[经管营销]董事、监事、权利、义务与责任课件

董事、监事权利、义务与责任董事、监事权利、义务与责任贺绍奇贺绍奇中国政法大学中国政法大学东卫律师事务所东卫律师事务所董事、监事权利、义务与责任贺绍奇1 1案例：董事会、监事会失职与公司风险暴露案例：董事会、监事会失职与公司风险暴露n n厦门金龙与苏州机械控股公司与厦门金龙与苏州机械控股公司与19981998年合资设立苏州金龙，注册年合资设立苏州金龙，注册资本资本28002800万元，厦门金龙出资万元，厦门金龙出资19601960万，占万，占70%70%，机械控股出资，机械控股出资840840万，占万，占30%30%。20002000年年3 3月月1 1日，厦门金龙董事长授权公司总经理李日，厦门金龙董事长授权公司总经理李某出任苏州金龙公司的股权代表。同年某出任苏州金龙公司的股权代表。同年7 7月月1515日，李某参见了苏日，李某参见了苏州金龙公司修改章程的股东会，章程上加盖了厦门金龙的公章。州金龙公司修改章程的股东会，章程上加盖了厦门金龙的公章。修修订章程规定：股东会议由董事长召集；出资各方股东代表由修修订章程规定：股东会议由董事长召集；出资各方股东代表由出资方法定代表人出任或授权他人出任，参加股东会议，代表出出资方法定代表人出任或授权他人出任，参加股东会议，代表出资方行使股东权益；公司董事会应在股东会召开前资方行使股东权益；公司董事会应在股东会召开前1515天书面通知天书面通知双方股东，每年双方股东，每年 召开一次，经一方提议可以召开临时股东会，召开一次，经一方提议可以召开临时股东会，股东会决议必须经过股东会决议必须经过2/32/3以上股东通过。以上股东通过。20012001年年1 1月，李某请辞，月，李某请辞，同年同年4 4月月1212日，李某向陈江峰出具书面函称，鉴于我在日，李某向陈江峰出具书面函称，鉴于我在 辞职期间，辞职期间，董事会未能委派新任总经理，为维持公司正常经营活动，特委派董事会未能委派新任总经理，为维持公司正常经营活动，特委派 陈全面负责公司的经营活动，直到董事会委派新的陈全面负责公司的经营活动，直到董事会委派新的 人选。人选。案例：董事会、监事会失职与公司风险暴露厦门金龙与苏州机械控股2 2案例：董事会、监事会失职与公司风险暴露案例：董事会、监事会失职与公司风险暴露n n20012001年年5 5月月1717日，苏州金龙公司通知厦门金龙和机械控股公司于日，苏州金龙公司通知厦门金龙和机械控股公司于6 6月月8 8日在苏州日在苏州金龙公司召开股东会，研究员工对苏州金龙公司参股事项。李某在收到该会金龙公司召开股东会，研究员工对苏州金龙公司参股事项。李某在收到该会议通知上注明，其已经离职，其全部权力、义务和职责转交给了陈。议通知上注明，其已经离职，其全部权力、义务和职责转交给了陈。20012001年年6 6月月8 8日，陈代表厦门金龙参见了股东会，通过了职工持股决议，陈代表厦门金日，陈代表厦门金龙参见了股东会，通过了职工持股决议，陈代表厦门金龙签了字并加盖了厦门金龙公章。后苏州金龙股权发生如下调整，注册资本龙签了字并加盖了厦门金龙公章。后苏州金龙股权发生如下调整，注册资本从从28002800万增加到万增加到48004800万，厦门金龙从万，厦门金龙从70%70%降到降到40.83%,40.83%,机械控股为机械控股为17.5%,17.5%,苏州苏州金龙公司金龙公司 职工以持股会的名义占职工以持股会的名义占41.67%41.67%。n n20012001年年7 7月月2020日，厦门金龙公司下达任免通知，批准李某的辞职，免去李某和日，厦门金龙公司下达任免通知，批准李某的辞职，免去李某和陈某的职务。陈某的职务。20012001年年7 7月月2525日，以法定代表人没有收到会议通知为由去函苏州日，以法定代表人没有收到会议通知为由去函苏州金龙主张会议无效。后无果，起诉到法院，一审法院认为，陈代表厦门金龙金龙主张会议无效。后无果，起诉到法院，一审法院认为，陈代表厦门金龙符合苏州金龙公司章程的规定，陈作为持股职工与厦门金龙股东代表不构成符合苏州金龙公司章程的规定，陈作为持股职工与厦门金龙股东代表不构成双方代理，且没有证据证明损害了厦门金龙的利益。二审法院认为，李某辞双方代理，且没有证据证明损害了厦门金龙的利益。二审法院认为，李某辞职发生在职发生在20012001年年1 1月，直到月，直到7 7月月 厦门金龙董事会才批准其辞职，在此期间，其厦门金龙董事会才批准其辞职，在此期间，其股东代表资格并没有被解除，其仍有权代表厦门金龙。在厦门金龙董事会运股东代表资格并没有被解除，其仍有权代表厦门金龙。在厦门金龙董事会运行不正常情况下，其将权力转委托给陈也是合理的。行不正常情况下，其将权力转委托给陈也是合理的。案例：董事会、监事会失职与公司风险暴露2001年5月17日，3 3本课程试图解答的问题n n1 1、义务。董事会、监事会应当履行哪些职责？具体每个董事、义务。董事会、监事会应当履行哪些职责？具体每个董事、监事应履行哪些职责？监事应履行哪些职责？n n2 2、如何履行这些义务（如何履行这些职责，通过什么方式来履、如何履行这些义务（如何履行这些职责，通过什么方式来履行职责，）行职责，）n n3 3、拿什么履行这些职责（任职保障和权利，我不了解情况怎么、拿什么履行这些职责（任职保障和权利，我不了解情况怎么办，我对某些专业事项不懂怎么办，同事很难共事怎么办？我无办，我对某些专业事项不懂怎么办，同事很难共事怎么办？我无法履行职责怎么办？董事、监事如何与同事相处、如何与董事长法履行职责怎么办？董事、监事如何与同事相处、如何与董事长与公司与公司CEOCEO相处、如何与公司管理团队相处？如何与专业中介机相处、如何与公司管理团队相处？如何与专业中介机构打交道？）构打交道？）n n4 4、如何对董事、监事进行的问责（怎么判断我是否尽到了职责，、如何对董事、监事进行的问责（怎么判断我是否尽到了职责，我是否要对我同事行为负责？出了问题，责任如何划分和承担）我是否要对我同事行为负责？出了问题，责任如何划分和承担）本课程试图解答的问题1、义务。董事会、监事会应当履行哪些职责4 4一、公司治理视野中董事会、监事会与董事、监事的职责n n在一定的法律环境与商业文化传统中，与公司相关的不同利益主在一定的法律环境与商业文化传统中，与公司相关的不同利益主体之间形成相互约束体之间形成相互约束“招招”的集合。的集合。n n 清华教授宁向东清华教授宁向东 n n利益主体及基本矛盾：利益主体及基本矛盾：n n（1 1）多数股东与少数股东）多数股东与少数股东n n（2 2）股东与经营管理层）股东与经营管理层n n（3 3）股东与利益相关者（供应商、消费者、雇员、社区等）股东与利益相关者（供应商、消费者、雇员、社区等）n n约束约束“招招”：内部治理机制与外部治理机制：内部治理机制与外部治理机制n n内部治理机制以董事会为核心，股东会、董事会、监事会、管理内部治理机制以董事会为核心，股东会、董事会、监事会、管理层之间决策、执行与监督的制衡；层之间决策、执行与监督的制衡；n n 外部治理机制：产品市场、并购市场、经理市场等。外部治理机制：产品市场、并购市场、经理市场等。一、公司治理视野中董事会、监事会与董事、监事的职责在一定的5 5不同形态公司治理特点中外合资中外合资普通有限责任公司普通有限责任公司法人治理法人治理结构结构董事会、经理；董事会为最高董事会、经理；董事会为最高权力机关、执行机关、监督机权力机关、执行机关、监督机关、协调机关关、协调机关股东会、董事会、监事会、经理；股东会、董事会、监事会、经理；股东会为最高权力机关、董事会为股东会为最高权力机关、董事会为执行机关、监事会为监督机关执行机关、监事会为监督机关董事会构董事会构成成董事会由合资各方协商确定、董事会由合资各方协商确定、委派和撤换；董事长由中方担委派和撤换；董事长由中方担任，外方担任副董事长；任，外方担任副董事长；可协商确定提名，股东会任免或可协商确定提名，股东会任免或职工民主选举；董事长与副董事长职工民主选举；董事长与副董事长产生由公司章程规定；无职工董事产生由公司章程规定；无职工董事与外部董事的要求与外部董事的要求 总经理总经理合资各方协商或由董事会聘任合资各方协商或由董事会聘任董事会聘任或解聘董事会聘任或解聘不同形态公司治理特点中外合资普通有限责任公司法人治理结构董事6 6上市公司治理特点上市公司上市公司普通有限责任公司普通有限责任公司法人治理法人治理结构结构股东大会、董事会、监事会、股东大会、董事会、监事会、董事会秘书、经理；股东大会董事会秘书、经理；股东大会为最高权力机关、董事会执行为最高权力机关、董事会执行机关、独立董事组成的董事会机关、独立董事组成的董事会委员会、监事会为监督机关，委员会、监事会为监督机关，董事会秘书为投资关系处理机董事会秘书为投资关系处理机构构股东会、董事会、监事会、经理；股东会、董事会、监事会、经理；股东会为最高权力机关、董事会为股东会为最高权力机关、董事会为执行机关、监事会为监督机关执行机关、监事会为监督机关董事会、董事会、监事会监事会董事会、监事会可以采取累积董事会、监事会可以采取累积投票制度选举；要求董事会必投票制度选举；要求董事会必须有一定比例的独立董事、关须有一定比例的独立董事、关联董事回避制度联董事回避制度 可协商确定提名，股东会任免或可协商确定提名，股东会任免或职工民主选举；董事长与副董事长职工民主选举；董事长与副董事长产生由公司章程规定；无职工董事产生由公司章程规定；无职工董事与外部董事的要求，监事会应有一与外部董事的要求，监事会应有一定职工代表定职工代表总经理总经理董事会聘任与解聘董事会聘任与解聘董事会聘任或解聘董事会聘任或解聘上市公司治理特点上市公司普通有限责任公司法人治理结构股东大会7 7上市公司治理准则人事人事上市公司的经理人员、财务负责人、营销负责人和董事会秘上市公司的经理人员、财务负责人、营销负责人和董事会秘书在控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务；控股股书在控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务；控股股东及其职能部门与上市公司及其职能部门之间没有上下级关东及其职能部门与上市公司及其职能部门之间没有上下级关系。控股股东及其下属机构不得向上市公司及其下属机构下系。控股股东及其下属机构不得向上市公司及其下属机构下达任何有关上市公司经营的计划和指令，也不得以其他任何达任何有关上市公司经营的计划和指令，也不得以其他任何形式影响其经营管理的独立性形式影响其经营管理的独立性 资产资产上市公司应当对该资产独立登记、建帐、核算、管理。控股上市公司应当对该资产独立登记、建帐、核算、管理。控股股东不得占用、支配该资产或干预上市公司对该资产的经营股东不得占用、支配该资产或干预上市公司对该资产的经营管理管理 财务财务控股股东应尊重公司财务的独立性，不得干预公司的财务、控股股东应尊重公司财务的独立性，不得干预公司的财务、会计活动会计活动 业务业务控股股东及其下属的其他单位不应从事与上市公司相同或相控股股东及其下属的其他单位不应从事与上市公司相同或相近的业务近的业务 上市公司治理准则人事上市公司的经理人员、财务负责人、营销负责8 8国有独资公司国有独资公司国有独资公司普通有限责任公司普通有限责任公司法人治理法人治理结构结构国有出资人、董事会、监事会、经国有出资人、董事会、监事会、经理；董事会行使部分股东会权利，理；董事会行使部分股东会权利，董事会为执行机关、监事会为监督董事会为执行机关、监事会为监督机关，机关，监事会行使本法第五十四条监事会行使本法第五十四条第（一）项至第（三）项规定的职第（一）项至第（三）项规定的职权和国务院规定的其他职权。权和国务院规定的其他职权。股东会、董事会、监事会、经股东会、董事会、监事会、经理；股东会为最高权力机关、理；股东会为最高权力机关、董事会为执行机关、监事会为董事会为执行机关、监事会为监督机关监督机关董事会、董事会、监事会构监事会构成成董事、监事由国有出资人委派和职董事、监事由国有出资人委派和职工民主选举产生，董事长副董事长工民主选举产生，董事长副董事长由国有出资人指定由国有出资人指定要求有一定数量外部董事要求有一定数量外部董事 可协商确定提名，股东会任可协商确定提名，股东会任免或职工民主选举；董事长与免或职工民主选举；董事长与副董事长产生由公司章程规定。副董事长产生由公司章程规定。监事会由股东选举产生和职工监事会由股东选举产生和职工民主选举代表组成，没有外部民主选举代表组成，没有外部董事的要求董事的要求 。总经理总经理董事会聘任董事会聘任董事会聘任或解聘董事会聘任或解聘国有独资公司国有独资公司普通有限责任公司法人治理结构国有出资9 9公司治理理想境界n n1 1、运营的效益与效率、运营的效益与效率;n n2 2、财务报告的可靠性、财务报告的可靠性;n n3 3、依法合规。、依法合规。n n公司持续稳定发展，公司股东（大股东、少数股公司持续稳定发展，公司股东（大股东、少数股东）、管理团队、职工及其他利益相关者利益都东）、管理团队、职工及其他利益相关者利益都得到公平合理保障。得到公平合理保障。公司治理理想境界1010好的董事会、监事会独立、团结、积极、专业、学习型n n应经常开会；应经常开会；n n应该保持一个好的权力平衡；应该保持一个好的权力平衡；n n不能由个人主导会议和决策；不能由个人主导会议和决策；n n应该接纳其他成员的建议；应该接纳其他成员的建议；n n成员之间应高度信任；成员之间应高度信任；n n成员之间必须进行有效沟通；成员之间必须进行有效沟通；n n应该对财务报告负责；应该对财务报告负责；n n非执行董事应该提供独立观点非执行董事应该提供独立观点n n应该接纳新的观念和战略（学应该接纳新的观念和战略（学习型的）；习型的）；n n成员不应该反对变革；成员不应该反对变革；n n必须理解公司的业务；必须理解公司的业务；n n在本质上是动态的；在本质上是动态的；n n必须理解公司商业的固有风险；必须理解公司商业的固有风险；n n应该作好承担预计风险的准备：应该作好承担预计风险的准备：风险与收益并存；风险与收益并存；n n必须注意利益相关者问题，并必须注意利益相关者问题，并且积极与利益相关者保持联系；且积极与利益相关者保持联系；n n成员应经常参加培训。成员应经常参加培训。好的董事会、监事会独立、团结、积极、专业、学习型应经常1111董事会如何作到独立董事长与CEOn n新加坡金融机构公司治理新加坡金融机构公司治理n n董事长与董事长与CEOCEO原则上应分开，董事会原则上应分开，董事会对二者职责以书面形式明确；对二者职责以书面形式明确；n n如果董事长和如果董事长和CEOCEO由同一人担由同一人担任、或董事长和任、或董事长和CEOCEO有亲属关有亲属关系、或董事长和系、或董事长和CEOCEO同处管理同处管理层之中，公司可以任命一位独层之中，公司可以任命一位独立非执行董事为首席独立董事。立非执行董事为首席独立董事。如果股东们关心的问题通过董如果股东们关心的问题通过董事长、事长、CEOCEO或财务董事等正常或财务董事等正常渠道无法解决，或不适合通过渠道无法解决，或不适合通过上述渠道沟通，则可向首席独上述渠道沟通，则可向首席独立董事反映。立董事反映。n n英联合准则英联合准则n n在公司运营中，董事会的职责在公司运营中，董事会的职责与管理层的职责必须分清。不与管理层的职责必须分清。不能让某个人有不受约束的决策能让某个人有不受约束的决策能力能力n n董事长与董事长与CEOCEO不应由一人担任，不应由一人担任，二者的职责分离应该被明确的二者的职责分离应该被明确的建立，形成文字的规定并由董建立，形成文字的规定并由董事会通过事会通过董事会如何作到独立董事长与CEO新加坡金融机构公司治理1212董事会如何作到独立执行董事与非执行董事（以内部控制为例）n n1 1、大部分是独立董事，委员会主席应当是独立董事、大部分是独立董事，委员会主席应当是独立董事n n2 2、所有成员必须是精通财务的、所有成员必须是精通财务的n n3 3、其中一人具有财务会计上专业背景、其中一人具有财务会计上专业背景n n内部审计与审计委员会的关系内部审计与审计委员会的关系内部审计与审计委员会的关系内部审计与审计委员会的关系1 1、内部审计主要向审计委员会主席负责；、内部审计主要向审计委员会主席负责；n n2 2、确保内部审计人员独立性及专业上胜任；、确保内部审计人员独立性及专业上胜任；n n3 3、取保内部审计机制获得足够资源支持，在公司得到足够的重、取保内部审计机制获得足够资源支持，在公司得到足够的重视；视；n n4 4、确保每年至少进行一次内部审计；、确保每年至少进行一次内部审计；n n5 5、内部审计的职责范围应当清晰界定；、内部审计的职责范围应当清晰界定；n n6 6、内部审计负责人的任命、辞职和开除经审计委员会批准；、内部审计负责人的任命、辞职和开除经审计委员会批准；n n7 7、制定必要的程序确保内部审计师的建议得到及时处理。、制定必要的程序确保内部审计师的建议得到及时处理。董事会如何作到独立执行董事与非执行董事（以内部控制为例）1313独立董事会与独立监事会相结合伊例独董罢免案n n监事会的职责监事会的职责1 1）检查公司财检查公司财务；务；2 2）对董事、高级管理人员）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；高级管理人员提出罢免的建议；33）当董事、高级管理人员的）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；董事、高级管理人员予以纠正；44）提议召开临时股东会会议，）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；集和主持股东会会议；5 5）向股东会会议提出提案；向股东会会议提出提案；6 6）依）依照本法第一百五十二条的规定，照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉对董事、高级管理人员提起诉讼；讼；7 7）公司章程规定的其他职）公司章程规定的其他职权。权。审计委员会审计委员会(1)(1)提议聘请或更换外部审计机构；提议聘请或更换外部审计机构；(2)(2)监督公司的内部审计制度及监督公司的内部审计制度及其实施；其实施；(3)(3)负责内部审计与外负责内部审计与外部审计之间的沟通；部审计之间的沟通；(4)(4)审核公审核公司的财务信息及其披露；司的财务信息及其披露；(5)(5)审审查公司的内控制度。查公司的内控制度。独立董事会与独立监事会相结合伊例独董罢免案监事会的职责1414团结董事会董事长、董事会秘书n n董事长董事长董事长负责领导董事会，确保董董事长负责领导董事会，确保董事会的作用和设置亦称的所有事会的作用和设置亦称的所有方面的有效性。他有责任保证方面的有效性。他有责任保证每名董事都能得到准确、及时每名董事都能得到准确、及时和清晰的信息。和清晰的信息。董事长特别要确保与股东的有效董事长特别要确保与股东的有效沟通。沟通。董事长姚确保非执行董事能够发董事长姚确保非执行董事能够发挥作用，同时保证执行董事和挥作用，同时保证执行董事和非执行董事之间建设性的关系非执行董事之间建设性的关系 n n鼓励董事会和管理层融洽相处鼓励董事会和管理层融洽相处n n上市公司设董事会秘书，负责上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事资料的管理，办理信息披露事务等事宜。务等事宜。团结董事会董事长、董事会秘书董事长上市公司设董事会秘书1515国资委：国有独资公司董事会n n1.1.召集和主持董事会会议；召集和主持董事会会议；n n2.2.检查董事会决议的实施情况；检查董事会决议的实施情况；n n3.3.组织制订董事会运作的各项制度，协调董事会的运作；组织制订董事会运作的各项制度，协调董事会的运作；n n4.4.签署董事会重要文件和法律法规规定的其他文件；签署董事会重要文件和法律法规规定的其他文件；n n5.5.在重大决策、参加对外活动等方面对外代表公司；在重大决策、参加对外活动等方面对外代表公司；n n6.6.公司法等法律法规赋予的其他职权；公司法等法律法规赋予的其他职权；n n7.7.董事会授予的其他职权，但应由董事会集体决策的重大董事会授予的其他职权，但应由董事会集体决策的重大事项不得授权董事长决定。事项不得授权董事长决定。国资委：国有独资公司董事会1.召集和主持董事会会议；1616小结n n1 1、董事会执行与监督职能兼容（执行董事与监督董事、董事会执行与监督职能兼容（执行董事与监督董事、董事长与董事长与CEOCEO）n n2 2、监事会监督与董事会监督如何兼容（独立监事与独立、监事会监督与董事会监督如何兼容（独立监事与独立董事之间）董事之间）n n3 3、董事会、监事会监督与公司管理层执行如何兼容（团、董事会、监事会监督与公司管理层执行如何兼容（团结与监督、效率与监督）结与监督、效率与监督）小结1、董事会执行与监督职能兼容（执行董事与监督董事、董事长1717二、如何履行职责二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障n n实例二：实例二：明星电力明星电力 n n2003 2003 年年3 3 月月20 20 日，深圳市明伦集团有限公司与遂宁兴业资产经日，深圳市明伦集团有限公司与遂宁兴业资产经营公司签定了四川明星电力股份有限公司国家股股份转让协议营公司签定了四川明星电力股份有限公司国家股股份转让协议，深圳市明伦集团有限公司受让遂宁兴业资产经营公司持有本，深圳市明伦集团有限公司受让遂宁兴业资产经营公司持有本公司的国家股公司的国家股3,578 3,578 万股，并于万股，并于2003 2003 年年3 3月月 27 27 日经财政部日经财政部 财财企（企（20032003）119 119 号号 文件批准；文件批准；2003 2003 年年3 3 月月20 20 日，深圳市明伦日，深圳市明伦集团有限公司与遂宁电力物资公司签定了四川明星电力股份有集团有限公司与遂宁电力物资公司签定了四川明星电力股份有限公司法人股股份转让协议，深圳市明伦集团有限公司受让遂限公司法人股股份转让协议，深圳市明伦集团有限公司受让遂宁电力物资公司持有本公司的法人股宁电力物资公司持有本公司的法人股1,200 1,200 万股。上述股份转让万股。上述股份转让的过户手续于的过户手续于2003 2003 年年7 7 月月24 24 日办理完毕，深圳市明伦集团有限日办理完毕，深圳市明伦集团有限公司持有本公司股份公司持有本公司股份4,778 4,778 万股，占总股本的万股，占总股本的28.14%28.14%，成为本公，成为本公司第一大股东。司第一大股东。二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障1818二、如何履行职责二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障n n股权结构：明伦集团股权结构：明伦集团28.14%,28.14%,遂宁兴业资产经营公司遂宁兴业资产经营公司7.99%;,7.99%;,遂宁金源科技发展公司遂宁金源科技发展公司7.92%.7.92%.其他均为流通股东其他均为流通股东.被周益明非法被周益明非法挪用和拆借的挪用和拆借的1212亿元中仍然有亿元中仍然有4 46 6亿元人民币以及亿元人民币以及10001000多万美多万美圆已经无法收回，给四川明星电力造成了难以挽回的损失。检圆已经无法收回，给四川明星电力造成了难以挽回的损失。检察院指控察院指控:2003:2003年年6 6月至月至20052005年年1111月期间，被告单位明伦集团及月期间，被告单位明伦集团及被告人周益明、刘文中、史云等人采取被告人周益明、刘文中、史云等人采取“对外投资对外投资”等手段非等手段非法占有明星电力资金法占有明星电力资金4.6494.649亿元亿元,元人民币和元人民币和1074259710742597元元.n n四川证监局局长杨勇平从四川证监局局长杨勇平从0303年明伦集团入主年明伦集团入主“明星电力明星电力”后，后，证券监管部门对其保持了高度关注。证券监管部门对其保持了高度关注。0303年底和年底和0404年初，该局发年初，该局发现现“明星电力明星电力”存在大量资金拆借、非主业对外投资巨大等问存在大量资金拆借、非主业对外投资巨大等问题，就对其发出了限期整改通知；同时，四川证监局还分别给题，就对其发出了限期整改通知；同时，四川证监局还分别给遂宁市政府、四川银监局等部门发出风险提示函，引起了各方遂宁市政府、四川银监局等部门发出风险提示函，引起了各方高度重视，逐步形成了地方政府、各监管部门之间的沟通、协高度重视，逐步形成了地方政府、各监管部门之间的沟通、协作作 年初，四川省成立了上市公司风险防范综合监管协调小年初，四川省成立了上市公司风险防范综合监管协调小组，成员包括省证监局、省经济委员会、省国资委、省银监局组，成员包括省证监局、省经济委员会、省国资委、省银监局等部门，对等部门，对“明星电力明星电力”的风险进行了综合监管、控制及处置。的风险进行了综合监管、控制及处置。二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障1919二、如何履行职责二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障n n20032003年年6 6月月3030日，明伦集团以第一大股东的身份入主日，明伦集团以第一大股东的身份入主“明星电力明星电力”后，随即改组董事会并修改公司章程，将董事会对外投资决策后，随即改组董事会并修改公司章程，将董事会对外投资决策权由过去不超过净资产权由过去不超过净资产8 8提高到提高到3030，从而为其接下来的恶意，从而为其接下来的恶意对外投资、违规担保、虚假贸易以及违规拆借资金等行为提供了对外投资、违规担保、虚假贸易以及违规拆借资金等行为提供了便利。就成了明星电力的第一大股东，在企业改组后的第一次董便利。就成了明星电力的第一大股东，在企业改组后的第一次董事会上，周益明成功当选为四川明星电力董事长，而且由周益明事会上，周益明成功当选为四川明星电力董事长，而且由周益明所提名的董事也在人数上成为了董事会的绝大多数，与此同时，所提名的董事也在人数上成为了董事会的绝大多数，与此同时，周益明还改组了原明星电力的财务部门周益明还改组了原明星电力的财务部门.周益民自称财务总监是周益民自称财务总监是我派的，我又成立了财务结算系统，这个所有的支付条件（只要）我派的，我又成立了财务结算系统，这个所有的支付条件（只要）财务总监签字，我签字财务总监签字，我签字 这个钱就走了，而且我的签字比较简单，这个钱就走了，而且我的签字比较简单，我就刻了一个签字章，在这个财务总监那里，我就打个电话就行我就刻了一个签字章，在这个财务总监那里，我就打个电话就行了了.n n 根据周益明的供述，在当年周秀华还是考察组成员的时候，根据周益明的供述，在当年周秀华还是考察组成员的时候，周益明就对她做出过承诺，假如她帮助自己成功收购明星电力的周益明就对她做出过承诺，假如她帮助自己成功收购明星电力的话，周益明就提名她坐上总经理的位子，并且做出回报。给了她话，周益明就提名她坐上总经理的位子，并且做出回报。给了她五百万的股票。五百万的股票。二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障2020二、如何履行职责二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障n n实例实例3 3：中航油破产案：中航油破产案n n中国航油（新加坡）股份有限公司是中国航空油料集团公司的海中国航油（新加坡）股份有限公司是中国航空油料集团公司的海外控股公司。经国家有关部门批准，新加坡公司在取得中国航油外控股公司。经国家有关部门批准，新加坡公司在取得中国航油集团公司授权后，自集团公司授权后，自20032003年开始做油品套期保值业务。公司聘请年开始做油品套期保值业务。公司聘请了安永会计师事务所制定了风险了安永会计师事务所制定了风险管理管理手册，在该手册中规定：手册，在该手册中规定：损失超过损失超过500500万美元，必须报告董事会，并立即采取止损措施等万美元，必须报告董事会，并立即采取止损措施等.在此期间，新加坡公司总裁陈久霖擅自扩大业务范围，从在此期间，新加坡公司总裁陈久霖擅自扩大业务范围，从20032003开开始从事石油衍生品期权交易，同日本三井始从事石油衍生品期权交易，同日本三井银行银行、法国兴业、法国兴业银行银行、英国巴克莱英国巴克莱银行银行、新加坡发展、新加坡发展银行银行和新加坡麦戈利和新加坡麦戈利银行银行等在等在期货期货交易场外，签订了合同。陈久霖买了交易场外，签订了合同。陈久霖买了“看跌看跌”期权，赌注每桶期权，赌注每桶3838美元美元.2004.2004年石油价格一路上涨，到年石油价格一路上涨，到3 3月月2828日，公司已经出现日，公司已经出现580580万美元账面亏损。陈遂决定以展期掩盖账面亏损，致使交易盘位万美元账面亏损。陈遂决定以展期掩盖账面亏损，致使交易盘位放大。至放大。至6 6月，公司因期权交易导致的账面亏损已扩大至月，公司因期权交易导致的账面亏损已扩大至35003500万万美元。美元。二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障2121二、如何履行职责二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障n n当期将期权合约展期至当期将期权合约展期至20052005及及20062006年，同意在新价位继续卖空。年，同意在新价位继续卖空。到到20042004年年1010月，中航油持有的期权总交易量已达到月，中航油持有的期权总交易量已达到52005200万桶之巨，万桶之巨，超过公司每年实际进口量三倍以上，公司账面亏损已达超过公司每年实际进口量三倍以上，公司账面亏损已达1.81.8亿美亿美元，公司现金全部耗尽元，公司现金全部耗尽.10.10月月1010日以后，陈始向母公司中国航日以后，陈始向母公司中国航油集团写出报告请求救助油集团写出报告请求救助.10.10月月2020日，中国航油集团以私募方式日，中国航油集团以私募方式卖出手中所持卖出手中所持15%15%的股份，获资的股份，获资1.081.08亿美元，立即交给中航油亿美元，立即交给中航油(新新加坡加坡)补仓补仓.2004.2004年年1010月以后，新加坡公司所持石油衍生品盘位月以后，新加坡公司所持石油衍生品盘位已远远超过预期价格。根据合同，中航油需向交易对方（已远远超过预期价格。根据合同，中航油需向交易对方（银行银行和和金融机构）支付保证金，每桶油价每上涨金融机构）支付保证金，每桶油价每上涨1 1美元，中航油新加坡美元，中航油新加坡公司要向这些公司要向这些银行银行支付支付50005000万美元的保证金，其结果导致中航油万美元的保证金，其结果导致中航油现金流量枯竭，实际损失和潜在损失总计约现金流量枯竭，实际损失和潜在损失总计约5.545.54亿美元亿美元 n n国资委责令负有领导责任的荚长斌被责令辞职。一年前，新加坡初级法庭已国资委责令负有领导责任的荚长斌被责令辞职。一年前，新加坡初级法庭已对中航油巨亏事件的当事人作出了处罚，其中，原中航油集团副总经理、原对中航油巨亏事件的当事人作出了处罚，其中，原中航油集团副总经理、原中航油总经理陈久霖被判中航油总经理陈久霖被判4 4年年3 3个月监禁及个月监禁及33.533.5万新元罚款；原中航油前财务万新元罚款；原中航油前财务总监林中山被判罚总监林中山被判罚1515万新元及两年监禁；中航油前董事顾炎飞、董事主席荚万新元及两年监禁；中航油前董事顾炎飞、董事主席荚长斌及非执行董事李永吉分别被罚款长斌及非执行董事李永吉分别被罚款1515万、万、4040万、万、1515万新元。万新元。二、如何履行职责董事会、监事会的运行与董事、监事任职保障2222董事会、监事会建设n n1 1、董事、监事的提名与产生（各方、董事、监事的提名与产生（各方利益平衡、具有广泛代表性）利益平衡、具有广泛代表性）n n2 2、董事会、监事会构成与结构（防、董事会、监事会构成与结构（防止权力过分集中，知识结构）止权力过分集中，知识结构）n n3 3、董事会、监事会的议事规则（、董事会、监事会的议事规则（民主集中制，监督与执行职责分离）民主集中制，监督与执行职责分离）n n4 4、董事、监事任职保障（董事、监、董事、监事任职保障（董事、监事权利与支持条件）事权利与支持条件）n n5 5、董事、监事行为规范（正直、专、董事、监事行为规范（正直、专业、称职、公平、负责）业、称职、公平、负责）n n6 6、董事长、董事会秘书的特殊地位、董事长、董事会秘书的特殊地位与作用与作用n n制度保障制度保障n n1 1、法律、法规、规章、上市、法律、法规、规章、上市规则、商业伦理规则、商业伦理n n2 2、公司章程（包括议事规则）、公司章程（包括议事规则）n n3 3、操守准则（行为指引、操、操守准则（行为指引、操守规范）守规范）n n4 4、公司治理文化、公司治理文化n n5 5、问责机制、问责机制董事会、监事会建设1、董事、监事的提名与产生（各方利益平衡、2323董事会、监事会的构建董事、监事提名与选任n n1 1、董事、监事任职资格、董事、监事任职资格、条件与审查条件与审查n n2 2、董事、监事提名与选任、董事、监事提名与选任（确保提名不受操纵，确保（确保提名不受操纵，确保董事会、监事会独立、专业）董事会、监事会独立、专业）n n3 3、董事、监事的更替（董、董事、监事的更替（董事会、监事会的动态维护）事会、监事会的动态维护）n n需要处理好的问题：需要处理好的问题：n n1 1、选择什么样的人作为公、选择什么样的人作为公司董事、监事（要考虑那些司董事、监事（要考虑那些因素）；因素）；n n2 2、通过什么方式物色董事、通过什么方式物色董事、监事人选；监事人选；n n3 3、通过什么样机制来对候、通过什么样机制来对候选人进行考察与评估；选人进行考察与评估；n n4 4、选任机制如何确保董事、选任机制如何确保董事会、监事会独立、专业；会、监事会独立、专业；n n5 5、谁来负责董事、监事的、谁来负责董事、监事的考核与评估；考核与评估；n n6 6、如何确保董事、监事能、如何确保董事、监事能够作到与时俱进（根据公司够作到与时俱进（根据公司治理内外环境变化适时更新）治理内外环境变化适时更新）董事会、监事会的构建董事、监事提名与选任1、董事、监事2424董事、监事任职保障n n1 1、知情权。（、知情权。（1 1）信息获取渠）信息获取渠道与方式；（道与方式；（2 2）信息获得及时）信息获得及时性、完整与准确；（性、完整与准确；（3 3）救济渠）救济渠道；（道；（4 4）尽职调查）尽职调查n n2 2、表达意见的权利。、表达意见的权利。n n3 3、获得专业咨询与帮助的权利、获得专业咨询与帮助的权利n n4 4、获得培训、学习的权利、获得培训、学习的权利n n5 5、表达异议、提出质询、检举、表达异议、提出质询、检举的权利的权利n n6 6、提出动议的权利、提出动议的权利n n7 7、辞职抗议的权利、辞职抗议的权利n n8 8、获得商业判断规则保护的权、获得商业判断规则保护的权利利n n董事、监事从哪里获得监董事、监事从哪里获得监督智慧与力量督智慧与力量n n1 1、董事长、董事长n n2 2、股东、股东n n3 3、监管机构、监管机构n n4 4、司法、司法n n5 5、公共媒体、公共媒体n n6 6、专业机构与专业顾问、专业机构与专业顾问董事、监事任职保障1、知情权。（1）信息获取渠道与方式；（22525议事规则n n1 1、议题的确定、议题的确定n n2 2、会议准备、会议准备n n3 3、议事程序、议事程序n n4 4、表决规则、表决规则n n处理好民主与集中处理好民主与集中n n公平与效率的关系公平与效率的关系n n1 1、是否要对董事会、监事会、是否要对董事会、监事会出席人数设置最低限；出席人数设置最低限；n n2 2、表决是采取简单多数还是、表决是采取简单多数还是超级多数；超级多数；n n3 3、是否可以采取远程通讯方、是否可以采取远程通讯方式召开会议，如何有效保障每式召开会议，如何有效保障每位董事、监事都能出席会议；位董事、监事都能出席会议；n n4 4、议题如何确定，由谁来确、议题如何确定，由谁来确定；定；n n5 5、议事程序如何进行，如何、议事程序如何进行，如何保障每位出席董事、监事充分保障每位出席董事、监事充分表达意见；表达意见；n n6 6、如何防止表决中作弊；、如何防止表决中作弊；n n7 7、如何确保会议正常秩序。、如何确保会议正常秩序。议事规则1、议题的确定1、是否要对董事会、监事会出席人数设置2626三、问责落实到人n n一、公司法上的责任主体：对董事、监事、高管人员一、公司法上的责任主体：对董事、监事、高管人员n n公司法公司法217217条：高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务条：高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员 n n（二）公司法上的义务（二）公司法上的义务n n1 1、忠实义务、忠实义务n n第第148148条：董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或条：董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产者其他非法收入，不得侵占公司的财产 n n第第149149条：条：(1)(1)挪用公司资金；挪用公司资金；(2)(2)将公司资金以其个人名义或者将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；以其他个人名义开立账户存储；(3)(3)违反公司章程的规定，未经违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；以公司财产为他人提供担保；(4)(4)违反公司章程的规定或者未经违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；(5)(5)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；的业务；(6)(6)接受他人与公司交易的佣金归为己有；接受他人与公司交易的佣金归为己有；(7)(7)擅自披擅自披露公司秘密；露公司秘密；(八八)违反对公司忠实义务的其他行为。违反对公司忠实义务的其他行为。三、问责落实到人一、公司法上的责任主体：对董事、监事、高2727公司法上的责任 条款条款案由案由原告原告责任主体责任主体2020条条滥用股东权滥用股东权股东、公司股东、公司股东股东2121条条关联交易关联交易公司公司公司控股股东、实际控制公司控股股东、实际控制人、董事、监事和高级管人、董事、监事和高级管理人员理人员 152152条条违法、违章程违法、违章程股东、董事会、股东、董事会、监事会监事会高管人员、董事高管人员、董事153153条条违法、违章程违法、违章程股东股东董事、监事、高管人员董事、监事、高管人员公司法上的责任 条款案由原告责任主体20条滥用股东权股东、公2828证券法上责任诉由诉由权利主体权利主体责任主体责任主体2626条条发行核准被撤发行核准被撤消、发行无效消、发行无效投资者投资者发行人、保荐人、发行控股股东、发行人、保荐人、发行控股股东、实际控制人实际控制人4747条条短线交易短线交易公司公司上市公司懂事、监事、高级管理上市公司懂事、监事、高级管理人员人员6969条条信息欺诈信息欺诈投资者投资者发行人、高级管理人员、其他直发行人、高级管理人员、其他直接责任人员、保荐人、承销券商、接责任人员、保荐人、承销券商、上市公司控股股东、实际控制人上市公司控股股东、实际控制人 7676条条内幕交易内幕交易投资者投资者内幕人（董事、监事、高管人员）内幕人（董事、监事、高管人员）证券法上责任诉由权利主体责任主体26条发行核准被撤消、发行无2929破产法上的责任n n第一百二十五条企业董事、监事或者高级管理人员违反第一百二十五条企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任。事责任。n n有前款规定情形的人员，自破产程序终结之日起三年有前款规定情形的人员，自破产程序终结之日起三年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。破产法上的责任第一百二十五条企业董事、监事或者高级管理人员3030关于国有独资公司董事会试点通知n n 1.1.讲求诚信，严格遵守法律、法规和公司章程的讲求诚信，严格遵守法律、法规和公司章程的规定，依法承担保守商业秘密和竞业禁止义务；规定，依法承担保守商业秘密和竞业禁止义务；n n2.2.忠实履行职责，最大限度维护所有者的利益，追求忠实履行职责，最大限度维护所有者的利益，追求国有资产的保值增值；国有资产的保值增值；n n3.3.勤勉工作，投入足够的时间和精力行使职权；勤勉工作，投入足够的时间和精力行使职权；n n4.4.关注董事会的事务，了解和掌握足够的信息，深入关注董事会的事务，了解和掌握足够的信息，深入细致地研究和分析，独立、谨慎地表决；细致地研究和分析，独立、谨慎地表决；n n5.5.努力提高履行职务所需的技能。努力提高履行职务所需的技能。关于国有独资公司董事会试点通知 1.讲求诚信，3131勤勉义务：董事要懂事以董事为例n n勤勉义务勤勉义务n n公司法没有明确规定。包括技能（公司法没有明确规定。包括技能（skill)skill)和审慎和审慎(care)(care)两个方面两个方面n n（一）普通法上技能和审慎的具体要求：主观和客观标准（一）普通法上技能和审慎的具体要求：主观和客观标准n n一是根据当事人实际的知识、经验来衡量；二是根据当事人担任一是根据当事人实际的知识、经验来衡量；二是根据当事人担任的职务或所处的地位应当具备的知识和经验来衡量。如果我们依的职务或所处的地位应当具备的知识和经验来衡量。如果我们依据行为人实际具有的知识、经验来衡量，该标准就是主观的，个据行为人实际具有的知识、经验来衡量，该标准就是主观的，个性化的，不统一的，因此，性化的，不统一的，因此，这样的标准我们就称之为这样的标准我们就称之为“主观标主观标准准”（subjective standardsubjective standard）n n一个理性勤勉的人是指这样的人：一是可以合理期待的一个人履一个理性勤勉的人是指这样的人：一是可以合理期待的一个人履行同样职责时所表现出来的一般知识和经验；二是董事所具有的行同样职责时所表现出来的一般知识和经验；二是董事所具有的一般知识和经验。按照该规定，客观标准只是一个最低标准，行一般知识和经验。按照该规定，客观标准只是一个最低标准，行为人最起码也必须具备与其担任职务相称的知识和经验，行为人为人最起码也必须具备与其担任职务相称的知识和经验，行为人不能以不具备这样的资质而主张免责。这就是客观标准。不能以不具备这样的资质而主张免责。这就是客观标准。勤勉义务：董事要懂事以董事为例勤勉义务3232勤勉义务：董事要董事以董事为例n n美国模范公司法对勤勉的要求美国模范公司法对勤勉的要求n n注意是指处在同样的位置和在类似情况下都会合理地相信其做注意是指处在同样的位置和在类似情况下都会合理地相信其做法是适当的（法是适当的（with a care that a person in a like with a care that a person in a like position would reasonably believe appropriate under position would reasonably believe appropriate under similar circumstancessimilar circumstances）。所谓）。所谓“同样位置同样位置”（In like In like positionposition）“类似环境类似环境”（in similar circumstancesin similar circumstances）要根）要根据以下几个因素来确定：（据以下几个因素来确定：（1 1）承担职责的性质和程度取决于具）承担职责的性质和程度取决于具体公司的规模、复杂化的程度、事情紧迫性、业务进行的地方体公司的规模、复杂化的程度、事情紧迫性、业务进行的地方等因素。（等因素。（2 2）作出决定必须是建立在其掌握的信息基础上，而）作出决定必须是建立在其掌握的信息基础上，而不是事后的推断。（不是事后的推断。（3 3）要考虑到董事的专业背景、资质和管理）要考虑到董事的专业背景、资质和管理职责。也就是说，要综合考虑到董事自身的素质，也要考虑到职责。也就是说，要综合考虑到董事自身的素质，也要考虑到担任该职务所需要的知识、经验等因素来确定注意义务的标准。担任该职务所需要的知识、经验等因素来确定注意义务的标准。勤勉义务：董事要董事以董事为例美国模范公司法对勤勉的要3333勤勉义务：董事要董事以董事为例n n小结小结n n(1)(1)董事必须具备担任董事职务所要求的基本素质，具备董事必须具备担任董事职务所要求的基本素质，具备相应知识和经验，在接受董事的提名时，候选人就负有注相应知识和经验，在接受董事的提名时，候选人就负有注意义务，对自己是否具有担任该职务的资质和能力进行自意义务，对自己是否具有担任该职务的资质和能力进行自我评估，如果自己觉得不胜任，就不能接受提名。我评估，如果自己觉得不胜任，就不能接受提名。n n(2)(2)在履行其职责过程中，涉及到某些专业知识和技能，在履行其职责过程中，涉及到某些专业知识和技能，如果他如果他“感觉自己在履行其作为董事的职责上知识有欠缺，感觉自己在履行其作为董事的职责上知识有欠缺，他就必须通过询问取得相关知识或拒绝采取行动。他就必须通过询问取得相关知识或拒绝采取行动。”n n(3)(3)如果担任董事职务期间，董事发现自己不能胜任，董如果担任董事职务期间，董事发现自己不能胜任，董事就必须主动辞职。事就必须主动辞职。n n(4)(4)董事知识和经验并不是静止的，而是动态的董事知识和经验并不是静止的，而是动态的。勤勉义务：董事要董事以董事为例小结3434勤勉义务:董事之间是否有别n n个别因素对归责的影响个别因素对归责的影响n n1 1、独立董事、外部董事和执行董事在公司董事会中地位、独立董事、外部董事和执行董事在公司董事会中地位和职能分工各有不同，独立董事之间在职能分工上也有差和职能分工各有不同，独立董事之间在职能分工上也有差别。在同一事项上，各个董事承担责任也有所不同，在注别。在同一事项上，各个董事承担责任也有所不同，在注意标准确定上理应区别对待。意标准确定上理应区别对待。n n2 2、由于职能上分工不同，各个董事对公司情况的了解和、由于职能上分工不同，各个董事对公司情况的了解和知识也就完全不同，其相应的注意标准也就应当有所区别。知识也就完全不同，其相应的注意标准也就应当有所区别。n n3 3、从董