合同法笔记

.第一章 合同与合同法概述合同法的原则一、基本原则的功用1、合同立法的准则2、解释和补充合同法的准则3、解释、评价和补充合同的依据4、本身具有规范作用5、强行性规范二、法律地位平等原则即权利能力平等原则。合同法第3条。三、合同自由原则缔约自由、选择相对人自由、合同内容自由、合同方式自由。合同法第4条四、公平原则合同法第5条。给付与对待给付之间的等值性、风险的合理分配、其他类型的合同负担的合理分配。如附随义务的配置，损害赔偿的合理归责等五、诚实信用原则合同缔结时、合同存续时、合同终了时六、公序良俗原则七、合同神圣及合同严守原则合同法第8条。第二章 合同的分类一、典型合同与非典型合同二、双务合同与单务合同区分意义：同时履行抗辩权、风险负担、合同解除三、有偿合同与无偿合同区分意义：责任轻重不同、主体资格不同、债权人撤销权的构成要件不同、能否构成善意取得不同、买卖规则的准用四、诺诚合同与要物合同区分意义：合同的成立要件不同、当事人义务的确定不同五、要式合同与不要式合同六、一时合同与继续性合同区分意义：合同的无效或撤销、合同的履行、违约补救、解除权的发生、合同解除的效力七、主合同与从合同八、预约与本约区分的意义：预约的担保功能、预约的效力九、束己合同与涉他合同第三章 合同的订立第一节 合同的订立与合同成立一、合同成立的一般要件（一）存在双方或多方缔约主体（二）对主要条款达成合意1、合意（1）合意的判断标准：主观抑或客观标准？（2）合意的范围：全部合意抑或部分合意？2、不合意三、合同成立的法律意义1、合同约束力的发生：当事人不得任意变更或解除合同2、债权或期待权的发生3、债权或期待权的不可侵犯性第二节 要约一、要约及其构成要件（一）特定人所为的意思表示（二）受拘束的意旨1、受拘束的意旨2、要约邀请（三）内容的确定性（四）向相对人发出二、要约的形式（一）要约的具体方式1、商品标价陈列2、自动售货机的设置3、悬赏广告（二）构成要约与否需要具体分析的情形1、公用事业2、普通商业广告（三）要约邀请的具体情形1、寄送的价目表2、拍卖公告3、招标公告4、招股说明书四、要约的法律效力（一）生效时间采到达主义原则（二）要约法律效力的内容1、形式拘束力。我国原则无形式拘束力，但有例外2、实质拘束力。（三）要约的存续时间1、定有期限的场合2、未定有期限的场合五、要约的撤回和撤销（一）撤回生效之前（二）撤销生效之后1、撤销权的行使（1）撤销通知达到受要约人（2）要约撤销权的终止（3）要约撤销无效的后果（4）撤销的强度（5）举证责任2、对撤销要约的限制（1）表明不可撤销（2）对要约的信赖3、不可撤销性的效力六、要约的失效（一）受要约人拒绝（二）要约人依法撤销要约（三）承诺期限届满而受要约人未作出承诺（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更（五）当事人死亡或丧失行为能力时要约的效力第三节 承诺一、承诺及其构成要件（一）由受要约人作出（二）向要约人作出（三）与要约的内容一致（四）在承诺期限内到达要约人1、到达主义2、期限的起算3、承诺的迟到。必然的迟到与偶然的迟到二、承诺的方式（一）明示的承诺（二）默示的承诺（三）沉默三、承诺的生效时间到达主义四、承诺的撤回五、格式之争问题双方对合同格式未达成一致，要看是否是对合同作出的实质性变更。第四节 依要约承诺以外的方式成立合同一、交叉要约二、意思实现根据交易习惯，承诺无须向要约人表示，或者要约人预先声明无须表示的，即使没有向要约人表示承诺，承诺一经作出，合同即告成立。三、事实合同的关系第五节 合同的形式一、合同形式的目的1、证据目的2、警告目的3、境界线目的4、信息提供目的5、其他二、合同形式的类型1、书面合同书、信件、数据电文、公证、鉴证、登记、审批与合同书面形式2、口头3、推定4、混合形式三、合同形式欠缺的效果1、一般后果：合同不成立2、特别后果：合同无效3、其他后果4、因履行而治愈第六节 合同成立的时间与地点第七节 缔约上过失责任一、缔约过失的类型（一）合同未成立型1、恶意开始磋商2、恶意继续磋商3、恶意中止磋商（二）合同成立型（三）合同无效型1、合同无效的情形2、合同被撤销的情形3、效力未定合同不被追认4、附生效条件不成就（四）合同有效型1、违反情报提供义务2、可撤销合同被变更情形3、因撤销权的消灭而变为完全有效合同的情形二、归责事由中国采过失责任，例外承认无过失三、缔约过失责任的性质与违约责任、侵权责任的差异四、缔约过失构成要件1、先契约义务的违反及判断标准2、相对人受有损失3、违反先合同义务与损失间的因果关系4、违反先合同义务各方的归责事由五、先合同义务（一）缔约阶段的利益冲突及其协调（二）信赖关系的发生及其认定（三）先合同义务概念的生成与展开（四）中国法上的先合同义务1、合同订立过程中的义务（1）诚信缔约义务（2）告知义务交涉能力不平等场合：经营者与消费者、用人单位与劳动者、保险业者与投保人、医师与患者、律师与委托人。非属交涉能力不平等场合：担保场合、期货投资、保险合同、运输合同、赠与合同、保管合同、合伙合同、（3）保密义务（4）其他先合同义务警告义务、保护义务、六、缔约过失的法律后果（一）损害赔偿1、赔偿范围（1）信赖利益的赔偿（2）完全性利益的赔偿2、被害人与有过失（二）继续履行先合同义务（三）返还不当得利（四）合同解除（五）其他后果第四章 合同的效力第一节 合同的效力概述一、合同的成立与生效罗马法上并不区分成立于生效，法律行为的无效即包括不成立和无效两种情形。区分的意义：1、符合生活逻辑与法律逻辑；2、符合合同自由原则；3、在合同标的出现履行不能的情况下，二者后果不一样。二、效力评价与效力内容1、法律行为上的后果2、法律行为外的效果三、合同效力的发生根据在古罗马，合同奉行形式主义，只要满足特定要件，就产生约束力。法国法上，乃是由于意思自治之结果。今年欧洲大陆也在反思，是否仅仅来自于合意通常认为，合同的效力并非来自当事人的意志，而是来源于法律的赋予。韩世远认为，是基于经济秩序以及道德秩序的要求。第二节 有效合同一、合同生效的一般要件（一）当事人具有相应的缔约能力探讨自然人、法人、其他组织的缔约能力（二）当事人意思表示真实二、合同效力及其具体表现（一）对内的效力任意履行、强制履行、损害赔偿、合同解除（二）责任财产保全的效力（三）对外的效力第三人侵害债权第三节 无效合同一、合同无效概述（一）无效的特征1、当然性2、自始性3、确定性二、合同无效的原因1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益2、恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益3、以合法形式掩盖非法目的4损害社会公共利益5、违反法律、行政法规的强制性规定第四节 可撤销的合同一、可撤销合同及其特征1、可撤销合同的命运可由撤销权人决定2、可撤销合同属于未决的生效3、可撤销合同不同于效力未定的合同二、可撤销合同发生的原因（一）欺诈（二）胁迫（三）乘人之危（四）重大误解（五）订立合同时显失公平第五节 效力未定的合同一、限制民事行为能力人订立的合同二、无权代理人以被代理人名义订立的合同三、无权处分行为合同法第51条（一）无权处分所订合同的效力1、效力未定说其一，明确区分处分行为与负担行为，同时又认为，动产或不动产的买卖，虽属债权行为，但债权的行使或债务的履行结果，将导致物权的移转变更，因此既包含处分行为也包含负担行为。其二，在肯定51条的基础上，进一步解释认为，因无权处分而订立的合同在权利人追认和处分人时候取得权利之前，该合同是效力待定状态。其三，反对债权行为与物权行为之区分，认为此种划分过于繁琐，不一定符合现实的需要。2、有效合同说主要是德国民法采此规定。另外，日本民法并没有采纳德国的物权行为理论，但物权处分订立的合同仍然有效。几点评论：第一，认为物权处分订立的合同无效者，主要是法国民法，目前法国也已经通过相对无效来弱化其效果。第二，合同法的立法指导思想以及第51条的立法目的。首先，就维护财产的静态安全而言，基本上是要依靠物权法规范。物权法采纳了原因行为与物权变动的分离原则，即区分负担行为与处分行为。物权法第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”其次，就交易安全而言，物权法第106条已经确立了善意取得制度，但这只能解决部分问题，即解决买卖合同相对人取得所有权的问题。交易安全不仅体现在使合同相对人取得有效物权，也可以体现在使相对人获得有效债权上。第三，无权处分的讨论与物权行为无因性理论没有必然联系。延伸：负担行为与处分行为一、基本概念（一）负担行为负担行为又称义务行为，是指使一方相对于它方承担一定行为义务的法律行为。负担行为以契约为原则。单方负担行为较为少见，仅包括悬赏广告、捐助行为、遗赠。商事领域存在的单方负担行为有票据行为、公司设立行为。（二）处分行为是直接让与权利、变更权利内容、设定权利负担或废止权利之法律行为。处分行为也以契约为原则。物权行为理论的起源：1、学说汇攥体系关于民事权利制度的研究；2、格老修斯等人提出并发展的意思表示理论，以及在这一基础上形成的法律行为理论；3、萨维尼的贡献二、处分行为与负担行为的关联首先，仅存在负担行为而无处分行为。例如，无偿的保管契约。其次，仅存在处分行为而无负担行为。如抛弃所有权行为。三、二者之区别（一）法律效果首先，负担行为产生请求权，而处分行为则直接变动既存权利。其次，负担行为不会直接引起当事人积极财产减少，而处分行为则导致处分人积极财产的直接减少。再次，负担行为之义务需要借助给付行为而得到履行。（二）处分权负担行为无处分权的要求，而处分行为的有效以处分权为必要。（三）效力的相对性与绝对性负担行为仅约束当事人，处分行为属于物权变动，约束所有人。（四）特定原则与确定原则处分行为奉行客体特定与确定原则。即处分行为所处分的必须是一项权利或者一项权利之一部分，确定原则是指，至迟在处分行为生效前，必须明确所处分的具体是哪项权利。负担行为则不适用特定原则，且确定性的程度也不如处分原则。（五）目的无涉处分行为一般无因，负担行为则有因。四、分离原则其一，效果分离。其二，要件分离。（一）分离原则的基础1、理念基础：私法自治、正义法则2、规范基础：债物二分、物权客体特定原则我国制定法上债权行为无直接变动物权之效力，那么变动物权是否需要借助独立的法律行为？首先，我国制定法没有规定，原因行为无效，物权变动随之无效。其次，依合同法第135条规定，出卖人负有两项义务：一交付标的物，二移转所有权。显然需要两个行为才能完成。再次，买受人有义务支付价金，移转货币所有权。最后，合同法第134条规定，当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行价款或者其他义务的，标的物所有权属于出卖人。五、抽象原则（物权行为无因性）（一）抽象原则的基础1、理念基础：私法自治中的效果意思2、规范基础：物权公示、公信原则（二）抽象原则的功能1、厘清法律关系2、捋顺法律关系3、维护交易安全（三）抽象原则的限制瑕疵同一、条件关联、行为一体等及其反驳。第五章 违约责任第一节 违约责任概述一、 违约责任的性质1. 民事责任2. 财产责任3. 合同义务的转化形态二、 违约责任与合同责任违约责任并不包括缔约过失责任，而合同责任则包括缔约过失责任第二节 违约责任的归责原则我国法由过错责任道严格责任。第三节 人的行为或原因与债务人的责任一、 过错责任原理背景下：为履行辅助人负责的法理构成二、 严格责任背景下：为通常事变负责的法理构成第四节 强制履行一、 强制履行的概念分析1. 强制性2. 实际性二、 构成要件1， 存在违约行为2， 违约方能够继续履行合同3， 守约方请求继续履行合同三、 强制履行的方法及具体形态1. 直接强制2. 代替执行3. 间接强制四、 不适用强制履行的情形1. 不能履行2. 债务标的不适合强制履行或者旅行费用过高3. 债权人在合理期限内未要求履行第五节 赔偿损失一、 概说二、 从完全赔偿主义到限制赔偿主义三、 减损规则四、 与有过失五、 损益相抵第六节 违约金违约金能否与其它违约责任同时使用，要分情形，比如在拒绝履行、履行不能的情况下就不能与强制履行并用，在履行迟延，不完全履行的情况下，则可以同时使用。第七节 减价一、 权利性质形成权说。减价的标准：瑕疵物买卖时应有的实际价值，与无瑕疵时应有的价值的比例，计算应减少的价格。第六章 合同的权利义务终止第一节 解除一、 解除的类型1. 法定解除2. 约定解除3. 合意解除三、 解除制度的目的与功能1. 解除制度的目的。合同有效成立后，有时会因主观或客观情况的变化，而使合同履行成为不必要或者不可能，使当事人一方或者双方的合同目的无法实现，如仍固守合同约束力，不但于一方甚或双方当事人没有好处，于社会整体利益也没有任何增益。因而通过法律手段让合同提前终了，并妥善处理善后事宜，诚属必要。2. 功能。（1）法定解除场合。包括客观不能以及违约。非违约方合同义务的解放，交易自由的回复及违约方合同利益的剥夺。（2）约定解除的场合。多数当事人是为了防备一方违约而约定解除权的，其功能体现在对法定解除要件和效果进行修正、缓和或者补充，并使当事人在观念上对此明确化。四、 合同解除的法律属性1. 以有效成立并继续存在的合同为标的2. 必须具备解除的条件3. 必须有解除行为4. 解除的结果是使合同关系终了五、 解除权的发生（一） 约定解除权的发生（二） 法定解除权的发生。合同法第94条。1.因不可抗力而发生的解除权。2.因拒绝履行而发生的解除权。3.因迟延履行而发生的解除权。4.因不能行而发生的解除权。5.因不完全履行而发生的解除权。6.不安抗辩场合的催告解除权。7.附随义务违反的解除权。7.债权人迟延与解除权。8.缔约上过失与解除权。六、 解除权的行使1. 意思通知。形成权2. 不可撤销性。七、 解除权的效果折中效果说。即对于尚未履行的债务自解除时归于消灭，对于已经履行的债务并不消灭，而是发生新的返还义务。第二节 抵销一、 抵销总说抵销的目的与功能：1.便利功能。节省履行费用、降低交易成本。3. 保持公平的功能。破产情形下。3.但包功能。三、 法定抵销（一） 构成要件1. 二人互负有效存在的债务2. 双方债务的给付种类及品质相同3. 双方均为适于抵销的债务：法律禁止抵销、债务性质不得抵销、约定不得抵销（二） 抵销的方法1. 由抵销人以意思表示进行2. 抵销权的行使属于单方行为3. 抵销须由抵销人以意思表示向对方作出4. 抵销不得附条件或者期限（三） 抵销的效力1. 二人互负的债务按照抵销数额而消灭2. 抵销的溯及效力。溯及到最初得为抵销时。3. 履行地不同的债务抵销时的损害赔偿。4. 抵销的抵充四、 合意抵销第七章 合同的变更和转让第一节 合同变更一、 合同变更的要件1. 原已存在有效的合同关系2. 合同的内容须有变更3. 变更本身的有效性4. 变更本身的明确性二、合同变更的效力1.变更的效力仅向将来发生2.变更对权利义务关系的影响3.合同变更与损害赔偿第二节 债权让与一、 债权让与的类型1. 基于法律规定而发生2. 基于裁判命令3. 基于法律行为二、债权让与的必要性1.资金的早期流动化2.债权回收的手段3.债权的担保化4.债权的催收三、债权让与的性质1.行为处分性2.债权让与的独立性3.债权让与的有因无因问题4.债权让与是让与人与受让人之间的诺成、不要式合同5.效果是不改变其同一性的前提下使之移转于受让人四、债权的让与性及其限制约定禁止转让的效力，当事人之间的约定，不得对抗善意第三人。五、 债权让与的对内效力1. 债权由让与人转移至受让人2. 从权利随同转移3. 证明文件的交付与必要情形的告知4. 让与人对让与债权的担保义务六、 债权让与的对外效力对第三人的效力，二重转让的效力，时间上，“先来后到”原则第二节 债务承担第八章 合同履行的障碍第一节 不可抗力一、 不可抗力的构成及范围（一） 构成1. 是一种客观情况2. 属于不能预见的客观情况3. 不能避免4. 不能克服（二） 不可抗力的范围1. 自然灾害2. 社会异常事件3. 国家行为二、不可抗力的效力1.不可抗力对合同履行的阻碍2.债务人的通知义务及证据的提供3.合同的变更活着解除4.完全免责或者部分免责5.迟延履行场合不免责第二节 情势变更一、 情事变更原则的要件1. 须有情事变更的事实2. 情事变更须发生在合同成立后履行完毕前3. 须情事变更的发生不可归责于当事人4. 情势变更是当事人缔约时所不能预见的5. 须情事变更使履行原合同显失公平或者不能实现合同目的二、情势变更原则的法律效果（一）实体法上的效果1.再交涉义务2.合同的变更或改订3.合同的解除或者终止（二）程序法上的效果1.当事人主义2.行成判决第四节 迟延履行一、 迟延履行的要件（一） 有效债务存在（二） 债务能够履行（三） 债务履行期徒过而债务人未履行二、迟延履行的效力（一）免责事由的存在与责任的免除（二）实际履行（三）损害赔偿1.延迟损害赔偿2.填补损害赔偿（四）违约金（五）合同解除（六）履行迟延场合的加重责任1.不可抗力的损害赔偿2.价格制裁（七）部分履行迟延第五节 履行不能一、 履行不能的效力自始不能与嗣后不能及对自始不能的批判第六节 拒绝履行一、期前拒绝履行与先期违约制度的比较二、拒绝履行的要件1.存在有效的债务2.不履行的意思表示3.债务人有履行能力4.债务人没有正当事由三、拒绝履行的效力1.不安抗辩权2.合同解除权3.受领拒绝权4.履行请求权5，损害赔偿请求权6. 违约金请求权第七节 不完全履行第八节 债权人迟延一、 债权人迟延的构成要件1. 债权人协助的必要性2. 债务人依债务本旨提供了履行3. 债权人受领拒绝或者受领不能二、债权人迟延的效力1.债务人不履行责任的免除2.债务人自行消灭债务的权利发生：提存、自助卖却与抛弃占有3.约定利息的终止4.孳息返还范围的缩小5.债务人注意义务的减轻6.增加费用的赔偿7.向债权人的风险移转8.对债务人遭受的上述第六项以外的其他损害的赔偿9.债务人解除合同第九章 债的保全第一节 债权人代位权一、 债权人代位权的意义与性质（一） 意义。解决三角债问题（二） 性质1. 属于债权的对外效力2. 属于实体法上的权利3. 属于广义上的管理权二、债权人代位权行使的要件（一）债权人对债务人拥有合法的债权（二）债务人怠于行使其权利（三）债权保全的必要性。金钱与非金钱的区分（四）债务人已陷于迟延三、债权人代位权的客体1.可代位行使的权利：纯粹财产权力、主要为财产上的利益而承认的权利、诉讼上的权利2.不可代位行使的权利：专属债务人自身的权利、不许扣押的权利四、代位权的行使（一）行使的方法1.以自己的名义2.以诉讼的方式五、代位权行使的效果（一）行使的效果1.债务人处分权的限制2.时效的中断（二）效果的归属效果直接归属于债务人。债权人并不享有优先受偿权，但是如有抵销的情形，可以适用。（三）费用偿还请求权第三节 债权人撤销权一、 债权人撤销权的意义与性质（一） 意义。保全一般债权人的共同担保，本旨在于保障一般债权人的全体利益。（二） 性质。1. 形成权说2. 请求权说3. 折中说4. 责任说二、债权人撤销权的要件（一）债权人方面的要件1.被保全债权的类型2.被保全债权的成立时期（二）债务人方面的要件1.客观要件：诈害行为（1）须有债务人的行为（2）债务人的行为须以财产位标的（3）债务人的行为有害债权a.不动产及其他财产的转让b.清偿c.代物清偿d.但保全的设定e.充当保证人2.主观要件：诈害意思（三）受益人、受让人方面的要件1.受益人的恶意2.转得人的恶意三、撤销权的行使（一）行使方法1.裁判上行使2.撤销权诉讼。性质、当事人（二）撤销权行使的范围（三）撤销权行使的期限四、撤销权行使的效果（一）相对的效力抑或绝对的效力？对人：绝对。财产：想对（二）效果的归属（三）费用的负担第十章 同时履行抗辩权一、 同时履行抗辩权的根据发生上的牵连性、存续上的牵连性、履行上的牵连性同时履行抗辩权是以诚实信用原则为基础，体现“一手交钱，一手交货”的交易观念，具有双重机能：担保自己债权实现；迫使对方履行合同。二、同时履行抗辩权与留置权1.根据不同。2.性质不同3.保护的债权不同4.标的物不同5.权利行使的不同6.消灭的原因不同三、同时履行抗辩权的成立要件1.须因同一双务合同互负债务2.对方的债务及自己的债务均已届清偿期3.对方未履行债务或者履行债务不符合约定部分履行、权利瑕疵、质量不符合约定五、 同时履行抗辩的效力（一） 实体法上的效力1. 存在效力。a. 附同时履行抗辩权的债权不得以之为自动债权主张抵销b.有同时履行抗辩权的债务人不陷于履行迟延c.对方如欲解除合同，须提供自己的履行2. 行使的效力。拒绝履行（二） 程序法上的效力1. 行使。诉讼上及诉讼外都可行使。必须经过行使，法院才能追究。仅需援用即可。2. 判决方式。同时履行判决。德国及日本。我国，理论上，附条件的判决。3. 执行。六、 同时履行抗辩权的扩张1. 基于双务合同本来的债务变形的场合2. 没有双务合同的对立性却有对价关系的场合第十一章 不安抗辩权一、 要件1. 双方当事人同一双务合同而互负债务2. 后履行一方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形（1） 经营状况严重恶化（2） 转移财产、抽逃资金，以逃避债务（3） 丧失商业信誉3. 不安事由危及对方债权的实现二、 不安抗辩权的行使1.中止履行（1）由拒绝履行到中止履行（2）中止履行的内容（3）中止履行的始点与终点（4）中止履行的程序2.不安抗辩权人的附随义务三、不安抗辩权的效力1.先为给付之人，得于相对人未为给付或提出担保之前，中止或拒绝履行2.对方在合理期限内未恢复履行能力，亦未提供适当担保的，可认定构成先期拒绝履行，相应地发生拒绝履行的法律后果3.对方在合理期限内恢复履行能力或者提供了适当担保的，不安抗辩权即消灭。欢迎您下载我们的文档，后面内容直接删除就行资料可以编辑修改使用资料可以编辑修改使用致力于合同简历、论文写作、PPT设计、计划书、策划案、学习课件、各类模板等方方面面，打造全网一站式需求Ppt课件制作设计，word文档制作、图文设计制作、发布广告等，秉着以优质的服务对待每一位客户，做到让客户满意！感谢您下载我们文档精选资料