商法课件：第5章商事登记

第一节 商事登记概述第二节 商事登记对象与管理机关第三节 商事登记的种类第四节 商事登记的程序第五节 商事登记的效力一、商事登记的概念、特征（一）定义相当于出生、死亡登记等 商事登记是指商主体或商主体的筹办商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终止商主体资格，人，为了设立、变更或终止商主体资格，依照商事登记法规、商事登记法规实施细依照商事登记法规、商事登记法规实施细则以及其他特别法规定的内容和程序，由则以及其他特别法规定的内容和程序，由当事人将登记事项向营业所在地登记机关当事人将登记事项向营业所在地登记机关提出，经登记机关审查核准，将登记事项提出，经登记机关审查核准，将登记事项记载于登记薄的法律行为。记载于登记薄的法律行为。（二）特征 1、商事登记是导致商主体设立、变更、商事登记是导致商主体设立、变更或终止的法律行为；或终止的法律行为；2、是一种要式法律行为；、是一种要式法律行为；3、是国家利用公权干预商事活动的行、是国家利用公权干预商事活动的行为；为；4、是创设和确立商事法律关系的基本、是创设和确立商事法律关系的基本要素。要素。商主体商主体二、商事登记立法 是指规范商事登记行为，确定商事登记主管是指规范商事登记行为，确定商事登记主管机关、登记内容、登记程序等事项，调整商事登机关、登记内容、登记程序等事项，调整商事登记关系的法律规范的总称。记关系的法律规范的总称。各国主要有二种商事登记立法：一是规定在商法典中，如德国；另一商事登记特别法，如日本。我国采日本立法例,但不是统一的登记法,而是商主体不同，商事登记法也不同，即三分法：公司：适用公司登记管理条例 非公司（1）非公司的法人，适用企业法人登记管理条例；（2）非公司的非法人，合伙企业、个人独资企业，适用相应的法律等。三、商事登记的限制 是指对于不符合法定要求的登记事项不是指对于不符合法定要求的登记事项不予登记的制度。予登记的制度。一是主体限制；如公务员等；一是主体限制；如公务员等；二是行为限制；只能从事登记授权的行二是行为限制；只能从事登记授权的行为。体现在企业为。体现在企业“经营范围经营范围”上。上。经营范经营范围已放开，甚至不再有围已放开，甚至不再有“经营范围的内容经营范围的内容”四、商事登记的意义 1、有利于商主体确立经营信誉；、有利于商主体确立经营信誉；登记登记事项和程序的减化，这方面的功能弱化了，事项和程序的减化，这方面的功能弱化了，又有了征信系统、黑名单等补充又有了征信系统、黑名单等补充 2、有利于保护交易相对人和社会公众的、有利于保护交易相对人和社会公众的利益；利益；3、有利于国家建立良好的商事经营的法、有利于国家建立良好的商事经营的法律秩序。律秩序。一、登记对象：一、登记对象：1、具备企业法人条件的企业；、具备企业法人条件的企业；2、不具备企业法人条件的企业及特定、不具备企业法人条件的企业及特定的商个人。的商个人。二、登记管理机关：二、登记管理机关：国家工商行政管理机关。一般在营业国家工商行政管理机关。一般在营业所在地的市、县、区工商局登记。全国性所在地的市、县、区工商局登记。全国性的，在国家工商局登记；其他的一般在地的，在国家工商局登记；其他的一般在地方登记。方登记。一、开业登记一、开业登记二、变更登记二、变更登记三、注销登记三、注销登记一、开业登记一、开业登记登记的内容包括：登记的内容包括：1、名称；、名称；2、出资人；、出资人；3、住所；、住所；4、法定代表人；、法定代表人；5、注册资金、注册资金；7、章程章程；8、企业类型或经济性质企业类型或经济性质；9、经营范围经营范围 上诉人（原审原告）：李巨庄。被上诉人（原审被告）：佛山市三水区工商行政管理局。地址：佛山市三水区西南镇耀华路8号。法定代表人：朱广祥，局长。委托代理人：梁文赞，佛山市三水区工商行政管理局干部。案情 2003年6月23日，上诉人李巨庄向被上诉人佛山市三水区工商行政管理局递交了个体工商户申请开业登记表，请求被上诉人核准开办个体债权经营业务，并请核准经营项目的字号名称为：“佛山市毅征债权”；经营范围：债权；经营方式：合同转让，即由申请人（上诉人）与债权人协商以低于原债权标的达成债权转让协议，然后通过非诉讼或诉讼程序实现原债权标的，申请人从而获取利润。2003年7月21日，被上诉人以函件形式答复上诉人，对其开业登记不予受理。上诉人对此不服，提起行政诉讼。一审判决原审认为：根据上诉人的开业申请，其所从事的是讨债经营活动，通过追债的方式实现其经营利润，其申请开办的实际是“讨债公司”。公通字199587号公安部、国家工商行政管理局关于禁止开办“讨债公司”的通知第一条规定：“禁止任何单位和个人开办任何形式的“讨债公司”，从事讨债业务。”国经贸综合2000568号国家经济贸易委员会、公安部、国家工商行政管理局关于取缔各类讨债公司严厉打击非法讨债活动的通知第二条规定：“各级工商行政管理机关要加强监督管理，对申请经营讨债业务的企业不予核准登记；对打着咨询服务、委托代理等名义从事讨债活动的企业要依法吊销营业执照；未经登记注册的讨债公司，一经发现，立即坚决予以取缔。”被上诉人是工商行政管理机关，根据城乡个体工商户管理暂行条例第六条的规定，其依法享有对个体工商户的开业申请予以审核登记的职权。又根据该条例第十九条的规定，个体工商户不得从事法律和政策不允许的生产经营活动。依据上述的有关规定，上诉人申请开业的个体经营不符合开业登记条件，被上诉人对其开业申请做出不予受理的行政行为合法。上诉人请求被上诉人核准其开办债权经营，依据不足，法院不予支持。依照最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第五十六条第（四）项的规定，判决驳回上诉人李巨庄的诉讼请求；案件受理费100元由上诉人承担。上诉人上诉称 索还债务的合法权利叫债权，而凡在中华人民共和国境内注册登记的国营企业、私营企业、个体工商户、中外合资企业和独资企业等属于债权人。经营债权的法律依据是中华人民共和国合同法第七十九条规定：“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人”。非法讨债是委托关系，而经营债权是买卖关系。上诉人认为公通字199587号文和国经贸综合2000568号文既不是法律也不是行政法规，只是公安部和国经贸文件，既然中华人民共和国合同法规定债权可以转让，为什么不可以经营呢？原审法院适用公通字199587号文和国经贸综合2000568号文与上诉人申请经营的债权项目是两回事，前者性质属委托关系，后者性质属买卖关系，一审法院故意混淆两个不同性质的法律关系。另外，上诉人查明北京市中债债权交易中心有限责任公司、广东银峰资产代理有限公司和广东润明融资担保有限公司均有经营债权业务，而一审法院对此予以回避亦未做出合理解释。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求法院撤销原判，并判令被上诉人重新做出具体行政行为，诉讼费由被上诉人承担。终审判决 根据城乡个体工商户管理暂行条例第七条的规定，被上诉人佛山市三水区工商行政管理局依法享有对从事个体工商业经营的申请予以审核的职权。该局对上诉人的开业申请作出批复，其执法主体适格，本院予以确认。本案中，被上诉人审核行政管理相对人从事个体工商业经营申请的法律依据应当是工商行政管理方面的法律、法规，而非调整平等民事主体间法律关系的中华人民共和国合同法，上诉人认为根据合同法的规定可以设立经营债权业务的个体经济组织，该主张无理，本院不予支持。上诉人所申请设立的经营债权业务的个体经济组织，不论是以委托方式还是转让方式经营债权，其实质都是通过讨债牟利，属于从事讨债业务的讨债公司，根据城乡个体工商户管理暂行条例第十九条第七项，以及公通字199587号公安部、国家工商行政管理局关于禁止开办“讨债公司”的通知和国经贸综合2000568号国家经济 贸易委员会、公安部、国家工商行政管理局关于取缔各类讨债公司严厉打击非法讨债活动的通知的规定，其开业申请依法应不予批准。被上诉人对上诉人开业申请作出的批复认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。上诉人认为以转让方式经营债权就不属于从事讨债业务的主张无理，本院不予支持。另外，上诉人所提到的几家外地公司的经营活动与本案中上诉人能否设立从事讨债业务的企业无必然联系，原审法院无须对此作出解释。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。综上所述，依照中华人民共和国行政诉讼法第六十一条第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。改成设立“投资公司呢”，可以，问题是，投资公司需要更多地注册资本，个体户则不需要什么钱。二、变更登记二、变更登记 已登记成立的商主体因为以上登记事已登记成立的商主体因为以上登记事项发生变化，需要加以变动的法律行为。项发生变化，需要加以变动的法律行为。原告北京月球村新能源科技有限公司 被告朝阳区工商局 2006年世界杯球赛期间，原告CEO 李捷获悉德国一家公司拟销售“世界杯空气”，原告即与该公司取得联系准备销售该产品。2006年6月12日，李捷向被告递交公司变更登记申请书，申请将经营范围增加以下事项：特定地区的特色空气销售（如德国世界杯绿荫草坪刚打理后的有浓郁青草香味的空气，在家观看世界杯球赛闻到这种空气犹如置身球场）。当天，被告对原告作出受理通知书。2006年6月26日，被告对原告作出行政许可延期通知书。2006年7月6日，原告再次来到被告处时，被告对原告作出变更登记驳回通知书。原告认为，被告上述行为违法，具体理由如下：1、依照公司登记管理条例规定，登记机关对申请人提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。被告当天受理了原告的申请，但未作出准予登记的决定，违反了前述法规规定；2、被告对原告申请延期处理的行为不符合行政许可法规定；3、公司登记管理条理规定，公司的经营范围用语应当参照而非“依照”国民经济行业分类标准，故即使原告申请增加的经营范围在国民经济行业分类标准中没有载明，也不能以此为由驳回原告登记申请；4、目前没有法律法规规定不能销售“空气”，故被告驳回原告申请没有法律依据。综上，请求法院依法撤消被告对原告作出的登记驳回通知书 原告提出的增加特定地区的特色空气经营范围的变更登记事项，不属于国民经济行业分类标准确定的范围，且含混不清、不明确，故该局作出的驳回的登记通知并无不当，请求法院予以维持。庭审中，原告提出人民教育出版社九年制义务教育教科书课本中的一篇课文小狐狸卖空气，并指出由于小学课文中不会出现违法的内容，故能够证明原告申请销售空气的行为是合法的。对此，法院认为课文小狐狸卖空气与本案审查内容不具有关联性，未予采纳。法院认为，依照公司登记管理条理第15条的规定，公司的经营范围用语应当参照国民经济行业分类标准。据此可以认定国民经济行业分类标准是工商部门在核定经营范围时确定经营范围用语的参照依据。同时，该标准也是市场经济秩序相应监管部门如税收、质检等部门确认相关事项的参照标准。现本案中，原告申请增加的经营事项为“销售特定地区的特色空气”，该申请内容指向的销售对象具有明显的不确定性，且经营行为所属行业无法参照国民经济行业分类与代码（GB/T4754-84）予以确认。据此，被告作出驳回登记申请的决定符合前述法规的规定，是有利于为会现阶段我国市场经济发展水平下的时常经济秩序的。依照公司登记管理条理第五十四规定，被告朝阳区工商局在受理原告变更经营范围的申请后，在合理期限内进行审核符合相关法律法规的规定。原告关于登记机关只要对申请人提出的申请予以受理后即应当不分情形的当场作出准予登记决定的主张是对法规的误解。综上，原告北京月球村公司要求撤销被告朝阳区工商局作出的登记驳回通知书的理由不能成立，依据最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第56条第4项之规定，法院最终判决驳回原告北京月球村新能源科技有限公司要求撤消北京市工商行政管理局朝阳分局作出的京工商朝注册企业不许字（2006）0000002号登记驳回申请书的诉讼请求。【案情】三、注销登记三、注销登记 登记机关依法对终止经营的商主体，登记机关依法对终止经营的商主体，收缴其营业执照、公章等，以取消其商主收缴其营业执照、公章等，以取消其商主体资格的行为。体资格的行为。原因主要有原因主要有（1）解散；（）解散；（2）歇业；）歇业；登记后未开业或开业后停止经营达一定期登记后未开业或开业后停止经营达一定期间，公司为六个月，非公司为一年，视为间，公司为六个月，非公司为一年，视为歇业。（歇业。（3）被撤销；如吊销营业执照。）被撤销；如吊销营业执照。（4）法院宣告破产。）法院宣告破产。中华人民共和国最高人民法院 通 知 书（2013）行监字第672号 吉林省依梅航空旅游有限责任公司：你因诉吉林省工商行政管理局吊销营业执照一案，不服吉林省高级人民法院（1999）吉高法行监字第24号驳回申诉通知书，向本院提起申诉。本院经审查认为：公司法第十九条第五项规定：“设立有限责任公司，应当有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件”，根据原判查明的事实，你们在向被申诉人申请公司登记注册时，未能提供与本公司相一致的场所证明，在出具提供场所证明的书面保证并取得营业执照后，未能按承诺时间提供的情况下，你公司不具备获得营业执照的法定条件。综上，你的申请不符合中华人民共和国行政诉讼法第六十三条第二款的规定，本院决定不对该案提起再审。特此通知。二一三年十二月三十日 申请申请 审查审查 核准发照核准发照 公告公告 在我国，商事登记是商法人/非法人取得法人资格/营业资格的前提条件，也是不具备法人资格的商主体取得商事经营活动资格的前提条件，的法律禁止未经登记的无照经营行为。同理,注销登记是商法人注销登记是商法人/非法人失去法人资格非法人失去法人资格/经营资格的条件。即便具备注销登记的条件，未经营资格的条件。即便具备注销登记的条件，未履行注销登记的手续的，法律上仍承认其作为履行注销登记的手续的，法律上仍承认其作为“人人”的存在。的存在。