新形势下国有企业法人治理结构的构建

新形势下国有公司法人治理构造的构建 本科“工商管理”张译镭摘要: 本文分析了目前国有公司改革和改制的现状及国有公司法人治理构造构建的必要性和现实意义;对法人治理构造的理论界定进行了论述；对现行国有公司法人治理构造存在的重要问题及其成因进行了分析；论述法人治理构造的制衡机制及其运营机理;提出构建国内国有公司法人治理构造的几点设想,从理论上对国有公司法人治理构造构建的具体操作进行了论述.核心词:国有公司法人治理 构造 构建 党的“十六大”明确提出:建立现代公司制度是国有公司改革的方向。如果说以往的改革是如何“老旧”，那么目前的改革则是如何“创新和发展”。党在制定“十一五”规划中,明确提出了，发展是硬道理,抓好发展是执政兴国的第一要务,因而改革更加艰巨，发展更为重要。正是这种布满机遇和挑战的改革，推动始终作为经济体制改革核心的公司改革从过去“放权让利”转向“建立现代公司制度”的轨道。社会主义市场经济体制的建立既涉及市场体系和市场机制的建立和健全、配套改革的适应等宏观领域的改革，也涉及市场微观基本的公司改革,并且后者更为重要。作为市场主体的公司,既是发挥市场配备资源作用的主体,又是实现宏观经济正常运营的细胞。因此,公司的行为规范化,运营机制与市场经济接轨,成为社会主义市场经济体制建立的首要任务。 建立现代公司制度，正是从上述考虑而列为转轨改革的首任。现代公司制度的建立面临着许多难题，有些是目前难以一步到位的改革，如社会保障体系与公司离退休、失业、医疗保险的完全接轨等。近年积聚的国内国有公司的许多问题,是在旧的公司管理体制下长期运作积累形成的,决不也许在原有体制下纠正，只能在新体制下逐渐解决。近年来国有公司亏损严重，效益滑坡,负债直线上升。虽然通过这几年的国有公司体制改革,大多数国有公司（大中型)初步建成了现代公司制度,但大多数大中型公司还是没有走出困境。就目前的情形来看,成效也还不是很抱负。以“产权明晰、权责明确、政企分开、管理科学”为特性的现代公司制度被称为现代经济管理科学的创举，由于其产生的社会经济效益不亚于第一、二次产业革命,因而成为国内公司改革的必然选择。现代公司制度的核心是产权制度,构造是法人治理构造，运营机制与市场经济接轨，目的是产权运营高效化。因此，没有合理的组织治理机构和运作机制，就不也许产生组织的高效化和目的的最优化。以产权运作为核心的现代公司制度,要实现产权运作目的(最大效益），一方面必须有规范化的公司组织机构和运作机制，而法人治理构造正是公司运作机制的优化选择，成为现代公司制度构件的基本。 一、法人治理构造的理论界定 （一）法人治理构造的内涵 现代公司的法人治理构造,是现代公司制度的基本框架和运作机理的高度概述。在产权主体多元化、利益主体多极化的现代公司中,浮现了管理层次和权、责、利划分的多层次。如何将这一多元化的社团组织管理规范化,既符合各投资主体的利益,又满足各主体的规定,保证产权运作的最大效益，始终是公司管理的焦点，在公司这一特殊法人实体诞生之日，这一问题的摸索就在不断进行着，在长达近一种世纪的公司组织演变和体制优化过程中，诞生的法人治理构导致为现代公司制度的必然选择，有其客观必然性。法人治理构造，顾名思义就是以法人为核心治理公司的一种公司组织管理体系及其运作机制的总和。因此，要理解这一概念，一方面必须理解法人、公司法人、治理构造等基本内涵。所谓法人:是指在法律上具有独立人格化地位的社会经济组织,它是相对“自然人而言”的。 公司法人属社团法人,是公司出资者以赚钱为目的而依法拟制的人格化的社会经济组织。 治理构造是治理组织系统的构造体系，涉及两层含义:一是组织构造,它是治理构造的组织保证,是硬件。二是组织运作机理，它是组织运作及治理的机理。这样，在上述概念的基本上，法人治理构造可表述为：系指一组联结并规范公司法人的所有者(股东)、支配者(董事)、经营者及劳动者之间权、责、利关系的组织体系和运作机制的总称。 （二)法人治理构造中的产权关系及界定 就法人治理构造的产权构造组织特性来看,体现为“三权分立”，即出资者所有权、法人财产权与经营权的主体在产权运作过程中的独立性。三权独立是三权互相制约的基本,而三权独立的客观确立,又以三权的清晰界定为前提。 、公司法人财产权。系指公司法人对出资者注入公司的资本依法享有占有、使用、收益和处置的权力。占有权是相对于出资者让渡其财产经营权于她人而言的,有了占有权，也就有了实际使用、处置财产的权利。使用权是指具体动用法人财产进行营运的权利,涉及决定投资方向、规模等。收益权就是凭借财产的经营和营运效果获取收益的一种权利，法人财产可同步存在在多种收益权主体。处置权集中体现为买卖和转移法人财产的权利。 、出资者所有权。系指投入公司的资本金所形成的公司法人财产的投资主体所拥有的财产权利。从财产的归属讲,这种所有权的主体是出资者,即谁出资谁就享有出资者所有权。出资者对其财产只享有价值形态的所有权。 3、经营权。经营权是经营者对法人财产实际拥有的使用、收益和处置的权利。经营权由所有权决定并受其制约,有什么样的所有权,就会有什么样的经营权，经营权是所有权的派生形式，经营权对所有权又有反作用,经营权的扩大和缩小,会直接或间接影响所有权。在公司的实际运作中,法人财产权与经营权互相制约，法人财产的经营决策权以董事会决定经理人选、报酬类型及数量多寡的形式约束着经营权,而经营权则以经理人员素质的高下及其努力限度，对法人财产权所承当的实现股东利益最大化的责任,产生着直接的影响。， (三）法人治理构造的制衡机制及其运营机理 法人治理构造的四大制衡机制以其科学性而被公司承认，并随公司的发展逐渐完善。法人治理构造的四大制衡机制 （1)信任托管委托代理机制。股东基于信任推选董事，董事接受委托构成董事会托管公司法人财产和负责公司经营。股东大会是公司的非常设性权力机构，董事会则是常设性权力机构，董事长是公司的法定代表人。 (2)以委员会制为权力行使方式的纵向分权机制。 最高权力机构股东大会通过信任托管机制，授权董事会行使最高决策权,董事会再经委托代理机制聘任或任命总经理具体负责经营管理,总经理再逐个聘任其她高档职工,完毕具体管理事务。同步,由股东和职工共同推选监事构成监事会,对董事长、总经理、高档职工行使监督权力。在具体行使权力的形式上，股东大会、董事会、监事会都采用委员会制。所谓委员会制是指职权的行使和职责的承当归于多人构成的集体,采用会议表决的方式进行决策，参与集体决策的成员，无论其职位如何,都必须遵循少数服从多数的原则。 （3）动力机制 公司治理构造的动力机制是指促使治理构造发展的动力系统构成要素，如权力机制、利益机制、竞争机制、风险机制等之间的互相联系、互相作用、互相制约关系及其共同发挥系统功能的运营方式。 （4)监督约束机制 、没有制约的权力必然产生腐败和滥用。由于公司的权力活动重要集中在经营管理领域，因此公司的监督约束机制，重要在这一领域。它涉及严密的监督机构体系;完善的责任体系;客观的市场评价机制。股东集体监督和个人监督分立并存，股东大会采用委员会制,行使选择经营者的职权时,具有集体监督的性质。、制衡机制的运营机理 多种制衡机制的作用,实现于所有权(股东)、支配权(董事会)、管理权（经理）的分离，这是一种在市场经济条件下形成的有着特定联系的社会分工,并通过三者之间的权利平衡和利益平衡,来推动治理构造的正常运营。制衡机制是多种机制运作中互相作用形成的权、责、利对等关系,是以动力机制与约束机制为核心的公司组织合理化机制。 二、现行国有公司法人治理构造存在的重要问题及其成因分析 (一)存在的重要问题 国有公司是在特定的历史条件下，按老式的社会主义模式建立起来的,随着市场经济的建立和经济体制政革的不断进一步，公司逐渐的政府化、社会化,潜存的问题日益成为公司改革的障碍。 目前，国有公司法人治理构造存在的重要问题有: 第一、公司的承当过重:富裕职工、闲置人员和离、病、退人员包袱沉重；公司负债率过高;公司办社会包袱沉重;公司亏损严重。 第二、经营者行为偏差问题 处在治理构造中心地位的经营者,由于缺少有效的制约机制,浮现行为偏差，重要体现为: (1)寻租行为,公司经营者运用公司和个人地位具有的某些特权、优势等条件赚取经营外和职业外收入，如将政策性资金用于非政策性经营,经营者随意提高自己的收入,扩大与职工的收入差距等。（)逃避行为，重要涉及逃债，相应当承当的债务不承认;逃亏，将经营性亏损冒充政策性亏损等。（)随意行为，体现为重经验不重科学；重主观不重客观;重短期不重长期;重得到信息不重分析、运用信息等。(4)粗放行为,典型体现为超越偿债能力大规模举债,制造虚假注册资金办项目,挤占挪用流动资金搞固定资产投资,公司文化建设单薄。 (二)问题的成因 产生上述问题的因素是多方面的,归纳起来重要有: 1、公司目的多元化。国有公司目前承当着经济、社会、政治、国际的种种责任和目的,目的的多元化，直接导致国有公司内部机构与人员的目的同公司的目的无法协调一致。且公司内部的部分机构其职责完全是社会和政治的而不是公司的，其主管部门往往超越于公司之上对具进行评价和约束。这种多元化目的,不仅冲谈了公司直接目的,也使之软化,缺少有效的约束机构。致使公司内部机构的个体目的刚性,缺少约束,易形成小集团环境和本位主义。 、国有公司组织机构高度构造化。国有公司目前的管理体制及内部机制是类似于军队和行政机构、金字塔型职能式的机构组织形式。这种构造在理论上是有序状态,但对剧烈的市场变化却反映迟钝,加之公司的相称多的“必备”机构的存在，致使国有公司内权利分割严重、本位主义泛滥，部门间信息不灵。 3、政企不分。具体来说，分三个层次:一是政企资产不分,连结政府和公司之间的国有资产在产权主体上划分不明确;二是政企职能不分；三是政企组织和形式不分。 此外，尚有观念转换滞后、利益作梗等因素的影响。 三、构建国内国有公司法人治理构造的几点设想 针对国内实情，国内国有公司法人治理构造的构建,要在“发挥党组织政治核心作用，坚持完善厂长(经理)负责制,全心全意依托工人阶级”这三句话的原则指引下，以公司法为根据,以新三会(股东会、董事会、监事会）为主体框架。在国内渐进式改革的大环境下，可设想通过机制建立(法人治理构造的运营机制)，推动法人治理构造的确立。 (一)运用立体思维以全方位渗入的方式，构建公司党组织的工作运营机制 公司党组织应根据十六大提出的规定,认真学习邓小平理论,贯彻贯彻江泽民同志提出的“三个代表”的思想，全心领悟胡锦涛主席提出的“适应形势变化,转变发展方式,发明新的辉煌”来指引我们整个事业和各项工作。加强党的组织建设，在思维方式和行为方式上,由惯于筹划经济向适应市场经济转变;在工作方式上，由直接参与向间接引导转变;工作空间由公司内部向公司外部扩展。具体地说就是对的解决五个关系，开拓畅通四条途径。 五个关系:一是市场经济与党性的关系；二是抓党建与搞好公司经营管理的关系,党是公司的核心;三是继承和发展的关系；四是教育与约束的关系;五是注重目前与长远的关系。 四条途径为:一是通过公司党组织进一步、广泛地开展多种活动，掌握公司生产经营的第一手资料，为生产经营提供决策的根据；二是通过公司党组织的成员依法定程序进入董事会、经营班子、监事会担任职务，叁与决策、执行、监督;三是通过加强与其她组织的联系与合伙来扩大公司党组织的作用;四是通过完善公司党组织自身的思想建设、组织建设来保证党的政治核心作用。 （二)建立和完善经营者的鼓励约束机制 在鼓励方面,可考虑“跨时酬金鼓励”制。具体设想是:将经营者的劳动报酬分为两部分，一部分是根据当年经营绩效给付的浮动幅度较小的基本工资,一部分是经营期满或卸任根据公司综合经营绩效给付的风险酬金。并且在具体分割比例上应坚持前者小后者大的原则,以便使经营者在兼顾短期效益的同步，把生产经营重点放在公司的长期发展方面。在约束方面,可考虑产权约束、利益约束、机构约束和成就约束等并行。具体措施,从公司内部讲:（1)建立公司经营者个人收人和财产申请登记制度。(2)设立考核指标，强化责任约束。(3)实行风险抵押，强化利益约束。(4)实行工效挂钩，强化分派约束。 (三）建立和健全董事会的运作机制 董事会是法人治理构造的中枢机构，结合国外通行做法与国内实情，可设想： 1、优化董事会构造。构造决定功能，国内目前董事会成员中,内部董事占很大比例，因受缚于公司管理层的惯性思维方式,内部董事就公司发展难以提出新颖的战略观点，难于对管理层的工作进行客观公正的监督和评价。故优化董事会的成员构造，其现代方式可考虑内部重组和外部引入。 2，建立健全董事会的办事机构。董事会至少应下设四个专门委员会，分别负责协助董事做好各项工作。下设的四个专门委员会:A执行委员会，B审计委员会，报酬委员会,D提名委员会。 3、强化董事会的基本功能，制定公司战略决策和负责总经理业绩评价，是董事会的两项基本职责。董事会应充足介人公司的战略筹划过程。这样既利于制定现实、科学的筹划,又易于被具体执行的管理层所接受和理解。 (四）以法律形式确立由职代会直接推举职工代表入选董事会的“进入机制” 国内公司法规定,只有在国有独资公司中,职工代表方可入选董事会，而在有限公司和其她形式的有限责任公司中,职工代表只能入选监事会。这一规定存在两个问题:一是使职代会和董事会之间失去了联系纽带和互相作用的支点;二是使非国有独资公司的职工因用工主体的经济性质不同，而蒙受政治性歧视。要解决这两个问题,必须完善现行的公司法规,将职工代表进入董事会以法律形式确立下来,具体操作可考虑由职代会直接推举职工代表进入董事会，因素在于这种选择能在法律上赋予职代会以直接选举董事的权力。 (五)以否决制构建多种权力机构之间的制衡关系 要解决这一难题,必须解决好如下三种关系:一是职代会与股东会之间的否决关系;二是职代会与董事会之间的否决关系;三是职代会与公司经理之间的关系。 (六)在职工、经营者与股东之间构建物质利益的趋同机制 公司职工与股东是两个不同的经济利益主体，两者问的关系解决不好,坚持职工代表进入董事会以及强化职代会在治理构造中的制衡作用,就会成为无源之水,无本之木。解决这一问题的核心，是把公司内部职工哺育成一种独立的封闭的产权主体,使之与资产所有者或全体股东形成利益趋同机制。具体措施是对现行的公司内部职工构造模式进行改组或重造,重造公司内部职工持股模式的基点，要侧重于以职工从事投资所盼望获取的利益和资本，有助于同公司赚钱水平、资产增值和长期发展能力这几方面紧密地结合起来。构建国有公司法人管理构造波及内容的广泛性、复杂性,决定了构建既适合国内公司现状,又符合规范化规定的法人治理构造，是一项长期而艰巨的复杂系统工程。因国有公司法人治理构造能否实现构建,直接关系到现代公司制度的建立，目前需加快改革步伐。国有公司法人治理构造构建的现实发展,迫切规定政府加大政治体制改革力度,彻底转变政府职能;加快产权制度改革，明确国有资产的产权主体及产权主体的权、责、利关系;建立一种合理的国有资产委托代理机制;加快公司家人才市场建设，形成经营管理人员的生成机制。同步也意味着国有公司法人治理构造的合理构建,也是一种循序渐进地过程，随着国内社会主义市场经济建设的不断进一步,这项工作也会日渐完善和成熟。重要参照文献1张泽荣股东和职工谁是公司的主人。2樊钢风 中国渐进式改草的特点是什么。3孔注源 现代公司制度形态、构造、条件与过程。陈文章 论现代公司领导体制的制衡机制。王维凯 朱其高有关国有大中型公司领导体制改草的思考。6马洪川 论建立现代公司制度与国有公司改革。7李克明 国内产权制度改革座谈会观点综述。 中国社会科学院工业经济研究所赴中纺机考察组川对中纺机建立现代公司制度的考察。9卢昌崇 公司治理机构功能缺陷的因应对策。10桑百川 国内公司治理构造的选择。