国际贸易争议的预防和处理

第九章争议的预防和处理 在国际货物买卖合同的执行过程中，由于运输过程较长，货物面临着各种风险，买卖双方也会由于各自权利、义务的问题，而产生种种争议（dispute）。双方发生争议的原因大致分为三类：卖方违约;买方违约;合同规定不明确。第九章国际贸易争议的预防和处理第一节货物的检验第二节争议与索赔第三节 不可抗力第四节 国际贸易仲裁第一节 货物的检验一、检验的内容二、检验的作用三、检验权四、国际检验机构五、合同中的商检条款一、一、检验的内容检验的内容 对于有形的货物贸易而言，检验主要是针对：对于有形的货物贸易而言，检验主要是针对：品质、数量、包装、卫生、原产地、价值等方面品质、数量、包装、卫生、原产地、价值等方面的检验。的检验。二、检验的作用二、检验的作用 5（一）（一）履行合同的重要环节履行合同的重要环节l为为公公平平起起见见，由由双双方方都都同同意意的的第第三三方方进进行检验的。行检验的。l对对于于需需要要法法定定检检验验的的货货物物，必必须须经经过过检检验，才能进出口。验，才能进出口。l在在以以信信用用证证为为结结算算方方式式的的条条件件下下，只只有有通通过过检检验验得得到到检检验验证证书书，作作为为议议付付的的单单据据之一。之一。（二）有效解决争议（二）有效解决争议 若若不不明明确确检检验验的的时时间间、地地点点，买买卖卖双双方方很很难确定责任应属何方，从而引起争议。难确定责任应属何方，从而引起争议。（三）（三）保证进口商品的品质和数量保证进口商品的品质和数量（四）（四）保证出口商品的品质和数量保证出口商品的品质和数量（五五）为为对对外外贸贸易易关关系系人人办办理理鉴鉴定定业业务务，提提供方便供方便第一节 货物的检验一、检验的内容二、检验的作用三、检验权四、国际检验机构五、合同中的商检条款三、三、检验权检验权依依照照合合同同的的约约定定，买买方方或或卖卖方方所所享享有有的的对对进出口商品进行最终检验鉴定的权利。进出口商品进行最终检验鉴定的权利。1、买方检验权、买方检验权2、卖方检验权、卖方检验权1、买方检验权、买方检验权买买方方收收到到（received）货货物物并并不不等等于于他他已已经经接接受受货货物物。为为保保障障买买方方利利益益，合合同同检检验验条条款款一一般般规规定买方检验权定买方检验权三个环节：三个环节：经过交付（经过交付（delivery）、）、检验或查看（检验或查看（inspectionorexamination）、）、接受或拒收（接受或拒收（acceptanceorrejection）2、卖方检验权、卖方检验权如果合同中的检验条款规定，以卖方检如果合同中的检验条款规定，以卖方检验为准，此时就排除了买方对货物的检验为准，此时就排除了买方对货物的检验权。验权。第一节 货物的检验一、检验的内容二、检验的作用三、检验权四、国际检验机构五、合同中的商检条款四、国际检验机构四、国际检验机构官方检验机构：由国家设立。官方检验机构：由国家设立。半官方检验机构：一定权威的，由国家政府半官方检验机构：一定权威的，由国家政府授权，代表政府行使某项商品检验或某一方授权，代表政府行使某项商品检验或某一方面检验管理工作的民间机构。面检验管理工作的民间机构。非官方：由私人创办的、具有专业检验、鉴非官方：由私人创办的、具有专业检验、鉴定技术能力的公证行或检验公司。定技术能力的公证行或检验公司。中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局中中华华人人民民共共和和国国国国家家质质量量监监督督检检验验检检疫疫总总局（局（AQSIQ）由由原原国国家家质质量量技技术术监监督督局局和和原原国国家家进进出出境境检检验验检检疫疫局局合合并并组组建建，是是主主管管全全国国质质量量、计计量量、进进出出境境商商品品检检验验、出出入入境境卫卫生生检检验验、出出入入境境动动植植物物检检疫疫和和认认证证认认可可、标标准准化化工工作的行政执法机构。作的行政执法机构。其其各各省省、自自治治区区、直直辖辖市市的的分分支支机机构构监监督督管理本地区的进出口商品检验工作。管理本地区的进出口商品检验工作。第一节 货物的检验一、检验的内容二、检验的作用三、检验权四、国际检验机构五、合同中的商检条款五、合同中的商检条款4（一）检验时间（一）检验时间检验时间就是检验的有效期限。检验时间就是检验的有效期限。进口商品进口商品的检验时间：与索赔期限密切的检验时间：与索赔期限密切联系。联系。出口商品出口商品的检验时间：出口装运的期限的检验时间：出口装运的期限（卖方要确保货物在装运前检验货物和（卖方要确保货物在装运前检验货物和取得检验证书。）取得检验证书。）（二）检验地点（二）检验地点 1 1、在出口国检验、在出口国检验 2 2、在进口国检验、在进口国检验 （三）检验证书（三）检验证书检验证书的作用检验证书的作用（inspection inspection certificatecertificate）是是商商检检机机构构对进出口商品检验、鉴定后所出具的证明文件。对进出口商品检验、鉴定后所出具的证明文件。检验证书种类：检验证书种类：常见的检验证书有：常见的检验证书有：1、品品质质检检验验证证书书（inspection certificate of quality）2、重重 量量 或或 数数 量量 检检 验验 证证 书书(inspection certificate of weight and quantity)3、包包装装检检验验证证书书(inspection certificate of packing)4、兽兽医医检检验验证证书书(veterinary inspection certificate)5、卫卫生生检检验验证证书书（sanitary inspection certificate）6、消消毒毒检检验验证证书书(disinfection inspection certificate)7、熏熏 蒸蒸 证证 书书(inspection certificate of fumigation)8、温温 度度 检检 验验 证证 书书(certificate of temperature)9、残残损损检检验验证证书书(inspection certificate on damaged cargo)10、船船舱舱检检验验证证书书(inspection certificate on tank/hold)11、货货 载载 衡衡 量量 检检 验验 证证 书书(inspection certificate on cargo weight&measurement)12、价值证明书、价值证明书(certificate of value)13、原产地证书、原产地证书(certificate of origin)（四）检验费用（四）检验费用 根据根据INCOTERMS2010中的规定：除非中的规定：除非另有规定，买方应承担（装运前）检验的费用。另有规定，买方应承担（装运前）检验的费用。第二节 争议与索赔一、争议的类型与产生的原因一、争议的类型与产生的原因二、违约的一般救济方法二、违约的一般救济方法三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款四、争议及其处理四、争议及其处理一、争议的类型与产生的原因一、争议的类型与产生的原因指有关当事人对彼此之间的权利义务指有关当事人对彼此之间的权利义务的不同主张。的不同主张。二、违约的一般救济方法二、违约的一般救济方法(一）一）实际履行（实际履行（special performancespecial performance）（二）解除合同（二）解除合同（rescission）（三）损害赔偿（三）损害赔偿（damages）(一）实际履行（一）实际履行（specialperformance）受损方不用金钱补偿等其他方式，受损方不用金钱补偿等其他方式，而直接要求或通过法院强制违约方履行而直接要求或通过法院强制违约方履行合同的方法。合同的方法。联合国国际货物销售合同公约采用联合国国际货物销售合同公约采用了这种救济方法。了这种救济方法。第二节 争议与索赔一、争议的类型与产生的原因一、争议的类型与产生的原因二、违约的一般救济方法二、违约的一般救济方法三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款四、争议及其处理四、争议及其处理三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款 （claim clause）主要包括：主要包括：索赔依据、索赔期限、索赔金额及索赔办索赔依据、索赔期限、索赔金额及索赔办法等。法等。罚金或违约金条款（罚金或违约金条款（大宗或重要商品和服大宗或重要商品和服务）务）第二节 争议与索赔一、争议的类型与产生的原因一、争议的类型与产生的原因二、违约的一般救济方法二、违约的一般救济方法三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款四、争议及其处理四、争议及其处理四、争议及其处理 协商调解仲裁（裁决都是终局性的）诉讼实践中：各国商人大都本着“仲裁优于诉讼，调解优于仲裁，而防止争议胜过调解。第二节 争议与索赔一、争议的类型与产生的原因一、争议的类型与产生的原因二、违约的一般救济方法二、违约的一般救济方法三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款四、争议及其处理四、争议及其处理本节结束本节结束第三节不可抗力 非人力所能控制的客观情况 使得合同无法履行或无法彻底履行合同执行过程 不可抗力第三节不可抗力一、不可抗力的定义一、不可抗力的定义二、不可抗力事件的通知和证明二、不可抗力事件的通知和证明三、不可抗力事件的法律后果三、不可抗力事件的法律后果四、合同中的不可抗力条款四、合同中的不可抗力条款一、不可抗力的定义一、不可抗力的定义（forcemajeure）是是指指货货物物买买卖卖合合同同或或服服务务贸贸易易合合同同签签订订后后，由由于于发发生生了了合合同同当当事事人人无无法法预预见见、无无法法预预防防、无无法法避避免免和和无无法法控控制制的的事事件件，以以致致合合同同不不能能履履行行或或不不能能如如期期履履行行，发发生生意意外外事事件件的的一一方方可可以以免免除除履履行行合合同同的的责责任任或或推推迟履行合同迟履行合同。构成条件构成条件：一般都认为构成不可抗力事件应当具备一般都认为构成不可抗力事件应当具备以下条件：以下条件：v 事件的发生及其造成的后果是当事人无事件的发生及其造成的后果是当事人无法预见、无法控制、无法避免和不可克服的；法预见、无法控制、无法避免和不可克服的；v 事件是在有关合同成立以后发生的；事件是在有关合同成立以后发生的；v 不是由于任何一方当事人的故意或过失不是由于任何一方当事人的故意或过失所造成的。所造成的。二、不可抗力事件的通知和证明不可抗力证明文件对方三、不可抗力事件的法律后果三、不可抗力事件的法律后果不可抗力所引起的后果：不可抗力所引起的后果：解除合同；解除合同；变变更更合合同同（包包括括替替代代履履行行、减减少少履履行行或或推推迟履行）。迟履行）。四、合同中的不可抗力条款四、合同中的不可抗力条款不可抗力事件的范围不可抗力事件的范围不可抗力事件的后果不可抗力事件的后果不可抗力事件发生后通知对方的期限和不可抗力事件发生后通知对方的期限和方式方式提交不可抗力事件的证明文件提交不可抗力事件的证明文件案例分析案例分析案例1 甲国商人分别与乙国和丙国商人签订了出口合同。不久，甲国对乙国宣战，进入战争状态，甲国商人遂以不可抗力为由，宣布撤销上述两个合同。你认为甲国商人的行为是否合理？案例2 国内某出口公司与某外商签订了一份农产品出口合同，签订日期为9月1日，合同规定装船日期为1012月份。但9月中旬后，国内市场该产品价格上涨，该合同因亏损过高不能出口，经查发现国内市场产品涨价的原因是7月中旬产地曾发生过严重水灾，货源受损所致。请问，在此情况下，我方是否可以利用不可抗力条款，以免除责任？本案中我方应吸取什么教训？第四节国际贸易仲裁一、仲裁协议的形式二、仲裁机构三、仲裁裁决的承认和执行第四节国际贸易仲裁一、仲裁协议的形式根据仲裁协议达成的时间(但它们的效力是一样的)：双方当事人在发生争议前在买卖合同合同中订立的条款，即仲裁条款（arbitrationclause）；双方当事人在发生争议后订立的提交仲裁协议（submissionarbitrationagreement）。二、二、仲裁机构外贸业务中经常遇到的外国仲裁机构：瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、英国伦敦仲裁院、瑞士苏黎世仲裁院、日本国际商事仲裁协会、美国仲裁协会、意大利仲裁协会等。我国常设的仲裁机构：中国国际经济贸易仲裁委员会；海事仲裁委员会。实务：订立进出口合同中的仲裁条款时，应争取在我方仲裁，且一般都订明在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。三、仲裁裁决的承认和执行（一）仲裁裁决的承认效力（二）裁决的执行（三）仲裁费用（一）仲裁裁决的承认效力（一）仲裁裁决的承认效力 裁裁决决的的承承认认法法院院根根据据当当事事人人的的申申请请，依依法法确确认认仲仲裁裁裁裁决决具具有有可可予予执执行行的的法律效力法律效力。仲仲裁裁裁裁决决是是终终局局性性的的，一一经经作作出出，就就具有法律效力，对双方当事人都有约束力。具有法律效力，对双方当事人都有约束力。（二）裁决的执行（二）裁决的执行 裁决一经作出，裁决一经作出，当事人应当自动履行裁决当事人应当自动履行裁决。若若败败诉诉方方不不执执行行裁裁决决，胜胜诉诉方方有有权权向向有有关关法法院起诉，请求法院强制执行院起诉，请求法院强制执行。1958年6月10日联合国在纽约召开了国际商事仲裁会议，通过了承认与执行外国仲裁裁决公约。我国于1987年4月正式加入了这一公约。（三）仲裁费用（三）仲裁费用 通常在仲裁条款中明确规定除仲裁费用通常在仲裁条款中明确规定除仲裁费用的负担方。的负担方。一般规定由一般规定由败诉方败诉方承担，也有的规定为由仲承担，也有的规定为由仲裁庭酌情决定。裁庭酌情决定。仲裁费用一般按争议价值的仲裁费用一般按争议价值的01%1%收取。收取。本章节结束四、仲裁程序（一）提出仲裁1、提交仲裁申请书；2、仲裁机构收到仲裁申请书及有关附件后，经审查认为手续完备，即予立案，并立即向被申请人发出仲裁通知；3、预缴仲裁费。（二）仲裁的审理原则：以事实为依据，以法律为准绳，参考国际惯例，独立公正的处理争议。仲裁庭主要通过三个途径来查明案件的事实：e通过争议当事人对案件事实的书面陈述；e开庭审理时仲裁庭对事实的调查；e仲裁庭进行实地调查。（三）仲裁裁定 仲裁裁决是仲裁程序的最后一个步骤。我国仲裁规则规定，仲裁裁决书作出的日期即为仲裁裁决生效的日期。