涉外家庭法概论11-上传版教学课件

涉外家庭法概论涉外家庭法概论11 上传版上传版11、不为五斗米折腰。12、芳菊开林耀，青松冠岩列。怀此贞秀姿，卓为霜下杰。13、归去来兮，田蜀将芜胡不归。14、酒能祛百虑，菊为制颓龄。15、春蚕收长丝，秋熟靡王税。婚姻与其他两性关系的比较婚姻与其他两性关系的比较通奸通奸:指指男男女女一一方方或或双双方方有有配配偶偶，而而又又与与他他人人秘秘密地、自愿地发生两性关系的行为。密地、自愿地发生两性关系的行为。姘居（有配偶者与异性同居）姘居（有配偶者与异性同居）:指指男男女女一一方方或或双双方方有有配配偶偶，而而又又与与婚婚外外异异性不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。性不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。同性婚姻：反对意见同性婚姻：反对意见背离人类进化方向背离人类进化方向 人人类类双双性性繁繁殖殖是是自自然然选选择择的的结结果果，科科学学没没有有证证明人类可以无性繁殖明人类可以无性繁殖病态现象病态现象同同性性恋恋是是可可治治愈愈的的生生理理和和心心理理失失调调，甚甚至至是是变变态态心理的产物，导致精神疾病。心理的产物，导致精神疾病。危害社会危害社会 改改变变男男女女社社会会角角色色分分工工，引引起起社社会会伦伦理理、家家庭庭结构和社会结构的混乱。结构和社会结构的混乱。损害健康损害健康 同性婚姻：支持意见同性婚姻：支持意见性取向有生物学基础性取向有生物学基础医学证明并非病理现象医学证明并非病理现象性性倾倾向向是是文文化化训训练练的的结结果果，婚婚姻姻以以异异性性为为自自然然前提是主观臆断前提是主观臆断基本人权基本人权承认后不会伤害传统婚姻承认后不会伤害传统婚姻同性结合的法律规制模式同性结合的法律规制模式分散式规制模式分散式规制模式家庭伙伴家庭伙伴(同居者同居者)立法模式立法模式 登记伙伴的立法模式登记伙伴的立法模式同性婚姻立法模式同性婚姻立法模式同性结合规制例示同性结合规制例示2001年年4月月1日生效的荷兰民法典第日生效的荷兰民法典第30条第条第1款款:“婚姻是异性或同性的两人之间所缔结的契约婚姻是异性或同性的两人之间所缔结的契约关系关系。”同性婚姻中的涉外问题同性婚姻中的涉外问题 在荷兰在荷兰,同性婚姻适用于外国人同性婚姻适用于外国人,如果如果v 其中一方具有荷兰国籍其中一方具有荷兰国籍,v 或至少其中一方在荷兰是惯常居民或至少其中一方在荷兰是惯常居民v 或者两人已定居在荷兰或者两人已定居在荷兰 在以上这些情况下在以上这些情况下,外国当事人一方的国外国当事人一方的国内法将不予考虑。内法将不予考虑。Ressv.UnitedKingdom19869EHRR56,19872FLR111 申申诉诉者者在在出出生生时时具具备备女女性性的的身身体体和和生生理理特特征征，在在进进行行药药物物治治疗疗强强化化男男性性特特征征后后，又又经经历历了了性性别别重重塑塑手手术术。他他试试图图获获得得一一份份表表明明其其新新的的性性别别身身份份的的护护照照并并且且使使其其出出生生证证明明进进行行变变更更，但都未成功。但都未成功。男男变变性性人人声声称称，他他在在法法律律上上的的男男性性身身份份不不被被认认可可，法法律律更更没没有有提提供供相相应应的的措措施施保保障障他他融融入入社社会会生生活活，英英国国法法律律违违反反了了欧欧洲洲人人权权保保护护公公约约第第8 8条条，即即私私生生活活和和家家庭庭生生活活不不受受侵侵扰扰的的权利。权利。Ressv.UnitedKingdom19869EHRR56,19872FLR111 在在需需要要出出示示出出生生证证明明的的情情况况下下，他他的的外外表表所所展展现现的的性性别别和和出出生生证证明明上上记记载载的的法法律律意意义义上上的性别之间的差异会给他带来羞辱。的性别之间的差异会给他带来羞辱。法法律律不不允允许许他他同同女女性性结结婚婚，英英国国法法律律违违反反了公约第了公约第1212条，即结婚和组建家庭的权利。条，即结婚和组建家庭的权利。婚姻的本质要素婚姻的本质要素 伊斯兰法的现代化伊斯兰法的现代化依据依据1951年约旦家庭权利法第年约旦家庭权利法第21条条 在在婚婚约约中中双双方方可可以以约约定定，丈丈夫夫不不得得多多妻妻，如如果果违违反反这这项项规规定定，妻妻子子则则有有权权提提出出离离婚婚。但但是是，这这样样的的约约定定须须在在登登记记的的婚婚约约中中和和法法官官签签发发的证书中注明。的证书中注明。依据依据1967年伊朗家庭权利保护法第年伊朗家庭权利保护法第14条条 如如果果已已婚婚丈丈夫夫同同时时希希望望与与另另一一女女人人结结婚婚，必必须须得得到到法法院院的的许许可可。法法院院必必须须调调查查丈丈夫夫的的经经济济状状况况，审审核核他他是是否否能能够够公公平平对对待待诸诸妻妻。如如果果未未经经法法院院许许可可而而订订立立多多妻妻婚婚约约，男男子子应应受受到到刑刑事处罚。事处罚。婚姻的功能？婚姻的功能？礼记礼记昏义：昏义：婚婚姻姻者者，将将合合两两姓姓之之好好，上上以以祀祀宗宗庙庙，下下以以继继后后世世也。也。大戴礼大戴礼本命篇：本命篇：“妇妇有有七七去去：不不顺顺舅舅姑姑去去，无无子子去去，淫淫去去，妒妒去去，有有恶疾去，多言去，盗窃去。恶疾去，多言去，盗窃去。”不顺舅姑，为其逆德也；不顺舅姑，为其逆德也；无子，为其绝世也；无子，为其绝世也；淫，为其乱族也；淫，为其乱族也；妒，为其乱家也；妒，为其乱家也；有恶疾，为其不可与共粢盛也；有恶疾，为其不可与共粢盛也；口多言，为其离亲也；口多言，为其离亲也；窃盗，为其反义也窃盗，为其反义也。“婚姻是人为的仪式，用以结合男女为夫妇，婚姻是人为的仪式，用以结合男女为夫妇，在社会承认之下，约定以永久共处的方式来在社会承认之下，约定以永久共处的方式来共同负担抚育子女的责任。共同负担抚育子女的责任。”费孝通费孝通婚姻的生育和抚育功能婚姻的生育和抚育功能？男男子子最最好好不不要要接接触触女女子子，但但是是，为为了了避避免免奸奸淫淫，让让每每个个男男子子有有他他的的妻妻子子；让让每每个个女女子子有有她她的的丈丈夫夫。不不能能独独身身的的让让他他们们结结婚婚，因因为为结结婚比欲火焚烧好一些。婚比欲火焚烧好一些。格林多前书格林多前书婚姻为性筑下防疫圈婚姻为性筑下防疫圈？马马太太福福音音记记载载了了法法利利塞塞人人提提出出的的问问题题：“无无论论什么缘故，都可以休妻吗？什么缘故，都可以休妻吗？”基基督督回回答答说说：“那那起起初初造造人人的的，是是造造男男造造女女，人人要要离离开开父父母母，与与妻妻子子连连合合，二二人人成成为为一一体体。既既然然如如此此，夫夫妻妻不不再再是是两两个个人人，乃乃是是一一体体的的了了；所所以以神神配合的，人不可分开。配合的，人不可分开。”离婚制度的历史沿革离婚制度的历史沿革以西方国家离婚制度演变为例以西方国家离婚制度演变为例1.1.早期实行专权离婚主义早期实行专权离婚主义 2.2.中世纪教会法实行禁止离婚主义中世纪教会法实行禁止离婚主义3.3.近代实行限制离婚主义近代实行限制离婚主义4.4.现代离婚法现代离婚法迈向破裂离婚主义迈向破裂离婚主义 离婚法定理由变迁的历史背景离婚法定理由变迁的历史背景婚姻是社会的稳定器婚姻是社会的稳定器？“每每一一个个男男子子或或女女子子，就就基基本本与与中中心心的的情情爱爱说说来来，无无论论他他或或她她如如何何地地倾倾向向于于单单婚婚，对对其其夫夫妇妇而而外外的的其其他他异异性性的的人人，多多少少总总可可以以发发生生一一些些有有性性爱爱色色彩彩的的情情感感，这这一一点点事事实实，我我们们以以前前是是不不大大承承认认的的，到到了了今今日日，我我们们对对它它的的态态度度却却已已经经坦白得多了。坦白得多了。”-哈夫洛克哈夫洛克艾礼士艾礼士实现爱情？实现爱情？结结婚婚的的充充分分自自由由，只只有有在在消消灭灭了了资资本本主主义义生生产产和和它它所所造造成成的的财财产产关关系系，从从而而把把今今日日对对选选择择配配偶偶还还有有巨巨大大影影响响的的一一切切附附加加的的经经济济考考虑虑消消除除以以后后，才才能能普普遍遍实实现现。到到那那时时，除除了了相相互互的的爱爱慕慕以以外外，就就再再也也不会有别的动机了。不会有别的动机了。在在这这里里，一一个个在在专专偶偶制制发发展展的的时时候候最最多多只只处处于于萌萌芽芽状状态态的的新新的的因因素素个个人人的的性性爱爱，开开始始发发生生作作用了。用了。恩格斯：家庭、私有制和国家的起源恩格斯：家庭、私有制和国家的起源 “如如果果说说只只有有以以爱爱情情为为基基础础的的婚婚姻姻才才是是合合乎乎道道德德的的，那那么么也也只只有有继继续续保保持持爱爱情情的的婚婚姻姻才才合合乎乎道道德德。不不过过，个个人人性性爱爱的的持持久久性性在在各各个个不不同同的的个个人人中中间间，尤尤其其在在男男子子中中间间，是是很很不不相相同同的的，如如果果感感情情确确实实已已经经消消失失或或者者已已经经被被新新的的热热烈烈的的爱爱情情所所排排挤挤，那那么么就就会会使使离离婚婚无无论论对对于于双双方方或或对对社社会会都都成成为为幸幸事事。只只是是要要使使人人们们免免于陷入离婚诉讼的无益的泥潭才好。于陷入离婚诉讼的无益的泥潭才好。”恩格斯：家庭、私有制和国家的起源恩格斯：家庭、私有制和国家的起源人民出版社人民出版社19991999年第年第3 3版，第版，第84-8584-85页。页。1918年年10月月22日苏俄身份登记、婚姻、家庭、监护法典日苏俄身份登记、婚姻、家庭、监护法典明明确确规规定定了了协协议议离离婚婚与与诉诉讼讼离离婚婚这这两两种种程程序序。离离婚婚可可以以根根据据夫夫妻妻双双方方或或一一方方的的愿愿望望予予以以批批准准，不不考虑任何一方的过错问题。考虑任何一方的过错问题。1926年年11月：苏俄婚姻、家庭和监护法典月：苏俄婚姻、家庭和监护法典取取消消诉诉讼讼离离婚婚的的程程序序，实实行行单单一一的的登登记记离离婚婚制制度度，即即不不管管双双方方协协议议离离婚婚，或或一一方方要要求求的的单单意意离离婚婚，只须到户籍部门提出要求，即可登记离婚。只须到户籍部门提出要求，即可登记离婚。经济分析的视角经济分析的视角“婚婚姻姻越越是是容容易易解解除除，人人们们对对婚婚姻姻的的承承诺诺就就会会越越少少，因因此此，如如果果允允许许想想离离就就离离，那那么么结结婚婚者者花花费费在在婚婚姻姻搜搜寻寻上上的的时时间间就就会会更更少少。结结果果是是，夫夫妻妻更更不不般般配配，这这转转过过来来又又会会破破坏坏婚婚姻姻的的伴伴侣侣性性，并并由由此此增增大大了了离离婚婚的的可可能能。并并且且，由由于于离离婚婚非非常常容容易易，夫夫妻妻俩俩也也都都会会更更少少花花费费时时间间来来努努力力促促使使婚婚姻姻成成功功。因因此此，在在一一个个想想离离就就离离的的离离婚婚体体制制下下，趋趋势势是是一一连连串串时时间间较较短短的的、或或许许不不再再是是伴伴侣侣性性的的婚婚姻姻替替代代了了持久的单一伴侣婚姻。持久的单一伴侣婚姻。”理查德理查德A A波斯纳波斯纳经济分析：实现效用最大化？经济分析：实现效用最大化？婚婚姻姻是是人人们们为为了了满满足足自自然然属属性性并并降降低低交交易易费用而实现效用最大化的一种组合形式。费用而实现效用最大化的一种组合形式。v获得性的满足和情感的寄托获得性的满足和情感的寄托v分工协作以期获取收益最大化分工协作以期获取收益最大化v基于信赖利益获得生活保障基于信赖利益获得生活保障v互相提供信用，协调人力资本投资的收益互相提供信用，协调人力资本投资的收益总结：从多种视角理解婚姻制度总结：从多种视角理解婚姻制度 “法法律律应应该该和和国国家家的的自自然然状状态态有有关关系系；和和寒寒、热热、温温的的气气候候有有关关系系；和和土土地地的的质质量量、形形式式与与面面积积有有关关系系；和和农农、猎猎、牧牧各各种种人人民民的的生生活活方方式式有有关关系系。法法律律应应该该和和政政治治制制度度所所能能容容忍忍的的自自由由程程度度有有关关系系；和和居居民民的的宗宗教教、性性癖癖、财财富富、人人口口、贸贸易易、风风俗俗、习习惯惯相相适适应应。最最后后，法法律律和和法法律律之之间间也也有有关关系系，法法律律和和它它们们的的渊渊源源，和和立立法法者者的的目目的的，以以及及和和作作为为法法律律建建立立的的基基础础的的事事物物的的秩秩序序也也有有关关系系。应应该该说说从从所所有有这这些些观观点点去去考考察察法法律律。”孟德斯鸠孟德斯鸠最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）干问题的意见（试行）凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。“涉外涉外”要素的判断依据要素的判断依据“涉外涉外”要素的判断标准要素的判断标准“涉外要素涉外要素”主体主体事实事实客体客体产生、变更或者消灭民事权利义务关系产生、变更或者消灭民事权利义务关系What dose“Foreign law”mean?The expression“foreign system of law”means a distinctive legal system prevailing in a territory other than that in which the court functions.It therefore includes,not merely the law existing in a state under a foreign political sovereignty,but also the law prevailing in a subdivision of the political state of which the forum is part.华侨的定义华侨的定义1 1、中华人民共和国归侨侨眷权益保护法第二条、中华人民共和国归侨侨眷权益保护法第二条第一款：第一款：华侨是指定居在国外的中国公民华侨是指定居在国外的中国公民。2 2、国务院侨办、国务院侨办20052005年年1111月月8 8日关于对华侨定义中日关于对华侨定义中“定居定居”的解释的解释(试行试行):一、定居是指中国公民已取得一、定居是指中国公民已取得住在国长期或者永久住在国长期或者永久居留权居留权。二、中国公民虽未取得住在国长期或者永久居留二、中国公民虽未取得住在国长期或者永久居留权，但已取得权，但已取得住在国连续住在国连续5 5年年(含含5 5年年)以上合法居留资以上合法居留资格格，并，并在国外居住在国外居住，视同定居。，视同定居。华侨的定义华侨的定义三、有下列情形之一者，不被视为定居：三、有下列情形之一者，不被视为定居：1.1.出国留学生出国留学生(包括公派和自费包括公派和自费)在外学习期间；在外学习期间；2.2.因公出国人员因公出国人员(包括劳务人员包括劳务人员)在外工作期间。在外工作期间。上述解释仅适用于华侨身份的认定，有关华侨上述解释仅适用于华侨身份的认定，有关华侨在国内的政策待遇，按有关具体规定执行。在国内的政策待遇，按有关具体规定执行。v香港婚姻条例第香港婚姻条例第1313条、条、1414条条 结婚的任何一方，年龄均不得小于结婚的任何一方，年龄均不得小于1616岁。岁。如如果果任任何何一一方方当当事事人人超超过过1616岁岁，但但未未满满2121岁岁，又又非非鳏鳏夫夫寡寡妇妇，她她/他他必必须须向向婚婚姻姻登登记记官官提提交交婚婚姻姻条条例附表例附表3 3指明的一名或多于一名有关人士的同意书指明的一名或多于一名有关人士的同意书。涉外因素引发的法律问题涉外因素引发的法律问题 例示例示 31、只有永远躺在泥坑里的人，才不会再掉进坑里。黑格尔32、希望的灯一旦熄灭，生活刹那间变成了一片黑暗。普列姆昌德33、希望是人生的乳母。科策布34、形成天才的决定因素应该是勤奋。郭沫若35、学到很多东西的诀窍，就是一下子不要学很多。洛克