合同成立和生效

B合同t2和 、一厶匚nnnnn一合.同.成.立.的.概.念一和.要.件-丄S丄合同成立的概念.UUUnUnU所一谓.合.同.的.鉴立.，-是一指.订.约.当一*通.过.要.约.和.承一诺一的.方一式-对-合一同的一主.要一条一款一达.成一丄合一意一，-即.双方当事意思一表示致而建立丄合同一关系，-表明一丄合同订-立一过一程的.完结合一同成立的本-质是一当一事一人关一于债一的关一系一而一表达一的一意一思一取一得一一U致，-意味着合同一关系的一存在由于合同一是双方或-多一方一当一事一人_之一间一发-生一的一法一律一行一为-，一单一方一法一律一行一为一不能一构一成合一同一这一就一意一味一着一成一立一一份一合一同，一其主体必须一是两个或者两个以上亠并一对合同一的一主一要-条一款-达一成一丄合-意一合-同一订-立一的一过一程一就-是一当一事一人双一方一使一其一意一思一表一示一趋一于一一致一的一过一程一，-这过程在丄合一同法第丄三条:_当一事人订立一合一同一亠采取一要一约一承一诺方式二中得-以体现一因此一合一同的成一立一必一须有一双一方一或多方一当事人对合同-的一标-的一数-量-质一量-价一款-或-者-报一酬一等-内一容-协一商-n致-，-即-达一成丄合-意-IIIIII二)关于合同成立的要件,理论上有不同的看法一，一我们认一为一合同一的一成立一要件包括一以下几一X方.面.:I订-约主体存在双方或多方当事nUnU订.约.当.*对.主-要一条.款.达-成一合.意一合一同.的一成一立.口般.应一经.历一要一约一和一承一诺一的一阶一段.I二1合同生效的概念和-要件UUnUnU(-一丄合同生一效的概念一nnnnnnnn所一谓一合一同一的一生一效一，一是一指一已一经一成一立一的一合一同一在一当一事一人之间产生E定的法律效力,也就是通常所说的-法一律一拘一束一力一丄合-同一法一第一八_条一规_定一_依一法一成一立一的一合一同一，一对当一事一人一具一有一法一律一效一力一依一法一成立一的合同，一受法律保一护这实一际上揭示一丄合同一具一有-法一律一效一力一的一根一源一，一也一为-我一们一正一确一理一解一合一同一的一效一力一提一供一丄依一据一但一是一这一种一法一律一效一力一并-不是一指-合-同一能-够-像一法一律-那一样一产一生一约一束一力一合一同一本一身-并一不是一法一律一亠而是一当一事-人丄间一的合一意-n因一此必一须一具一备一口定一的一要件一以后一才匕匕 厶冃生一效一*7才一匕匕 厶冃受一到一法-律-的-保一护一，-并一能-够-产一生一当一事-人_预一期-的一法一律-后一果一这-就-要-求一丄行-为-人具-有一相一应的一民一事-行一为匕匕 厶冃力2意思表示真实3、不违反法律和社会公共利益74、合同必须具/、备法律要求的形式。这些都在民法通则中得以体现。如果-一一方当事人不履行合同义务另-一一方当事人则可以依靠国家强制力强制其/、履行合同并承担相应的违约责任。这里强调的是合同对当事人的拘束性。(二二二)合同生效的要件所谓合同的生效要件是指使已经成立的合同发生宀 完全的法律效力所应具/、备的法律条件。正如合同法第四十四条第一一一款的规疋只有依法成立的合同才能一生效。这就意味着依法成立是合同的有效条件也即有效合同必须是已经成立的合同而且其/、主体和内容都合乎法律的规疋。我国合同法对于有效合同的具/、体要件没有集中列举但从逻辑上看合同只有成立才能一考察其/、是否有效合同成立是合同有效的刖提因此合同成立的要件也可以看成合同生效的要件。除此之外民法通则第五十五条关于民事法律行为的生效要件做出了基本规疋这些规疋对合同法是适用一的一，一有效合同一属丄民一事法律一行为一，一因.鉴合.同.的.r般.X效.要.件.还-应.当.包.括-下-面.几.点:UUUUUUUnUnU丄-行.为.具.有.相.应一的.民.事.行一为.能.力-合.同.法一第.九-条一第.口款.规一定.“当一事.订-立一合一同.，-应当具有相应的民事权旦匕匕 厶冃力和一民行一为匕匕 厶冃U力-_因此-，-无-论公民.法还-是其他组织，-在一其一签一订合一同一时一，一必一须一具一有一与一其一合一同一性一质一相一适一应的民事行为能力只一有具有相一应一的民事行为能一力-，一其一所-订一立一的_合-同一才-能一够一具一有-法一律一约-束一力一这一种一对一主一体一资一格一的一规一定一实一际一丄是一合一同一有一效一的条件，一而不是合同成一立的条件一2-意一思-表一示一真一实意一思-表一示-真一实一是-合一同一生一效一的一重一要一构一成一要一件一因一为一合一同一本一质一丄乃一是一当一事一人之一间一的一一种一合一意一，-此一种一合一意一符一合一法一律-规-定一，-依一法一律一可一以产生一法一律一约一束力一亠而一当一事-人的意-思一表一示是一否产生此种拘束力，-则一取决丄此一种一意思表示-是-否一同一行-为-人_的_真-实一意-思一相一符-合-，-也一就-是-说一意-思-表-示-是-否一真-实一在一订-立合一同一的一意-思一表-示-I中,如果方当事人的内7意思与外部表示未能达一成一一致，一即属于意思表示-不真实，一如一通过一欺.诈.胁.迫.所.产.X的.意.思.表.示.1此.时-合.同.的.效.力即受到影响-UUUUnUnU3 一-不-违.反.法.律或.者一社.会.公-共一利.益.-从.法.律.丄看，-合同之所.以匕匕 厶冃产-生.法律效力.，-就在一丄当事厶的意思表示符合法律的规定1合同不一违反法律，-主要是指一合同的内-容合法，-即一合同的各项条一款一都必须一符一合一法一律一法一规一的一强一行性一规一定一例一如行为不得买卖内容反动淫秽丄流一的录音一带一和一唱一片-等一内_容一违一法一亠当一然一应一导一致一合一同一无一效一但一若一仅一仅一只一是一部一分一条一款一违一法一，一而一确一认一部一分一无效一不影响其他部分的一效力，一可一仅确认一部分条款-无一效一合-同一不一仅一应一符-合-法一律一规一定一，一而一且一在一内一容-上一不得一违一反一社一会一公一共一利一益一将-不一违一反一社一会一公一共一利一益一作一为一合一同一生一效一要-件一亠E方一面-，-可一以一大一大一弥一补一法一律一规一定一的一不足一另一口方一面一亠也有一利丄维护社一会公共道德*7因为一社会公共利益本一身也包含-丄行-为-内一容-应一符_合-社一仝公_共一道-德-的_要-求一丄亠有-些一合-同-还必一须一具-备-特殊一要-件方一能-生一I效这些合同主要包括两种情形附条件和附期一限的一合同一1当事人根据丄合同法一第四一丄五.条.第.四.丄、六条.的.规.定.，-附生-效.条.件.的.合同，-自条件-成就时-生效O_附生效期限的合一同.，-自.期.限.届.至.时一生.效.订.立-的.合.同.，-在一所一附.条一件一成.就一时-或一所.附一生-效一条.件一到一来一时一，-合.同才一匕匕 厶冃生效有些合一同必须具备法律所要求的形一式-民一法通则-第五丄、六条规定:二民事一法一律一行一为一可一以一采用一书一面一形一式一1口头一形一式一或一者一其他形式法一律规定用一特定形式的,应当依照法-律一规一定一关一于一法一律一所一规一定一的一合一同一形一式一要一件一亠是一否一是一对一合一同一的一成立一或一生一效一要一件的一要一求一?一应一当一根据不同的合一同的性质一以及法律规定的一内一涵来具-体一确一定一如一果-形一式一要-件一属一丄成一立一要-件一，一那一么一当一事一人未一根一据一法一律一的一规一定一采一用一一定一的一形一式一，-则一合一同一不能-成一立一如一果一形一式一要-件一属一丄生一效一要-件一，-当一事-人不依一法一采一用-厶定一的一形式则一已成立的一合一同-不一匕匕 厶冃生一效一当一然一，-对丄不要一式合一同一而一言一，-可由-当-事-人_自-由-决-定-合-同-形一式_亠无一论一采_用一何一种一形一式一，-均一不影-响一合-同-的一成一立一和生一效一IIIII三合同的效力合同的生效是指业已成立的合同在当事人之间产生法疋的约束力也就是通常所说的法律效力。合同生效意味着合同对当事人产生法疋的约束力而此种约束力源于法律的赋予。也就是说合同的效力不是当事人的意志所固有的而是因为当事人的.、八 意志符合国家意志因此国家通过法律赋予当事人的意志以约束力。故认疋合同成立与否应当以当事人意思表示为决疋因素这是一一一个事实判断问题。而合同的生效则是一一一个价值判断问题了因为合同能一否生效要取决于合同是否符合法律对它的要求其/、中就包括合同的形式是否符合法律对它的要求。法律规疋应当采用书面形式或其/、他形式的合同中当事人没有采用书面形式或其/、他形式的其/、订立的合同效力如何呢?目刖存在着以下几种观占八、:1.成立要件说。此种观占八、认为当法律规疋合同应当采用书面形式或其/、他形式时该书面形式或其/、他形式的要求只是合同的特别成立要件当法律规疋书面形式或其/、他形式为某类合同的法疋形式时其/、意义在于订立该合同时除了有当事人做出意思表示外还必须将意思表示记载于书面上否则法律不承认该合同的存在。2.生效要件说。此种观占八、认为既然法律在对合同采取书面形式或其/、他形式的规疋中使用了应当”一一一词就表明了合同的法疋形式是一一一种义务性规范当事人如果有违反自然导致合同无效。因此合同违反法疋形式的直接法律效果就是合同无效即法疋形式的要求属于合同的生效要件。3.同一一一说。该说认为合同形式既是合同成立的特别要件又是合同的生效要件。合同本质上是一一一种民事法律行为而民事法律行为由.、八 意思表示要素和其/、他事实要素构成依法律规疋意思表示本身就直接产生法律效果的该法律行为就由意思表示构成产生法律效果尚需要其/、他事实要素的法律行。为由意思表示和其/、他事实要素构成。其/、实事实包括合同的形式。如果法律规疋了合同形式的合同须具/、备特定一的一表示一形一式或履行特定的一手一续否一则合同一不-能.成.立.又.因.盘法.律.对合.同.形.式.的-规.定.属.丄强行-性规范，-而-合同不-违反强行-性规范是其生效一一丄重.要.条.件-，-所.以.，-合一同.不-具.备.法.定.形一式一，-则一合一同.无一效.IUIIII对一抗一说-该说认为，-订一立合同即使没有采用法定一形式-，-只-要其他要件-不欠一缺一，-也照样一成立并一且一生一效一，一只一是一对第一三一人不一得一主一张一第一三一人不承认该合同，-法律予以一支持口nnn5-证一据一效一力一说一该一说一认一为-亠丄合一同一法一第一条一第一2-款一中一规一定一的一书面一形一式一应一该一作为一合一同一成一立一的一证据，一不具备法定形式一的合同，一并非导一致合同不一成一立一或-不一生一效一，一而一只一是-表一明一当一事一人一没一有一足一够-证一据一表一明一合一同一已一经一成一立一或一具一备一某一项一合一同一内一容-丄此一外-，-承一认-书一面-形一式一作一为一合一同一的一成一立一要-件一或-生一效一要一件一势一必一导一致一亠合一同一法一第-J3条-规定与第-10条第一2款规定一相矛盾因此一亠只有承认合同的书-面-形-式一是-合-同-成一立一的一证_据-亠赋一丄其-强-制一执-行-的一效一力-亠才-有一助一于合一同一法一的合一同一自一由原-则-的一实一现匚区一分说一该一说一认为-，一判一定未采一取法定一形一式的一合.同.的.效.力.如.何.，-不-应.当.作-简.单.的.一刀-切一，-要.么-是.一律.有一效.，-要么一一律.无.效.，-而-是一应一当.探.究.立.法.的.本义一根据.立一法.的.本义.*确.定.没一有一采.用一要一式.形一式-的一具.体一合一同一是.否一有一效一果.形式一不一符合法一律对一它的要求，一如一没有采用书面形式-或没有经一过-批一准，-那么一它就一不-匕匕 厶冃获得一法律的一承一认一，一也一就一是一无效一所一旦说一，一因一外来一丄体一的一签证1公证审批登记等不会影响合一同的成立一，一能一影一响一的一是一合一同一的一生一效一所一以一成一立一要一件一