公司设立过程中股东不履行出资义务案例.docx

公司设立过程中，股东拒绝履行出资义务，已经出资的股东怎么办案例索引：（2012）郑民三初字第937号（见河南裁判文书网）案情概括：2010年5月，原告与被告签订合作意向书，约定：被告从广 州某地迁址到河南某产业集聚区，并与原告合作成立年产5000辆生 产能力的C。被告以9座以上客车生产资质与生产技术入 股，持有新公司51%的股份；原告以800亩土地以及6万平方米的新 建厂房（含汽车总装用基本设备）入股，持有公司49%的股权。该意 向书正式签字生效后，原告在6个月内完成60000平方米厂房建设并 交付使用；该意向书正式签字生效后，在取得省、市、县主管部门书 面支持的会议纪要后，双方同时启动被告的迁址手续。新公司成立后， 由双方派出的股东会成员，主持新公司的全部经营生产等活动。2010 年10月，原告委派张XX、余xx作为股东代表，被告委派贾XX、王 xx、胡xx作为股东代表召开首次股东会，签署了C首次 股东会会议决议，约定住所地为河南省某产业集聚区，注册资本及 来源由国家相关部门认可的会计师事务所、审计事务所、资产评估事 务所、律师事务所等对相关资产进行评估后确定，董事会由9人组成, 原那么同意C章程。上述合作意向书及公司章程 签订后，原告积极配合被告从广东省某地迁址到河南省某产业集聚 区，办理工商变更登记手续，工商局为被告颁发了新的营业执照。原告已经履行其在合作意向书项下约定的出资义务，而被告一直不 履行约定的义务，故原告依法起诉。法院观点：原、被告双方签订的合作意向书、投资合同书，约定双方 共同投资，在河南省某产业集聚区设立新公司，双方代表召开了首次 股东会会议，做出了股东会决议，签署了公司章程，属于设立公司行 为。原、被告双方为设立公司签订的合作意向廿、投资合同汇 是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，应为 有效合同，对双方具有法律约束力，双方应当按照约定履行义务。原 告依约定履行出资义务，因被告的不作为，导致原告投资购置的资产 长期闲置，给其造成的损失23066207元，对此被告应当承当损失。法院判决：一、确认原告与被告签订的合作意向书、首次股东会会议决 议及C公司章程合法有效；二、被告应当履行合作意向书、投资合同书及章程约 定的义务。三、被告应当在判决生效十日内赔偿原告的损失23066207元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照中华人民共和国民事诉讼法第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费由被告承当。律师提醒：如果您打算或正在和他人共同准备设立一公司，那么您应当认真 的阅读这篇文章，防范与未然，防止类似的情形的发生和知悉遇到此 种情形的解决方法。一、设立人作为公司成立的筹办者，在拥有权利的同时、也负有 责任、义务。如承当公司的筹办组建事务、承当出资责任；（一）作为设立人，应当按期足额缴纳章程中规定的各自所认缴 的出资额。以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设 的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理财产权的转移手续。（二）假设设立人未按章程规定足额及时缴纳所认股款或出资，即 构成出资义务不履行。在公司正式成立之前，设立人违反其出资义务 按行为方式不同可分为：完全不履行（或称拒绝履行）、不完全履行、 迟延履行和不能履行四种基本类型。二、设立人违反出资义务的法律后果依新公司法第28条第2款规定，股东不出资，或不按期出 资，应当向已按期足额缴纳出资的股东承当违约责任。至于应当承当 何种责任，违约赔偿的范围如何界定，在章程有约定的情况下，应从 其约定。假设无约定，那么应依民法上合伙的有关规定处理。违约赔偿应 包括：设立费用、非违约方因此遭受的损失和因设立行为而产生的债 务。三、管辖法院遇到与上述案例相同或类似的情形，您应当向被告住所地（即营 业执照注册地）或者与诉讼标的直接相关的公司住所地人民法院管 辖。