国法无法外国法无法查明明时，各国立法和司法，各国立法和司法实践有下列解决方法：践有下列解决方法：（1）直接适用内国法。直接适用内国法。（2）类推适用内国法。推适用内国法。（3）驳回当事人的回当事人的诉讼请求或抗求或抗辩。（4）适用同本适用同本应适用的外国法相近似或适用的外国法相近似或类似的法律。似的法律。（5）适用一般法理。适用一般法理。方法方法原因原因国家国家当事人当事人举证证明明把外国法看作把外国法看作“事事实”，用确定事，用确定事实的程序的程序和方法和方法查明外国法的内容明外国法的内容英美、部分拉丁美洲英美、部分拉丁美洲国家国家法官依法官依职权查明，无明，无须当事人当事人举证外国法也是法律，依外国法也是法律，依“法官知法法官知法”原原则，法，法官官应当当负责查明外国法的内容明外国法的内容奥地利、意大利、荷奥地利、意大利、荷兰、部分、部分东欧国家欧国家法官依法官依职权查明，当事明，当事人亦人亦负有有协助助义务外国法既不同于内国法，也不同于外国法既不同于内国法，也不同于单纯的事的事实，故，故查明外国法原明外国法原则上由法官上由法官负责调查，当事人亦当事人亦负有有协助助义务德国、瑞士、土耳其德国、瑞士、土耳其等国等国（四）外国法（四）外国法错误适用的救适用的救济错误类型型是否可以上是否可以上诉适用冲突适用冲突规范的范的错误各国均允各国均允许上上诉适用外国法适用外国法错误不允不允许当事人上当事人上诉（法国、德国、瑞士、西班牙、比利（法国、德国、瑞士、西班牙、比利时、荷、荷兰等）等）允允许当事人上当事人上诉（奥地利、葡萄牙、芬（奥地利、葡萄牙、芬兰、意大利、波、意大利、波兰等）等）方方 法法 原原 因因 代表国家以及代表国家以及举例例1.当事人当事人举证证明明不将外国法不将外国法视作法律，而作法律，而视为当事当事人用来主人用来主张自己自己权利的事利的事实，用确，用确定事定事实的程序和方法的程序和方法查明外国法的明外国法的内容内容英国、美国等普通法系国家以及部英国、美国等普通法系国家以及部分拉丁美洲国家分拉丁美洲国家2.法官依法官依职权查明，明，无需当事人无需当事人举证将外国法将外国法视作法律，作法律，认为内国法官内国法官应当知道法律，所以法官当知道法律，所以法官应负责查明外国法的内容明外国法的内容意大利、奥地利、荷意大利、奥地利、荷兰 1979年年奥地利奥地利联邦国邦国际私法法私法法规第第3条：条：“外国法一外国法一经确定，确定，应由法官依由法官依职权并按并按该法在原管法在原管辖范范围内予以适用内予以适用”3.法官依法官依职权查明，明，当事人当事人负有有协助助义务主主张查明外国法既不同于确定明外国法既不同于确定单纯事事实的程序的程序,也不同于确定法律内容也不同于确定法律内容的程序的程序德国、瑞士、土耳其、秘德国、瑞士、土耳其、秘鲁等国家等国家 1987年年瑞士国瑞士国际私法法典私法法典第第16条：条：“外国法内容的外国法内容的查明由法官明由法官依依职权查明。明。为查明外国法的内容，明外国法的内容，可以要求当事人予以合作可以要求当事人予以合作”主主 张 代表国家代表国家 举 例例1.直接适用法直接适用法院地国法院地国法多数国家多数国家1978年年奥地利奥地利联邦国邦国际私法法私法法规第第4条：如条：如经充分努力充分努力,在适当在适当时期内外国法内容仍不能期内外国法内容仍不能查明明时，应适用奥地利法适用奥地利法2.推定外国法推定外国法与内国法相同与内国法相同英国、美国英国、美国（不能（不能查明的明的法律法律为普通法普通法系法律）系法律）1972年英国年英国民事民事证据法据法第第4条：皇家法院、高等法院、条：皇家法院、高等法院、枢密院委枢密院委员会的判决和裁定，如引用外国法，会的判决和裁定，如引用外国法，则可以以它可以以它为证据；如果当事人提不出据；如果当事人提不出证据，或法院据，或法院认为证据不足，据不足，则推推定适用定适用类似的英国法似的英国法3.驳回当事人回当事人的的诉讼或或请求求美国（不能美国（不能查明的法律明的法律为非非普通法系法律）普通法系法律）4.适用于本适用于本应适用的外国法适用的外国法相似的法律相似的法律德国、日本德国、日本一一战后的德国因无法后的德国因无法查明明厄瓜多厄瓜多尔民法典民法典，因德国法院，因德国法院知道厄瓜多知道厄瓜多尔民法是以民法是以智利民法典智利民法典为蓝本的，因此适用本的，因此适用了了智利民法典智利民法典5.适用一般法适用一般法理理日本的学日本的学说和和判例判例 错误原因原因 补 救救 方方 法法1.错误适用了内国的冲突适用了内国的冲突规范范允允许上上诉2.因适用外国法本身不当因适用外国法本身不当而而导致外国法致外国法错误适用适用（1）可以上）可以上诉 A.采用上采用上诉审制的国家以制的国家以“判决所依据的事判决所依据的事实不当不当”为理理由上由上诉 ，如英美法系国家，如英美法系国家 B.采用法律采用法律审制的国家，一般以制的国家，一般以“法律法律审”为理由上理由上诉，如俄如俄罗斯、意大利、奥地利斯、意大利、奥地利 C.采用采用巴斯塔曼特法典巴斯塔曼特法典的拉美国家可以上的拉美国家可以上诉至最高司至最高司法机关法机关（2）不能上）不能上诉 A.外国法被看作是外国法被看作是“事事实”的第二、三的第二、三审为法律法律审制度的制度的国家，因国家，因 只有根据只有根据“适用法律不当适用法律不当”为理由才能上理由才能上诉，如法国、，如法国、德国德国 B.采用特殊程序采用特殊程序 查明外国法内容的国家，如瑞士明外国法内容的国家，如瑞士 中国的做法中国的做法2.19882.1988年最高人民法院年最高人民法院关于关于贯彻执行行中中华人民共和国民法通人民共和国民法通则若干若干问题的意的意见（试行）行）第第193193条：由与中国条：由与中国订立司法立司法协助助协定的定的缔约对方的中央机关提供。方的中央机关提供。3.19883.1988年年2 2月月8 8日生效的日生效的中中华人民共和国和法人民共和国和法兰西共和国关于民事、商事司法西共和国关于民事、商事司法协助的助的协定定第第2828条：条：“有关有关缔约一方的法律、法一方的法律、法规、习惯法和司法法和司法实践的践的证明，可以由本国的外交或明，可以由本国的外交或领事代表机关或者其事代表机关或者其他有他有资格的机关或个人以出具格的机关或个人以出具证明明书的方式提交的方式提交给缔约另一方法院。另一方法院。”本案是一起合同本案是一起合同纠纷，当事人在香港，当事人在香港签订了了贷款合同和抵押合同，款合同和抵押合同，约定定贷款合同适用香港法，款合同适用香港法，合同合同缔结后，后，贷款方按款方按约定提供了定提供了贷款，但借款方后来只款，但借款方后来只偿还了一部了一部贷款本金及利息，款本金及利息，贷款方款方于是在我国某市中于是在我国某市中级人民法院向借款方起人民法院向借款方起诉。依照我国有关法律。依照我国有关法律规定的冲突定的冲突规范，法院以双方范，法院以双方当事人当事人选择的香港法作的香港法作为处理理该贷款合同争款合同争议的准据法，故通知双方当事人在的准据法，故通知双方当事人在规定的合理定的合理时间内提供有关香港法的内提供有关香港法的证明明资料。由于双方当事人未能提供或料。由于双方当事人未能提供或证明有关明有关贷款及抵押方面的香港成款及抵押方面的香港成文法和判例，法院就适用了施行于我国内地的有关文法和判例，法院就适用了施行于我国内地的有关实体法。体法。请问：中国法院适用内地法的根据：中国法院适用内地法的根据是什么？如果因是什么？如果因为香港法不能香港法不能查明而适用内地法，中国法院的做法是否恰当？明而适用内地法，中国法院的做法是否恰当？第十条涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关第十条涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事明。当事人人选择适用外国法律的，适用外国法律的，应当提供当提供该国法律。国法律。不能不能查明外国法律或者明外国法律或者该国法律没有国法律没有规定的，适用中定的，适用中华人民共和国法律。人民共和国法律。威威尔顿诉沙特阿拉伯美国石油公司沙特阿拉伯美国石油公司赔偿案案原告威原告威尔顿是美国阿肯色州居民。在沙特阿拉伯短是美国阿肯色州居民。在沙特阿拉伯短暂停留停留时，他，他驾驶的汽的汽车与被告与被告拥有的、由有的、由被告雇被告雇员驾驶的卡的卡车相撞，原告身受重相撞，原告身受重伤。事故。事故发生后，原告回到美国向生后，原告回到美国向纽约州法院提起州法院提起诉讼。要求被告要求被告给予予赔偿。法院要求威。法院要求威尔顿提交侵提交侵权行行为地沙特阿拉伯王国的有关法律，威地沙特阿拉伯王国的有关法律，威尔顿提供提供不出。法院不出。法院继而要求威而要求威尔顿在一年内提供有关法律再行在一年内提供有关法律再行审理。一年后，威理。一年后，威尔顿仍提供不了有关仍提供不了有关法律，因法律，因为沙特阿拉伯王国当沙特阿拉伯王国当时没有没有这类法律。法律。1、本案涉及国、本案涉及国际私法上的哪一基本私法上的哪一基本问题？2、依照英美普通法系的、依照英美普通法系的惯常做法，本案常做法，本案应如何判决？如何判决？3、我国法律、我国法律对这个个问题是如何是如何规定的？定的？Proof of foreign law Proof of foreign law Proof of fore