刑法总论张明楷课件

2021/6/161刑刑 法法 总总 论论2021/6/162绪绪 论论一、刑法学与刑事法学一、刑法学与刑事法学二、刑法解释学与刑法哲学二、刑法解释学与刑法哲学三、学派之争与学术发展三、学派之争与学术发展（一）旧派与新派的产生（一）旧派与新派的产生 ：干涉性、：干涉性、恣意性、身份恣意性、身份性、残酷性性、残酷性 ：社会的变化与犯罪学：社会的变化与犯罪学的发达的发达2021/6/163（二）旧派与新派的基本对立（二）旧派与新派的基本对立1.1.人为什么犯罪人为什么犯罪：自由意志论与决定论：自由意志论与决定论2.2.国家观国家观：个人本位与社会本位：个人本位与社会本位3.3.犯罪论犯罪论：客观主义与主观主义：客观主义与主观主义4.4.构成要件的解释构成要件的解释：严格与缓和：严格与缓和5.5.违法性违法性：无：无6.6.责任论责任论：道义责任论与社会责任论：道义责任论与社会责任论7.7.刑罚论刑罚论：报应刑论与目的刑论：报应刑论与目的刑论2021/6/164（三）当代刑法理论的对立（三）当代刑法理论的对立行为无价值与结果无价值行为无价值与结果无价值形式的解释与实质的解释形式的解释与实质的解释（四）中国刑法学的现状：（四）中国刑法学的现状：相对意志自由相对意志自由社会本位为主、逐渐转向个人本位？社会本位为主、逐渐转向个人本位？主观主义色彩主观主义色彩主观违法论、行为无价值主观违法论、行为无价值社会责任论？道义责任论？社会责任论？道义责任论？目的刑论？并合主义？目的刑论？并合主义？2021/6/165四、理论体系与研究方法四、理论体系与研究方法 刑法典体系与刑法学体系刑法典体系与刑法学体系 基本方法基本方法 具体方法：具体方法：注释研究法、历史研注释研究法、历史研究法、比较研究法、社会学研究法、究法、比较研究法、社会学研究法、案例研究法案例研究法 2021/6/166第一章第一章 刑法概说刑法概说第一节第一节 刑法的概念、渊源与分类刑法的概念、渊源与分类一、刑法的概念一、刑法的概念（一）规定犯罪及其法律后果的法律（一）规定犯罪及其法律后果的法律 犯罪法、刑（罚）法、罪刑法？犯罪法、刑（罚）法、罪刑法？保安处分与刑罚的关系保安处分与刑罚的关系 （二）刑法的地位（二）刑法的地位 刑法是公法还是私法？刑法是公法还是私法？2021/6/167 （三）刑法的指导原理（三）刑法的指导原理 正义：要求的是平等对待；正义：要求的是平等对待；合目的性：保护法益合目的性：保护法益 安定性：实定性安定性：实定性/普遍性普遍性/明确性明确性/稳定性稳定性 正义内部的冲突正义内部的冲突 合目的性与安定性的冲突合目的性与安定性的冲突二、刑法的渊源：二、刑法的渊源：法典、单行刑法、附属刑法法典、单行刑法、附属刑法 2021/6/168国内外立法渊源的现状国内外立法渊源的现状一部刑法典可以规定全部犯罪吗？一部刑法典可以规定全部犯罪吗？三、刑法的分类三、刑法的分类（一）形式分类（一）形式分类 1.1.广义刑法广义刑法与与狭义刑法狭义刑法 2.2.普通刑法普通刑法与与特别刑法特别刑法 区分意义区分意义 普通法条与特别法条普通法条与特别法条2021/6/1693.3.形式刑法形式刑法与与实质刑法实质刑法4.4.固有刑法固有刑法与与行政刑法行政刑法（形式的区分与实质（形式的区分与实质的区分）的区分）（二）实质分类（二）实质分类1.1.自由刑法自由刑法与与权威刑法权威刑法2.2.侵害刑法侵害刑法与与意志刑法意志刑法3.3.行为刑法行为刑法与与行为人刑法行为人刑法4.4.国内刑法国内刑法与与国际刑法国际刑法2021/6/1610 （三）其他名称（三）其他名称 少年刑法少年刑法 经济刑法经济刑法 消防刑法消防刑法 租税刑法租税刑法 军事刑法军事刑法 区域刑法区域刑法 2021/6/1611第二节第二节 刑法的性质、任务与目的刑法的性质、任务与目的一、刑法的性质一、刑法的性质（一）特定性（一）特定性（二）严厉性（二）严厉性（三）广泛性（三）广泛性（四）不完整性（四）不完整性（五）补充性（五）补充性（六）保障性（六）保障性 2021/6/1612二、刑法的机能二、刑法的机能（一）任务（一）任务（二）机能（二）机能 行为行为规制机能规制机能宣示刑罚？宣示刑罚？法益法益保护机能保护机能适用刑罚适用刑罚 自由自由保障机能保障机能限制刑罚限制刑罚三、刑法的目的三、刑法的目的保护法益：保护法益：狭义的法益保护与广义的法益保护狭义的法益保护与广义的法益保护2021/6/1613第三节第三节 刑法的制定、修改与根据刑法的制定、修改与根据一、刑法的制定一、刑法的制定二、刑法的修改二、刑法的修改三、刑法的根据三、刑法的根据 2021/6/1614第四节第四节 刑法的规范、体系与解释刑法的规范、体系与解释一、刑法规范一、刑法规范（一）规范的含义（一）规范的含义（二）刑法规范的不同侧面（二）刑法规范的不同侧面 法官法官 一般人一般人 立法者？立法者？二、刑法体系二、刑法体系2021/6/1615三、刑法解释三、刑法解释（一）解释的必要（一）解释的必要 你怎样解释你怎样解释凶器凶器、住宅住宅、淫秽淫秽等概念？等概念？（二）解释的目标（二）解释的目标当你难以解释凶器概念时，你觉得应当追问立法当你难以解释凶器概念时，你觉得应当追问立法者（或起草人）当初的想法吗？者（或起草人）当初的想法吗？（三）解释的效力（三）解释的效力立法解释、司法解释与学理解释立法解释、司法解释与学理解释（四）解释的方法四）解释的方法1.1.文理解释文理解释果你是法官，你的解释会起作用吗？果你是法官，你的解释会起作用吗？2021/6/1616法条阅读方法：语法法条阅读方法：语法/体系体系/目的目的/事实事实2.2.论理解释论理解释扩大解释扩大解释与与缩小解释缩小解释:印鉴印鉴/情报情报当然解释当然解释与与反对解释反对解释:二次二次/二年二年补正解释：补正解释：以下以下体系解释体系解释与与相对解释相对解释:暴力暴力 贩卖贩卖历史解释历史解释与与比较解比较解释释:遗弃遗弃 代为保管代为保管目的解释目的解释/同时代的解释同时代的解释/合宪性解释合宪性解释 2021/6/1617 解释结论不是无限的解释结论不是无限的,但解释方法是但解释方法是无穷的；无穷的；思考：刑法规定，冒充军警人员抢劫思考：刑法规定，冒充军警人员抢劫的，重于一般抢劫，那么，真正的军警的，重于一般抢劫，那么，真正的军警人员抢劫的，应否重于一般抢劫呢？人员抢劫的，应否重于一般抢劫呢？要做到：要做到：切不可：切不可：一一2021/6/1618第二章第二章 刑法的基本原则刑法的基本原则第一节第一节 刑法的基本原则概述刑法的基本原则概述一、刑法基本原则的概念一、刑法基本原则的概念 你是否觉得这个问题没有意义？你是否觉得这个问题没有意义？二、刑法基本原则的确定二、刑法基本原则的确定 能否在刑法的明文规定之外，肯定刑法的基能否在刑法的明文规定之外，肯定刑法的基本原则呢？本原则呢？责任主义原则责任主义原则2021/6/1619第二节第二节 罪刑法定原则罪刑法定原则一、法律渊源与思想渊源一、法律渊源与思想渊源 三权分立、心理强制三权分立、心理强制二、思想基础：民主主义、人权主义二、思想基础：民主主义、人权主义三、基本内容三、基本内容（一）大陆法系国家的观点：（一）大陆法系国家的观点：形式的侧面形式的侧面与与实质的侧面实质的侧面 事实上，基本内容是不能穷尽的事实上，基本内容是不能穷尽的2021/6/1620（二）我国罪刑法定原则的基本内容（二）我国罪刑法定原则的基本内容1.1.法律主义法律主义 (1)(1)成文法成文法 (2)(2)排斥行政规章制定罚则排斥行政规章制定罚则 (3)(3)排斥习惯法排斥习惯法 (4)(4)排斥判例法排斥判例法 英美是法治国家英美是法治国家,为什么可以采用判例法为什么可以采用判例法?德、日也是法治国家，为什么不得采用判例德、日也是法治国家，为什么不得采用判例法？中国可以采用判例法吗？法？中国可以采用判例法吗？2021/6/16212.2.禁止事后法禁止事后法 事后法实际上是让国民遵守行为时并不存事后法实际上是让国民遵守行为时并不存在的法律在的法律3.3.禁止类推解释禁止类推解释 你能区分你能区分类推解释类推解释与与扩大解扩大解释释吗吗?其他解释方法得出的结论肯定符合罪刑法其他解释方法得出的结论肯定符合罪刑法定原则吗定原则吗?4.4.禁止绝对不定禁止绝对不定(期期)刑刑2021/6/16225.5.明确性明确性 明确性的标准是什么明确性的标准是什么?刑法能做到绝对明确吗刑法能做到绝对明确吗?联系事态与目的，才可能明确联系事态与目的，才可能明确6.6.禁止处罚不当罚的行为禁止处罚不当罚的行为 刑法的谦抑性刑法的谦抑性 刑罚的负作用刑罚的负作用 值得处罚的标准是什么值得处罚的标准是什么?7.7.禁止残酷的、不均衡的刑罚禁止残酷的、不均衡的刑罚2021/6/1623三、罪刑法定原则的实现三、罪刑法定原则的实现（一）相反的观点（一）相反的观点（二）观念的转变（二）观念的转变 公然猥亵、拐卖成年男子怎么办？公然猥亵、拐卖成年男子怎么办？立法者不尊重稀罕之事；立法者不尊重稀罕之事；法律限制权力；法律限制权力；刑法不是万能的。刑法不是万能的。（三）制度的保障（三）制度的保障2021/6/1624第二节第二节 平等适用刑法原则平等适用刑法原则 第三节第三节 罪刑相适应原则罪刑相适应原则一、思想基础一、思想基础二、基本内容二、基本内容（一）基本内容与刑罚根据的关系（一）基本内容与刑罚根据的关系（二）罪（二）罪责责刑相适应？刑相适应？（三）具体内容（三）具体内容 2021/6/1625三、表现特点三、表现特点（一）立法上（一）立法上（二）量刑上（二）量刑上（三）执行上（三）执行上四、贯彻实现四、贯彻实现（一）平等观念（一）平等观念（二）司法的时间性与空间性（二）司法的时间性与空间性（三）电脑量刑可行吗？（三）电脑量刑可行吗？2021/6/1626第三章第三章 刑法的适用范围刑法的适用范围第一节第一节 刑法的空间适用范围刑法的空间适用范围一、概念一、概念中国人在国内犯罪好办！中国人在国内犯罪好办！外国人（外星人）在国内犯罪咋办？外国人（外星人）在国内犯罪咋办？.中国人在国外犯罪如何办？中国人在国外犯罪如何办？.美国人在美国杀中国人怎么办？美国人在美国杀中国人怎么办？.外国人在公海犯罪办不办？外国人在公海犯罪办不办？：在内地犯罪后又回到原地的，能否适：在内地犯罪后又回到原地的，能否适 用内地刑法？用内地刑法？2021/6/1627二、对国内犯的适用原则二、对国内犯的适用原则（一）原则（一）原则：属地主义：属地主义：旗国主义？：旗国主义？没有悬挂国旗但有其他标识的空间？没有悬挂国旗但有其他标识的空间？（二）例外：（二）例外：1.1.不适用不适用中国刑法中国刑法的情况的情况 2.2.不适用不适用内地刑法内地刑法的情况的情况 3.3.不适用不适用中国刑法典中国刑法典的情况的情况2021/6/1628（三）犯罪地的确定（三）犯罪地的确定与犯罪本质的关联与犯罪本质的关联与国家主权的关系与国家主权的关系行为地说行为地说结果地说结果地说中间地说中间地说遍在说遍在说2021/6/1629三、对国外犯的适用原则三、对国外犯的适用原则（一）属人管辖原则（第（一）属人管辖原则（第7 7条）条）国家主义？国际协同主义？国家主义？国际协同主义？（二）保护管辖原则（第（二）保护管辖原则（第8 8条）条）前提条件、法定刑限制、双重犯罪前提条件、法定刑限制、双重犯罪（三）普遍管辖原则（第（三）普遍管辖原则（第9 9条）条）四、对外国刑事判决的承认四、对外国刑事判决的承认 积极承认、消极承认积极承认、消极承认 2021/6/1630第二节第二节 刑法的时间适用范围刑法的时间适用范围一、刑法的时间效力的概念一、刑法的时间效力的概念二、生效时间与失效时间二、生效时间与失效时间三、溯及力三、溯及力（一）概念与原则（一）概念与原则（二）（二）1212条的理解条的理解（三）立法解释与司法解释的溯及力？（三）立法解释与司法解释的溯及力？四、限时法（或时限法）四、限时法（或时限法）2021/6/1631第四章第四章 犯罪概说犯罪概说第一节第一节 犯罪的概念犯罪的概念一、犯罪的一般概念一、犯罪的一般概念（一）四种立法定义与五种理论定义（一）四种立法定义与五种理论定义（二）刑法第（二）刑法第1313条条1.1.形式与实质的统一形式与实质的统一2.2.正正（肯定）（肯定）与反与反（否定）（否定）相结合相结合 2021/6/1632二、犯罪的基本特征二、犯罪的基本特征（一）文理的解释（一）文理的解释1.1.理论上的争论理论上的争论 三特征说三特征说:内容内容;问题问题 四特征说四特征说:内容内容;问题问题 二特征说二特征说:种类种类;问题问题2.2.本人的立场本人的立场 二特征说二特征说2021/6/1633 应受刑罚处罚的含义与地位应受刑罚处罚的含义与地位（二）论理的解释（二）论理的解释犯罪概念与犯罪成立条件的关系犯罪概念与犯罪成立条件的关系1.1.法益侵犯性（客观违法性）法益侵犯性（客观违法性）（1 1）法益侵害性性与刑法目的的关系）法益侵害性性与刑法目的的关系（2 2）法益侵害与威胁的统一）法益侵害与威胁的统一（3 3）法益侵害的客观性）法益侵害的客观性（4 4）相对稳定与变易性的统一）相对稳定与变易性的统一 2021/6/16342.2.非难可能性（主观有责性）非难可能性（主观有责性）含义与根据含义与根据犯罪是违法且有责的行为，但是否违法以及犯罪是违法且有责的行为，但是否违法以及是否有责，需要根据法定的构成要件确定，是否有责，需要根据法定的构成要件确定，故可以说，犯罪是符合构成要件的违法且有故可以说，犯罪是符合构成要件的违法且有责的行为。责的行为。附：犯罪的双重含义附：犯罪的双重含义 明确犯罪的双重含义的意义明确犯罪的双重含义的意义2021/6/1635（三）但书的含义与功能（三）但书的含义与功能1.1.但书的含义：情节：危害但书的含义：情节：危害2.2.功能：功能：犯罪定义的犯罪定义的补充功能补充功能 构成要件解释的构成要件解释的指导功能指导功能3.3.问题问题 可以直接根据但书宣告无罪吗？可以直接根据但书宣告无罪吗？可以直接根据本文宣告有罪吗？可以直接根据本文宣告有罪吗？2021/6/1636第二节第二节 犯罪的本质犯罪的本质一、关于犯罪本质的学说一、关于犯罪本质的学说二、法益的概念二、法益的概念三、法益的机能三、法益的机能（一）刑事政策的机能（一）刑事政策的机能（二）违法性评价机能（二）违法性评价机能（三）解释论机能（三）解释论机能（四）分类机能（四）分类机能（五）其他机能（五）其他机能 2021/6/1637四、法益的确定四、法益的确定 第三节第三节 犯罪的分类犯罪的分类一、犯罪的理论分类一、犯罪的理论分类（一）（一）重罪重罪与与轻罪轻罪（二）（二）形式犯形式犯与与实质犯实质犯：形式犯？形式犯？（三）（三）自然犯自然犯与与法定犯法定犯 2021/6/1638（四）（四）隔隙犯隔隙犯与与非隔隙犯非隔隙犯 2020年前建的高楼年前建的高楼2020年以后倒塌怎么办？年以后倒塌怎么办？如何确定犯罪时间与地点？如何确定犯罪时间与地点？如何适用法律？如何适用法律？二、犯罪的法定分类二、犯罪的法定分类三、若干常见的概念三、若干常见的概念 刑事犯、确信犯、目的犯、忘却犯刑事犯、确信犯、目的犯、忘却犯 激情犯、激情犯、2021/6/1639第五章第五章 犯罪构成犯罪构成第一节第一节 犯罪构成理论概述犯罪构成理论概述一、德、日的构成要件理论一、德、日的构成要件理论 三阶层理论三阶层理论 构成要件理论构成要件理论:论论 说说 说说二、我国传统的犯罪构成理论二、我国传统的犯罪构成理论 四要件说四要件说 2021/6/1640问题：客体是要件吗？问题：客体是要件吗？实例的解决：实例的解决：1313岁的人邀约岁的人邀约1616岁的人岁的人为自己杀人望风为自己杀人望风三、私见三、私见 两阶层：与犯罪概念的关联两阶层：与犯罪概念的关联 犯罪构成（犯罪成立条件）犯罪构成（犯罪成立条件）客观（违法）构客观（违法）构成要件（客观构成要件与违法性概述、客观构成成要件（客观构成要件与违法性概述、客观构成要件符合性、违法性阻却事由）要件符合性、违法性阻却事由）主观（责任）主观（责任）构成要件（主观构成要件与有责性概述、主观构构成要件（主观构成要件与有责性概述、主观构成要件符合性、有责性阻却事由）。成要件符合性、有责性阻却事由）。2021/6/1641第二节第二节 犯罪构成的概念犯罪构成的概念一、犯罪构成的一般含义一、犯罪构成的一般含义（一）有机整体（一）有机整体（二）法律标志（二）法律标志（三）法律标准（三）法律标准 犯罪构成与构成事实的关系犯罪构成与构成事实的关系二、犯罪构成的机能二、犯罪构成的机能2021/6/1642三、犯罪构成的分类三、犯罪构成的分类 （一）（一）基本的犯罪构成基本的犯罪构成与与修正的犯罪构成修正的犯罪构成？（二）（二）完结的犯罪构成完结的犯罪构成与与开放的犯罪构成开放的犯罪构成 （三）（三）单一的犯罪构成单一的犯罪构成与与复杂的犯罪构成复杂的犯罪构成 （四）（四）基本的犯罪构成基本的犯罪构成与与加重加重、减轻的犯罪减轻的犯罪构成构成？2021/6/1643四、犯罪构成符合性的判断四、犯罪构成符合性的判断（一）概念的区分（一）概念的区分（二）（二）判断的方法判断的方法：第三节第三节 犯罪构成要件犯罪构成要件一、犯罪构成要件的含义一、犯罪构成要件的含义二、具体犯罪的构成要件二、具体犯罪的构成要件（一）确定原则（一）确定原则（二）确定方法（二）确定方法2021/6/1644三、三、犯罪构成的共同要件犯罪构成的共同要件（一）犯罪构成共同要件的含义（一）犯罪构成共同要件的含义（二）犯罪构成共同要件的确定（二）犯罪构成共同要件的确定 1.1.四要件说四要件说 2.2.形形色色的观点形形色色的观点（私见）（私见）（三）犯罪构成共同要件的排列（三）犯罪构成共同要件的排列 1.1.从客观到主观：从客观到主观：2.2.从主观到客观：从主观到客观：2021/6/1645四、作为构成要件的情节严重四、作为构成要件的情节严重（一）（一）概念概念：情节严重、情节恶劣：情节严重、情节恶劣（二）（二）性质性质：构成要件与升格条件的区分：构成要件与升格条件的区分（三）（三）争议争议：是否要件？：是否要件？第四节第四节 犯罪构成要件要素犯罪构成要件要素（一）犯罪构成要件要素的概念（一）犯罪构成要件要素的概念（二）犯罪构成要件要素的分类（二）犯罪构成要件要素的分类 2021/6/1646（一）客观的要素（一）客观的要素与与主观的要素：主观的要素：主体与身份是什么要素？主体与身份是什么要素？（二）记述的要素（二）记述的要素与与规范的要素规范的要素（三）积极的要素（三）积极的要素与与消极的要素消极的要素（四）共同的要素（四）共同的要素与与非共同的要素非共同的要素（五）成文的要素（五）成文的要素与与不成文的要素不成文的要素2021/6/1647第六章第六章 客观（违法）构成要件客观（违法）构成要件第一节第一节 客观构成要件与违法性概述客观构成要件与违法性概述第一款第一款 客观构成要件概述客观构成要件概述一、客观构成要件的概念一、客观构成要件的概念 法定性法定性、客观侵犯性客观侵犯性、必要必要性性二、客观构成要件的机能二、客观构成要件的机能 2021/6/1648第二款第二款 违法性概述违法性概述一、违法性的意义一、违法性的意义二、形式的违法性与实质的违法性二、形式的违法性与实质的违法性 规范违反说与法益侵害说规范违反说与法益侵害说三、客观的违法性与主观的违法性三、客观的违法性与主观的违法性四、行为无价值与结果无价值四、行为无价值与结果无价值 二元论？二元论？五、可罚的违法性？五、可罚的违法性？2021/6/1649第三款第三款 客观构成要件与违法性的关系客观构成要件与违法性的关系一、德、日的理论概述一、德、日的理论概述行为构成要件论与违法类型说行为构成要件论与违法类型说二、本书的立场二、本书的立场形式与实质的关系？形式与实质的关系？原则与例外的关系？原则与例外的关系？积极的要件与消极的要件的关系？积极的要件与消极的要件的关系？孤立、暂时判断与整体、最终判断的关系孤立、暂时判断与整体、最终判断的关系 2021/6/1650第二节第二节 客观构成要件符合性客观构成要件符合性第一款第一款 客观构成要件要素客观构成要件要素一、客观构成要件要素概述一、客观构成要件要素概述 所谓必要要素与选择要素所谓必要要素与选择要素 因果关系？因果关系？二、客观构成要件符合性的判断二、客观构成要件符合性的判断第二款第二款 行为主体行为主体一、自然人一、自然人 法律是人类共同体的规范法律是人类共同体的规范2021/6/1651（一）自然人主体概述（一）自然人主体概述（二）特殊身份（二）特殊身份（三）特殊身份的类型（三）特殊身份的类型 积极身份与消极身份积极身份与消极身份 违法身份与责任身份？违法身份与责任身份？二、单位二、单位 单位犯罪的特征单位犯罪的特征 单位的特征单位的特征2021/6/1652第三款第三款 行为行为一、行为的概念与特征一、行为的概念与特征（一）行为概念的机能（一）行为概念的机能（二）行为理论（二）行为理论 自然行为论、自然行为论、有意行为论有意行为论、社会行为论社会行为论、目的行为论、目的行为论、人格行为论人格行为论、消极的行为概念、消极的行为概念 （三）行为的定义与特征（三）行为的定义与特征:“:“三有三有”2021/6/1653二、实行行为二、实行行为 机能与质的规定性机能与质的规定性三、不作为三、不作为（一）作为与不作为的区别：（一）作为与不作为的区别：作为：作为：违反禁止规范、身体违反禁止规范、身体 不作为：不作为：违反命令规范、身体违反命令规范、身体 2021/6/1654（二）处罚不作为犯的法理与问题（二）处罚不作为犯的法理与问题 为什么可以处罚不真正不作为犯？为什么可以处罚不真正不作为犯？对不作为犯的限定对不作为犯的限定（三）不真正不作为犯的成立条件（三）不真正不作为犯的成立条件 保证人地位与作为义务保证人地位与作为义务 一体说与分离说一体说与分离说1.作为义务的发生根据作为义务的发生根据(1)(1)法律明文规定的义务法律明文规定的义务 但不履行该义务的行为不一定成立不作为犯但不履行该义务的行为不一定成立不作为犯2021/6/1655(2)(2)职务或者业务要求的义务职务或者业务要求的义务 但如何定罪的问题并没有解决但如何定罪的问题并没有解决(3)(3)法律行为引起的义务法律行为引起的义务(4)(4)先前行为引义的义务先前行为引义的义务 A.A.先前行为是否包括合法行为先前行为是否包括合法行为?正当防卫行为能否成为作为义务的来源？正当防卫行为能否成为作为义务的来源？B.B.先前行为是否包括犯罪行为先前行为是否包括犯罪行为?2.2.作为可能性作为可能性2021/6/1656 原则原则：(罗马法格言罗马法格言)不自控己罪引伸的问题：不自控己罪引伸的问题：店员侵占货款店员侵占货款后不告诉店主，使店主免除债务的，是否另成立后不告诉店主，使店主免除债务的，是否另成立诈骗罪？诈骗罪？判断判断：客观条件客观条件 主观能力主观能力 履行义务存在危险时履行义务存在危险时:法益衡量法益衡量3.3.结果回避可能性结果回避可能性(三三)不作为与作为等价性问题不作为与作为等价性问题四、持有的性质四、持有的性质:三种观点三种观点 本人立场本人立场2021/6/1657五、行为的时间、地点、状况与方法（手段）五、行为的时间、地点、状况与方法（手段）时间、地点、状况、方法与行为的关系时间、地点、状况、方法与行为的关系 是对行为的要求？还是对时间、地点、状是对行为的要求？还是对时间、地点、状况、方法本身的要求？况、方法本身的要求？要买龙井茶要买龙井茶要买杭州产的龙井茶要买杭州产的龙井茶要买杭州清明节前产的龙井茶要买杭州清明节前产的龙井茶 要有行为要有行为要在公共场所实施行为要在公共场所实施行为要在要在1010月月1 1日前的公共场所实施行为日前的公共场所实施行为2021/6/1658第四款第四款 行为对象行为对象一、行为对象的概念一、行为对象的概念 与有关概念的区别与有关概念的区别：组成犯罪行为之物组成犯罪行为之物、行为孳生之物行为孳生之物、供犯罪使用之物供犯罪使用之物二、行为对象的意义二、行为对象的意义 三、行为对象与保护法益的关系三、行为对象与保护法益的关系2021/6/1659第五款第五款 结果结果一、结果的概念与特征一、结果的概念与特征 因果性因果性、侵害与危险侵害与危险、现实性现实性、多样性多样性二、危险的性质二、危险的性质危险是否结果？危险是否结果？侵害结果侵害结果与与危险结果？危险结果？行为的危险行为的危险与与作为结果的危险？作为结果的危险？具体的危险、抽象的危险、二者之间的危险？具体的危险、抽象的危险、二者之间的危险？三、结果与犯罪的分类三、结果与犯罪的分类（一）行为犯、结果犯与结果加重犯（一）行为犯、结果犯与结果加重犯 2021/6/16601.1.行为犯行为犯与与结果犯结果犯2.2.结果加重犯结果加重犯(1)(1)实施基本行为造成加重结果实施基本行为造成加重结果(2)(2)直接因果关系直接因果关系(3)(3)对基本行为的罪过，对加重结果的罪过对基本行为的罪过，对加重结果的罪过(4)(4)刑法明文加重法定刑：加重程度与加重理由刑法明文加重法定刑：加重程度与加重理由（二）（二）即成犯即成犯、状态犯状态犯与与继续犯继续犯四、危害结果的种类四、危害结果的种类（一）侵害结果与危险结果（一）侵害结果与危险结果2021/6/1661（二）（二）物质性结果与非物质性结果物质性结果与非物质性结果（三）严重结果与非严重结果（三）严重结果与非严重结果（四）属于构成要件要素的结果与不属于构成要（四）属于构成要件要素的结果与不属于构成要件要素的结果件要素的结果 取决于如何理解构成要件及其要素取决于如何理解构成要件及其要素 危险结果应是一切犯罪的构成要件要素危险结果应是一切犯罪的构成要件要素（五）作为选择法定刑根据的结果与在法定刑内（五）作为选择法定刑根据的结果与在法定刑内影响量刑的结果影响量刑的结果2021/6/1662第六款第六款 因果关系因果关系一、因果关系的研究范围与意义一、因果关系的研究范围与意义（一）研究范畴：（一）研究范畴：称谓称谓与与范围范围的关系的关系认定上：认定上：行为行为与与损害结果损害结果之间的因果关系之间的因果关系结局上：结局上：犯罪行为犯罪行为与与犯罪结果犯罪结果之间的因果关系之间的因果关系注意点：注意点：因果关系的认定因果关系的认定与与犯罪构成符合性的判犯罪构成符合性的判断断的区别的区别（二）研究意义：能否将某种结果（二）研究意义：能否将某种结果归责归责于某于某种行为种行为2021/6/1663二、因果关系的特点二、因果关系的特点（一）与哲学上因果关系的统一性（一）与哲学上因果关系的统一性（二）特殊性（二）特殊性 1.1.范围的特定性范围的特定性 2.2.作用的单向性作用的单向性 3.3.特定的发展过程：诈骗罪？特定的发展过程：诈骗罪？2021/6/1664三、因果关系的认定三、因果关系的认定（一）国外刑法理论上的主要学说（一）国外刑法理论上的主要学说 1.1.条件说条件说：基本观点、批评与反批评：基本观点、批评与反批评 2.2.原因说原因说：3.3.相当因果关系说相当因果关系说：特色：特色/三种学说三种学说 4.4.合法则的条件说合法则的条件说 5.5.重要说重要说2021/6/16656.6.客观归责理论客观归责理论：将因果关系与归责问相区别，将因果关系与归责问相区别，因果关系以条件说为前提，具有条件关系的行为因果关系以条件说为前提，具有条件关系的行为中，具有客观归责可能的，只是造成法律禁止的中，具有客观归责可能的，只是造成法律禁止的危险，该危险是在符合构成要件的结果中实现的危险，该危险是在符合构成要件的结果中实现的行为行为教科书的内容教科书的内容问题问题：负有作为义务的人，本来可以使他人既不：负有作为义务的人，本来可以使他人既不死亡也不受伤的，但只是做到了使他人不死亡却死亡也不受伤的，但只是做到了使他人不死亡却受伤的，虽然降低了风险，也无罪吗？受伤的，虽然降低了风险，也无罪吗？（二）我国刑法理论上的学说（二）我国刑法理论上的学说1.1.必然因果关系说必然因果关系说2.2.偶然因果关系说偶然因果关系说2021/6/16663.3.事实的因果关系与法律的因果关系说事实的因果关系与法律的因果关系说（三）私见：条件说（三）私见：条件说 1.1.含义与理由含义与理由 条件关系的公式条件关系的公式：没有前者就没有后者时，没有前者就没有后者时，前者是后者的原因前者是后者的原因 条件关系条件关系是指是指实行行为与结果之间的关系实行行为与结果之间的关系 条件关系中的条件关系中的结果结果限于现实产生的结果限于现实产生的结果 禁止溯及理论的运用禁止溯及理论的运用2021/6/1667 优点优点:2.2.条件关系的认定条件关系的认定（1 1）因果关系的断绝）因果关系的断绝（2 2）假定的因果关系）假定的因果关系（3 3）合义务的择一的举动）合义务的择一的举动（4 4）二重的因果关系）二重的因果关系2021/6/1668（5 5）重叠的因果关系）重叠的因果关系（6 6）可替代的充分条件可替代的充分条件：沙漠考察案件沙漠考察案件 3.3.注意事项注意事项（1 1）行为与结果的限定）行为与结果的限定 现实的、具体的、特定的结果现实的、具体的、特定的结果（2 2）因果关系与主观责任）因果关系与主观责任 行为人是否有认识不左右有无因果关系行为人是否有认识不左右有无因果关系（3 3）因果关系总是一定条件下的因果关系）因果关系总是一定条件下的因果关系2021/6/1669（4 4）多因一果现象）多因一果现象（5 5）禁止溯及原理的适用）禁止溯及原理的适用 （6 6）不作为的因果关系）不作为的因果关系（7 7）疫学的因果关系）疫学的因果关系 （8 8）结果加重犯因果关系的限定：直接性要件）结果加重犯因果关系的限定：直接性要件 2021/6/1670第三节第三节 违法性阻却事由违法性阻却事由第一款第一款 违法性阻却的事由概述违法性阻却的事由概述一、概念一、概念二、根据（本质）二、根据（本质）法益衡量说、目的说、社会的相当说法益衡量说、目的说、社会的相当说 以法益衡量为基础的综合说？以法益衡量为基础的综合说？三、主观的正当化事由？三、主观的正当化事由？三、种类三、种类2021/6/1671第二款第二款 正当防卫正当防卫一、正当防卫概述一、正当防卫概述（一）定义（一）定义（二）种类：（二）种类：一般正当防卫与无过当防卫一般正当防卫与无过当防卫（三）正当化根据（三）正当化根据个人的保全个人的保全：个人行使其固有的自己防卫权个人行使其固有的自己防卫权法的确证法的确证：对不法的否定、对法秩序的确证对不法的否定、对法秩序的确证2021/6/1672二、一般正当防卫二、一般正当防卫（一）条件（一）条件1.1.存在现实的不法侵害存在现实的不法侵害(1)(1)不法性不法性不法的基本含义不法的基本含义对合法行为不能防卫对合法行为不能防卫对无责任能力人的侵害行为能否防卫对无责任能力人的侵害行为能否防卫?(2)(2)侵害性侵害性对侵害国家利益的防卫问题对侵害国家利益的防卫问题2021/6/1673对不作为的防卫对不作为的防卫对过失行为的防卫对过失行为的防卫对自招不法侵害的防卫对自招不法侵害的防卫对物防卫的认定：对物防卫的认定：饲主唆使的饲主唆使的；饲主没有唆使的饲主没有唆使的 ；野生动物的侵害野生动物的侵害(3)(3)现实性现实性假想防卫问题假想防卫问题2.2.正在进行（紧迫性）正在进行（紧迫性）2021/6/1674(1)(1)标准标准:一般一般:已经着手特殊已经着手特殊:直接面临直接面临:法益仍然处于紧迫、现实的侵害与法益仍然处于紧迫、现实的侵害与威胁之中威胁之中(2)(2)正在进行与主观认识正在进行与主观认识(3)(3)对安装防卫装置的认识对安装防卫装置的认识(4)(4)防卫不适时防卫不适时:事前防卫与事后防卫事前防卫与事后防卫 2021/6/16753.3.关于防卫意识关于防卫意识(1)(1)不要说不要说:客观主义客观主义立场立场;必要说的矛盾必要说的矛盾(2)(2)必要说必要说:法条表述法条表述;正当防卫也是主客观统一的行为；正当防卫也是主客观统一的行为；防卫认识防卫认识与与防卫意志防卫意志:重在前者重在前者(3)(3)无防卫意识的情况无防卫意识的情况A.A.防卫挑拨防卫挑拨B.B.相互斗殴相互斗殴:斗殴无防卫斗殴无防卫?不一定不一定!2021/6/1676C.C.偶然防卫偶然防卫:必要说必要说(重视行为无价值重视行为无价值):):既遂犯或未遂犯既遂犯或未遂犯不要说不要说(重视结果无价值重视结果无价值):):未遂犯或无罪未遂犯或无罪过失的正当防卫过失的正当防卫4.4.针对不法侵害者本人进行防卫针对不法侵害者本人进行防卫本人本人：人身、财产；：人身、财产；此外还有吗？此外还有吗？防卫防卫：足以造成人身伤害、财产损害的行为；使足以造成人身伤害、财产损害的行为；使不法侵害人丧失侵害能力或条件。不法侵害人丧失侵害能力或条件。2021/6/16775.5.没有明显超过必要限度造成重大损害没有明显超过必要限度造成重大损害(1)(1)争论背景争论背景:旧刑法的规定旧刑法的规定(2)(2)主要学说主要学说:相适应说必需说相适应说必需说 适当说适当说(3)(3)私见私见:法益的衡量法益的衡量：生命、身体、自由、财产？：生命、身体、自由、财产？对不法侵害人法益的缩小评价对不法侵害人法益的缩小评价必需的判断必需的判断：双方的手段、打击强度、打击：双方的手段、打击强度、打击部位、人员对比、现场环境等部位、人员对比、现场环境等注意注意:上述标准不适用于无过当防卫上述标准不适用于无过当防卫2021/6/1678(二二)防卫过当防卫过当1.1.含义含义2.2.问题问题:防卫过当造成重伤、死亡的如何定罪？防卫过当造成重伤、死亡的如何定罪？关键关键:罪过形式罪过形式国内的学说与国外的学说国内的学说与国外的学说私见私见:一般过失，也不排除故意一般过失，也不排除故意:故意说与防卫意故意说与防卫意识相冲突识相冲突 故意说混淆了不同的故意故意说混淆了不同的故意故意说故意说混淆了防卫过当与防卫不适时混淆了防卫过当与防卫不适时故意说不利于鼓故意说不利于鼓励正当防卫励正当防卫故意说不利于处理假想防卫过当故意说不利于处理假想防卫过当3.3.处罚处罚:应当酌情减轻或者免除处罚应当酌情减轻或者免除处罚 2021/6/1679三、特殊正当防卫三、特殊正当防卫（一）概念：与德国刑法规定的比较（一）概念：与德国刑法规定的比较（二）争论：必要性？可行性？（二）争论：必要性？可行性？（三）适用：（三）适用：1.不适用非暴力犯罪与一般暴力行为不适用非暴力犯罪与一般暴力行为2.行凶与列举的暴力犯罪的关系行凶与列举的暴力犯罪的关系3.对列举的犯罪并非一概适用特殊正当防卫对列举的犯罪并非一概适用特殊正当防卫4.其他严重危及人身安全的犯罪其他严重危及人身安全的犯罪5.符合正当防卫的其他条件符合正当防卫的其他条件2021/6/1680第三款第三款 紧急避险紧急避险一、概念与本质：一、概念与本质：责任阻却说、违法阻却说、二分说责任阻却说、违法阻却说、二分说二、条件二、条件(一一)发生了现实危险发生了现实危险1.1.危险的来源危险的来源2.2.对自己招致的危险可否避险对自己招致的危险可否避险?3.3.危险的限定危险的限定:职务、业务上面临的本人危险职务、业务上面临的本人危险2021/6/16814.4.危险的现实性危险的现实性:假想避险假想避险(二二)正在发生的危险正在发生的危险(三三)出于不得己而损害另一法益出于不得己而损害另一法益1.1.不得己不得己:含义含义;理由理由2.2.损害另一法益损害另一法益:仅限于另一主体的法益仅限于另一主体的法益,抑或包抑或包括同一主体的另一法益括同一主体的另一法益?(四四)避险意识避险意识(五五)没有超过必要限度造成不应有的损害没有超过必要限度造成不应有的损害2021/6/1682关于必要限度的通说关于必要限度的通说:小于所避免的损失肯定是过当吗小于所避免的损失肯定是过当吗?等于所避免的损失肯定是过当吗等于所避免的损失肯定是过当吗?能否以牺牲一个人的生命的方法挽救其他人能否以牺牲一个人的生命的方法挽救其他人的生命的生命?能否牺牲一人救一人能否牺牲一人救一人?能否牺牲一人救数能否牺牲一人救数人人?(?(:人是目的不是手段人是目的不是手段,故在任何故在任何时候都不能以牺牲人的方法保护法益时候都不能以牺牲人的方法保护法益;:在数人即将死亡的情况下在数人即将死亡的情况下,为什么不可以牺牲为什么不可以牺牲一个人以保护数人呢一个人以保护数人呢?)?)三、受强制的紧急避险三、受强制的紧急避险四、避险过当的处罚四、避险过当的处罚2021/6/1683第四款第四款 其他违法性阻却事由其他违法性阻却事由一、法令行为一、法令行为二、正当业务行为二、正当业务行为三、被害人的承诺三、被害人的承诺(一一)概说概说(二二)承诺的种类与效力承诺的种类与效力1.1.被害人的承诺是构成要件要素的犯罪被害人的承诺是构成要件要素的犯罪 嫖宿幼女罪嫖宿幼女罪 引诱妇女卖淫罪引诱妇女卖淫罪2021/6/16842.2.承诺无效的犯罪承诺无效的犯罪(不管有无承诺均成立犯罪不管有无承诺均成立犯罪)奸淫幼女罪、猥亵儿童罪等奸淫幼女罪、猥亵儿童罪等3.3.无承诺即犯罪、有承诺便无罪的情形无承诺即犯罪、有承诺便无罪的情形 盗窃罪、强奸罪等盗窃罪、强奸罪等(三三)因承诺而阻却违法犯罪的条件因承诺而阻却违法犯罪的条件1.1.承诺者对被侵害的法益具有处分权限承诺者对被侵害的法益具有处分权限 对国家法益、社会法益不可能承诺对国家法益、社会法益不可能承诺;对个人对个人法益的承诺也受到限定（伤害的承诺？）法益的承诺也受到限定（伤害的承诺？）2021/6/16852.2.承诺者对所承诺的事项的意义与范围具有承诺者对所承诺的事项的意义与范围具有理解能力理解能力3.3.基于真实意思而承诺基于真实意思而承诺 :4.4.承诺必须存在于行为时承诺必须存在于行为时(前前)或结果发生时或结果发生时5.5.必须有承诺的表示必须有承诺的表示:承诺只要存在于被害人内心即可承诺只要存在于被害人内心即可:必须有承诺的明示或者默示必须有承诺的明示或者默示2021/6/16866.6.行为人认识到承诺的存在行为人认识到承诺的存在?7.7.经承诺的行为本身不违反法律经承诺的行为本身不违反法律四、推定的承诺四、推定的承诺(一一)含义含义:(二二)条件条件:1.:1.没有现实的承诺没有现实的承诺;2.;2.推定被害人知道推定被害人知道真情将承诺真情将承诺(以一般人的意思为标准以一般人的意思为标准);3.);3.为了被为了被害人的较大利益而牺牲其较小利益？害人的较大利益而牺牲其较小利益？(以一般人的以一般人的观念为基准进行判断观念为基准进行判断);4.);4.损害的是被害人有权处损害的是被害人有权处分的利益分的利益附加：附加：2021/6/1687五、自救行为五、自救行为六、自损行为六、自损行为七、义务冲突七、义务冲突 ：2021/6/1688第七章第七章 主观（责任）构成要件主观（责任）构成要件第一节第一节 主观构成要件与有责性概述主观构成要件与有责性概述第一款第一款 主观构成要件概述主观构成要件概述一、主观构成要件的概念一、主观构成要件的概念二、主观构成要件的机能二、主观构成要件的机能第二款第二款 有责性概述有责性概述一、有责性的概念一、有责性的概念 责任主义责任主义/将有责性作为要件的根据将有责性作为要件的根据2021/6/1689二、有责性的本质二、有责性的本质（一）行为责任论、性格责任论与人格责任论（一）行为责任论、性格责任论与人格责任论（二）心理责任论与规范责任论（二）心理责任论与规范责任论三、有责性的基础三、有责性的基础 非决定论与决定论非决定论与决定论第三款第三款 主观构成要件与有责性的关系主观构成要件与有责性的关系一、德、日学说一、德、日学说二、本书立场二、本书立场2021/6/1690第二节第二节 主观构成要件符合性主观构成要件符合性第一款第一款 主观构成要件要素主观构成要件要素一、概述一、概述 哪些归入主观构成要件要素，哪些归入哪些归入主观构成要件要素，哪些归入有责性阻却事由？有责性阻却事由？二、主观构成要件符合性的判断二、主观构成要件符合性的判断2021/6/1691第二款第二款 故意故意一、故意的概念一、故意的概念（一）犯罪故意与故意犯罪（一）犯罪故意与故意犯罪（二）故意的要素（二）故意的要素（三）故意的实质：规范与事实（三）故意的实质：规范与事实二、故意的学说二、故意的学说（一）意志说、认识说、动机说（一）意志说、认识说、动机说（二）盖然性说、可能性说、容认说（二）盖然性说、可能性说、容认说2021/6/1692（三）客观化的意志说与回避意志说（三）客观化的意志说与回避意志说（四）中国刑法的立场（四）中国刑法的立场三、故意的种类与认定三、故意的种类与认定（一）故意的种类概述（一）故意的种类概述 学理分类及其意义学理分类及其意义（二）直接故意（二）直接故意1.1.认识因素认识因素：明知自己的行为会发生危害社明知自己的行为会发生危害社会的结果会的结果2021/6/1693（1 1）一般认识内容）一般认识内容A.A.行为的内容与社会意义行为的内容与社会意义B.B.行为的结果：行为的结果：“会发生会发生”：必然必然与与可能可能 因果关系因果关系C.C.法定的其他客观要素法定的其他客观要素最高人民法院的司法解释引起的争议最高人民法院的司法解释引起的争议（2 2）规范的构成要件要素的认识）规范的构成要件要素的认识2021/6/1694单纯事实单纯事实 社会意义社会意义 危害性危害性 条文条文向头部开枪向头部开枪 杀人杀人 有害有害 不需要不需要贩卖书画贩卖书画?淫秽物品淫秽物品 有害有害 不需要不需要不同类型不同判断不同类型不同判断外行人领域的平行评价外行人领域的平行评价与与行为人是否明知一般人认行为人是否明知一般人认为是淫秽物品为是淫秽物品?（3 3）无违法性阻却事由的认识）无违法性阻却事由的认识（4 4）不需要认识的内容）不需要认识的内容A.A.结果加重犯中的加重结果结果加重犯中的加重结果2021/6/1695B.B.客观的超过要素？客观的超过要素？与主观的客观要素的对比与主观的客观要素的对比 2.2.意志因素意志因素：希望危害结果发生希望危害结果发生（三）间接故意（三）间接故意1.1.认识因素认识因素：明知自己的行为：明知自己的行为可能可能发生危害发生危害社会的结果社会的结果2.2.意志因素意志因素：放任危害结果发生：放任危害结果发生 ：不反对：不反对同意同意赞成赞成2021/6/1696（四）直接故意与间接故意的区别（四）直接故意与间接故意的区别 认识因素认识因素：“会会”的不同含义的不同含义 意志因素意志因素：希望与放任：希望与放任 肯定说肯定说：法律上的理由、现实上的理由：法律上的理由、现实上的理由 否定说否定说：逻辑上的理由、法律上的拟制、国外的：逻辑上的理由、法律上的拟制、国外的学说（未必的故意）、用语的相对性学说（未必的故意）、用语的相对性绝对不能说绝对不能说：某种犯罪只能由间接故意构成，不能由直接某种犯罪只能由间接故意构成，不能由直接故意构成；故意构成；不要轻易说不要轻易说：某种犯罪只能由直接故意构成，不能由间接某种犯罪只能由直接故意构成，不能由间接故意构成故意构成。2021/6/1697（五）故意的认定（五）故意的认定1.1.区分犯罪的故意与一般意义上的区分犯罪的故意与一般意义上的故意故意2.2.区分故意与目的、单纯的认识区分故意与目的、单纯的认识3.3.区分总则的明知与分则的明知区分总则的明知与分则的明知4.4.犯意转化、另起犯意与行为对象转换犯意转化、另起犯意与行为对象转换 2021/6/1698四、具体的事实错误：概念与学说四、具体的事实错误：概念与学说（一）对象错误：（一）对象错误：（二）打击错误：（二）打击错误：具体符合说具体符合说的观点的观点 法定符合说法定符合说的观点的观点（三）因果关系的错误（三）因果关系的错误 狭义的因果关系错误；事前的故意；狭义的因果关系错误；事前的故意；构成要件的提前实现构成要件的提前实现2021/6/1699六、抽象的事实错误六、抽象的事实错误（一）概念与类型（一）概念与类型（二）（二）抽象符合说抽象符合说与与法定符合说法定符合说（三）私见（三）私见:如果重罪不处罚未遂，则在重合的限如果重罪不处罚未遂，则在重合的限度成立轻罪的故意既遂犯度成立轻罪的故意既遂犯七、违法性阻却事由的认识错误七、违法性阻却事由的认识错误 假想防卫是事实认识错误还是法律认识假想防卫是事实认识错误还是法律认识错误？错误？2021/6/16100第三款第三款 过失过失一、过失的概念一、过失的概念（一）定义（一）定义（二）过失与故意的关系（二）过失与故意的关系（三）过失犯处罚的例外性（三）过失犯处罚的例外性二、过失论的构造二、过失论的构造1.1.旧过失论与修正的旧过失论旧过失论与修正的旧过失论:结果预见义务为中结果预见义务为中心心2.2.新过失论新过失论:结果回避义务为中心结果回避义务为中心3.3.超新过失论超新过失论:危惧感危惧感/不安感不安感2021/6/16101三、过失的种类三、过失的种类（一）疏忽大意的过失（一）疏忽大意的过失1.1.成立条件成立条件（1 1）应当预见的前提是）应当预见的前提是能够预见能够预见A.A.判断资料或基础判断资料或基础 行为本身的危险程度行为本身的危险程度 行为的客观环境行为的客观环境 行为人的知能水平行为人的知能水平 2021/6/16102B.B.判断方法判断方法C.C.判断标准判断标准 行为人标准说行为人标准说与与平均人标准说平均人标准说 先考虑平均人标准，再考察行为人标准先考虑平均人标准，再考察行为人标准(2)(2)应当预见的内容是法定的危害结果应当预见的内容是法定的危害结果：应当预见的程度：应当预见的程度:应当产生不安感不等于应当预见危害结果应当产生不安感不等于应当预见危害结果：如何理解因为疏忽大意而没有预见：如何理解因为疏忽大意而没有预见是否存在这样的情况是否存在这样的情况:应当预见而没有预见但行为应当预见而没有预见但行为人并没有疏忽大意人并没有疏忽大意?2021/6/16103：有无意志因素：有无意志因素:理论上理论上:希望危害结果不发生希望危害结果不发生 实务上实务上:勿需举证勿需举证 下列情况应如何处理下列情况应如何处理:行为人应当预见危行为人应当预见危害结果害结果,因为疏忽大意没有预见因为疏忽大意没有预见,可事后对危可事后对危害结果的发生感到很高兴害结果的发生感到很高兴?能否认定为故意能否认定为故意?NO!NO!2.2.疏忽大意过失与意外事件的区别疏忽大意过失与意外事件的区别2021/6/16104（二）过于自信的过失（二）过于自信的过失1.1.特征特征:（1 1）已经预见自己的行为可能发生危害结果）已经预见自己的行为可能发生危害结果（2 2）轻信能够避免）轻信能够避免2.2.与间接故意的区别与间接故意的区别:（1 1）认识因素）认识因素:预见预见与与明知明知（2 2）情感因素）情感因素:轻信轻信与与不关心不关心（3 3）意志因素）意志因素:希望不发生希望不发生与与放任发生放任发生2021/6/161053.3.过于自信过失与不可抗力的区别过于自信过失与不可抗力的区别四、过失犯的认定四