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Hogan HartsonLLP Allrightsreserved Hogan Hartson霍金豪森律师事务所 美国和欧盟关于中国投资的国家安全审查 JeanneArchibald二零零六年十一月 2 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved U S NationalSecurityReviewsofForeignDirectInvestment美国关于外国直接投资的国家安全审查 美国长期以来一直奉行开放的投资政策二十世纪八十年代 美元贬值以及充满吸引力的股价令美国公司成为外国投资者的目标日本富士通公司试图收购仙童半导体公司的交易 引发了关于国防基础工业安全的争议里根政府一直抵制关于限制投资的立法提案未采纳极端提案 国会最终通过了 1950年国防生产法 埃克森 弗罗里奥 修正案 3 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved Exon FlorioAmendment BasicAuthority 埃克森 弗罗里奥 修正案 基础授权 根据 埃克森 弗罗里奥 修正案 总统 或其指定的代表 有权就外国公司对美国公司的收购进行国家安全调查下列情形下 总统可以中止 禁止或者限制外国人收购美国企业控制权的交易 总统认为收购者可能做出威胁美国国家安全的行为 同时其它法律无法为美国总统提供足够和适当的授权以保护美国国家安全 总统关于国家安全考虑的结论不受司法审查总统始终拥有阻止或者限制某项投资的权力 除非经审查表明该交易未对国家安全造成影响 4 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved AdministrationofExon Florio RoleofCFIUS 埃克森 弗罗里奥 的执行 美国外国投资委员会的职权 总统指定由美国外国投资委员会 CFIUS 行使 埃克森 弗罗里奥 条款下对外资并购的审查CFIUS是一个跨部门的政府委员会主席 财政部长成员 国防部长 国土安全部部长 国务卿 商务部长 司法部长 美国贸易谈判代表 管理和预算办公室主任 国家科学和技术办公室主任 总统国家安全事务助理 总统经济事务助理 经济顾问委员会主席CFIUS的职能接受交易申报审查交易对国家安全的影响如果需要 对交易进行调查 并向总统提交报告 5 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved AdministrationofExon Florio NationalSecurityFactors 埃克森 弗罗里奥 的执行 国家安全因素 CFIUS考虑的两个主要因素收购方的性质被收购资产 美国企业 的性质具体因素国防安全预计所需的国内产量国内产业满足国防安全的能力外方控制美国企业对满足国家安全需求的影响交易对美国在涉及国家安全领域的技术发展和领先地位产生的影响交易对与国防机构或其它国家安全相关机构的有关合同产生的影响对目标公司产品和技术数据的出口管制分级 以及并购方遵守美国出口管制的纪录政府对并购美国企业的外国公司的所有权 控制权收购方所属国在防止核扩散 反恐以及技术转移方面的合作纪录 6 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved AdministrationofExon Florio Procedures 埃克森 弗罗里奥 的执行 程序 由交易方通过自愿申报开启程序在正式申报之前提交初稿 埃克森 弗罗里奥 程序最多包括三个阶段初审调查并向总统提出建议总统考虑并做出决定 7 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved Exon FlorioProcess InitialReview 埃克森 弗罗里奥 程序 初审 向CFIUS成员方提交申报交易双方需提交的各种信息将申报稿向CFIUS的各成员机构散发CFIUS初审通报国家情报局局长提交威胁评估报告CFIUS可以要求提供其它信息所有提交CFIUS的信息都将严格保密减缓协议谈判初审应在30天内完成 CFIUS可以 认定该交易不涉及国家安全因素 终止程序 并通报国会进入调查阶段建议交易方撤回申报并重新申请 8 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved Exon FlorioProcess Investigation 埃克森 弗罗里奥 程序 调查 CFIUS继续审查交易对国家安全的影响CFIUS可以正式会见交易方 讨论有关情况减缓协议谈判CFIUS口头通知国会有关委员会相关交易初审已进入调查阶段调查必须在45天内结束向总统提交正式报告 9 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved Exon FlorioProcess PresidentialAction 埃克森 弗罗里奥 程序 总统的决定 总统应在调查结束十五天内决定是否行使权力阻止或限制该交易总统必须向国会报告其决定对决定的详细解释对所考虑因素的说明如果总统认定存在国家安全的威胁 他可以禁止交易方完成交易如果交易已完成 要求外国投资方剥离自1988年以来 总统只行使过一次权力来阻止交易完成 10 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved Exon FlorioProcess NationalSecurityMitigationAgreements 埃克森 弗罗里奥 程序 国家安全减缓协议 当交易涉及国家安全因素时 CFIUS或其成员机构可以寻求与交易方协议降低风险根据不同的国家安全考虑 减缓协议在范围和目的上各有不同 例如 将敏感资产放入美国人管理的单独分支机构内运营保护关键的基础设施保护合法的电子监控雇佣可靠人员从事敏感工作向美国政府报告违反国家安全的情形对美国境内的关键基础设施进行维护保证美国政府官员获取敏感技术接受减缓协议对于获得CFIUS批准非常重要在 埃克森 弗罗里奥 申报前提议进行减缓协议的讨论对遵守减缓协议的监控执行减缓协议 11 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved AdministrationofExon Florio RecentCases 埃克森 弗罗里奥 程序 最新案例 中国海洋石油公司收购方性质 政府所有收购资产性质 敏感的能源部门国会的反应迪拜海港世界收购方性质 政府所有收购资产性质 港口部分属关键基础设施9 11事件之后美国强化安全环境国会的反应 政府表现不佳加速催化对 埃克森 弗罗里奥 法案的修改 12 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved LegislativeProposalstoAmendExon Florio关于修改 埃克森 弗罗里奥 的提案 在迪拜世界海港案之后 有许多关于修改 埃克森 弗罗里奥 的提案国会职能的扩大和正式化要求对所有涉及外国政府所有权 控制权的交易进行调查根据风险水平对国家进行分类延长对交易的初审期限增加CFIUS的成员单位 并改变其领导部门制定CFIUS内部审议程序关于今年是否会通过上述立法的前景并不明了政府已非正式的接受部分修改意见 并有可能颁发行政令使这些调整正式化 13 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved Exon Florio StrategicConsiderationsforInvestors 埃克森 弗罗里奥 投资者的战略化考虑 是否进行自愿申报买卖双方有着不同的利益考虑好处 提供 安全港 将通过 埃克森 弗罗里奥 审查作为完成交易的条件交易各方在提交申报时的合作义务确定可以接受的减缓协议标准申报的时机第三方的作用审查程序中的优势地位减缓协议 交易完成后对经营活动产生的影响知会关键的国会委员会 14 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved Exon Florio Conclusion 埃克森 弗罗里奥 结论 总的来看 埃克森 弗罗里奥 的初衷并非是阻碍外国直接投资其目的是要提供一个审查机制 并在必要时限制那些威胁国家安全的投资在约1500个 埃克森 弗罗里奥 申报中 只有一起最终被阻止大多数申报都在30天内完成只有非常少数的交易引发重大争议但在涉及敏感部门的并购交易中将越来越多地要求签署减缓协议 15 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved EuropeanNationalSecurityReviewsonForeignDirectInvestment欧盟对外国直接投资的国家安全审查 和美国一样 一些欧洲国家也规定有权阻止或限制涉及国家安全考虑的外国直接投资 法国 德国 英国与美国体制一些相似之处 英国和法国可以对投资规定条件 与 埃克森 弗罗里奥 的一些重大不同 某些投资要求预先通报对于制造或发展军事武器以及特定加密系统的德国公司 非德国公司在收购其25 及以上的股权时需预先进行申报 2005年法国颁布法令 要求非欧盟投资者在投资生化 军事武器 加密系统等特定领域时需预先批准 上诉权德国 司法审议法国 可以向行政法院提出上诉 16 Hogan HartsonLLP Allrightsreserved 巴尔的摩北京柏林波尔德布鲁塞尔布达佩斯加拉加斯科罗拉多泉城丹佛日内瓦香港伦敦洛杉矶迈阿密莫斯科纽约北弗吉尼亚巴黎上海东京华沙华盛顿 FormoreinformationonHogan Hartson pleasevisitusat关于霍金豪森的更多信息 请浏览我们的网页 JeanneS Archibald主任国际贸易华盛顿jsarchibald 1202 637 6740 PhilipC Larson主任反垄断华盛顿pclarson 1202 637 5738 MarkS McConnell合伙人国际贸易华盛顿msmconnell 1202 637 5796 LourdesCatrain合伙人国际贸易布鲁塞尔lcatrain 32 2 505 0911 GeorgeMetaxas合伙人反垄断布鲁塞尔gmetaxas 32 2 505 0911