四金的解读与风险防范讲义

Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,11/7/2009,#,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,刘 海 燕,刘 海 燕,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,“四金”的解读与风险防范,补偿金、赔偿金、违约金、代通金,以铜为镜 可以正衣冠,以法为镜 可以知兴替,以讼为镜 可以明得失,课程大纲,补 偿 金,1,赔 偿 金,2,违 约 金,3,代 通 金,4,一 补偿金,劳动合同法,经济补偿办法,一 补偿金,案例：终止发出后员工提出解除争议案,案情经过：,2001,年,4,月,17,日，,徐某与宏,X,公司,签订了,期限三年的劳动合同,，约定,徐某,的工资水平,由,岗位聘用合同具体确定,。,同,日,，双方签订了,期限,一年,的岗位聘用合同,，该聘用合同约定聘请,徐某,为公司市场部经理，月薪,7,000,元、岗位津贴,1,050,元，月奖,根据绩效考核,确认，比例为,月,薪的,0,100%,，,年薪为月薪、津贴、年奖,等,的总和,（不低于,20,万元）。,之后劳动合同续签了两次，一次是从,2004,年,4,月,17,日至,2007,年,4,月,16,日，最后一次是,从,2007,年,4,月,17,日至,2008,年,4,月,16,日。上述,双方续签的劳动合同均明确约定,徐某,的工资水平,由,岗位聘用合同具体确定。,岗位聘用合同,未续签过。,一 补偿金,2003,年,4,月前宏,X,公司按约定年薪,20,万元支付给徐某，之后每年支付给徐某的报酬均低于该数额。,2008,年,4,月,10,日，,宏,X,公司,向,徐某,发出劳动合同终止,/,解除通知书，明确,经理徐某,的,劳动合同期满后，,公司,不再,与其,续签，双方劳动关系终止。,2008,年,4,月,15,日，,徐某,向,宏,X,公司,发出关于解除劳动合同的通知，明确,因,宏,X,公司,未按合同约定足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费，根据法律规定自即日起与,宏,X,公司,解除劳动合同及岗位聘任合同。,质证经过：,宏,X,公司出具,岗位调整通知书,，上面记载自,2003,年,4,月开始，徐某的岗位已由市场部经理调整为市场部副经理，该,通知没有徐某的签名，徐某称从未收到该岗位调整通知书,。,一 补偿金,仲裁诉求：,1,、支付,2003,年,4,月至劳动合同解除期间拖欠的工资,50,万元；,2,、支付拖欠工资的,25%,的赔偿金,125,000,元,；,3,、支付解除劳动合同的,经济补偿金,116,666,元,；,4,、支付解除劳动合同经济补偿金的,额外经济补偿金,58,333,元,；,5,、,支付解除劳动合同经济补偿金的,额外经济,赔,偿金,58,333,元,。,申请时间：,2008,年,5,月,9,日,一 补偿金,文件,不支持,江苏高院关于审理劳动争议案件的指导意见,苏高法审委,200947,号,第十五条,劳动者以劳动合同法第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，,劳动者未履行告知程序,，事后又以劳动合同法第四十六条第,(,一,),项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，,不予支持。,第十六条 因劳动者自身不愿缴纳等,不可归责于用人单位的原因,，导致用人单位未为其缴纳或未足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿的，,不予支持。,一 补偿金,一 补偿金,法条,加付补偿金,劳部发（,1994,）,481,号,（,1995.1.1,）,用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。,裁审口径,解除劳动合同后，用人单位依法应付而未支付劳动者经济补偿金，劳动者根据原劳动部违反和解除劳动合同的经济补偿办法第十条规定要求用人单位支付百分之五十的额外经济补偿金的，应予支持。,但,非用人单位恶意拖欠的除外。,一 补偿金,法条,赔偿金,劳部发,1995223,号,（,1995.5.10,）,用人单位,违法,解除劳动合同,，,给劳动者造成工资收入损失的,，,除按劳动者本人应得工资收入全额支付外，并应加付给劳动者,应得工资收入,25%,的赔偿费用。,劳动合同法,（,2008.1.1,）,直接,用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求支付赔偿金的，,赔偿金标准为补偿金的两倍,，自用工之日起计算。,责令整改通知,有下列情形之一的，劳动行政部门,责令限期支付,而,逾期不支付的，用人单位按应付金额,百分之五十以上百分之一百以下,的标准向劳动者加付赔偿金：,（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；,（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；,（三）安排加班不支付加班费的；,（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。,一 补偿金,一 补偿金,08,前后经济补偿金比较（解除）,劳动合同法,劳部发（,1994,）,481,号,、江苏省劳动合同条例,每满一年支付一个月工资的标准,每满一年支付一个月工资的标准,六个月以上不满一年的，按一年计算,六个月以上不满一年的，按一年计算,不满六个月的，按半个月工资计算,不满六个月，按一年计算,高于上年市平工资,3,倍的,3,倍封顶,无限制,高于上年市平工资,3,倍的,12,年封顶,解除理由（协商一致，不胜任）,12,年封顶,基数为解除或者终止前十二个月的平均工资,基数为解除或者终止前十二个月的平均工资,不满六个月的，按半个月工资计算,不满六个月，按一年计算,高于上年市平工资,3,倍的,3,倍封顶,无限制,高于上年市平工资,3,倍的,12,年封顶,解除理由（协商一致，不胜任）,12,年封顶,第三十条,有下列情形之一的，劳动合同可以中止：,(,一,),经双方当事人协商一致的；,(,二,),劳动者因涉嫌违法犯罪被限制人身自由的；,(,三,),劳动合同因不可抗力暂时不能履行的；,(,四,),法律、法规规定的其他情形。,劳动合同中止期间，劳动关系保留，劳动合同暂停履行，用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费。劳动合同中止期间不计算为劳动者在用人单位的工作年限。,一 补偿金,江苏省劳动合同条例,一 补偿金,一 补偿金,计算：,示例一：老王,1994,年,1,月,1,日到厂里工作，,2013,年,8,月,7,日用人单位提出解除劳动合同，双方经协商一致解除劳动合同。老王前十二个月平均工资是,7000,元。,示例二：老李,1994,年,1,月,1,日到厂里工作，,2013,年,8,月,7,日因医疗期满不胜任工作被依法解除。老李前十二个月平均工资是,15000,元。,示例三：老刘,1994,年,1,月,1,日到厂里工作，,2013,年,8,月,7,日用人单位因其不胜任工作合法解除劳动合同。老刘前十二个月平均工资是,10000,元。,备注：,2012,年苏州社平为,4802/,月,，,4802,*,3=14406,2012,年南京社平为,4689/,月,，,4689,*,3=14067,解除理由,法条,补偿金,劳动者提前,30,天书面通知,37,劳动者试用期提前,3,天书面通知,37,单位未按合同约定提供劳动保护、劳动条件,38,单位未及时足额支付劳动报酬,38,单位未依法缴纳社会保险费,38,规章制度违反法律、法规，损害劳动者权益,38,单位欺诈、胁迫、乘人之危导致合同无效,38,单位免除自己法定责任、排除劳动者权利导致合同无效,38,违反法律、行政法规强制性规定导致合同无效,38,暴力、威胁、非法限制人身自由强迫劳动者劳动,38,违章指挥、强令冒险作业危及人身安全,38,侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁,38,劳动条件恶劣、污染严重，对身心健康严重损害,38,一 补偿金,劳动者解除：,第二十七条,用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。,对负有保密义务的劳动者，用人单位可以与其在劳动合同或者保密协议中，,就劳动者要求解除劳动合同的提前通知期以及提前通知期内的岗位调整、劳动报酬作出约定。提前通知期不得超过六个月。,一 补偿金,江苏省劳动合同条例,一 补偿金,单位解除：,解除理由,法条,补偿金,劳动者拒绝签订劳动合同（一个月内终止）,5,（条例）,劳动者拒绝签订劳动合同（超一个月终止）,6,（条例）,单位与劳动者协商一致,36,劳动者试用期不符合录用条件,39,严重违反规章制度,39,严重失职、营私舞弊，造成重大损害,39,与其他单位建立劳动关系，严重影响本职工作或拒不改正,39,劳动者欺诈、胁迫,39,劳动者被依法追究刑事责任,39,医疗期满不胜任原工作，也不能胜任新工作,40,+,代通金,不胜任工作，培训或调岗依然不胜任,40,+,代通金,客观情况变化，劳动合同无法履行也不能达成变更协议,40,+,代通金,医疗补助金：江苏省劳动合同条例,一 补偿金,单位解除：,解除理由,法条,补偿金,依照企业破产法进行重整而,裁员,41,生产经营严重困难而,裁员,41,转产、重大技术革新、经营方式调整而,裁员,41,客观经济情况发生重大变化而,裁员,41,一 补偿金,终止：,终止理由,法条,补偿金,劳动合同期满（原待遇，劳动者拒续签）,44,劳动合同期满（单位拒绝续签）,44,劳动者享受基本养老保险待遇,44,劳动者死亡、宣告死亡、宣告失踪,44,单位被依法宣告破产,44,单位被吊销执照、责令关闭、撤销或提前集散,44,二 赔偿金,二 赔偿金,案例：顺延还是续签争议案,案情经过：,2004,年,8,月,1,日，刘小姐与某劳务公司签订了期限一年的劳动合同。合同约定，劳务公司派遣刘小姐到某跨国公司代表处工作，同日与代表处签订了,聘用中国雇员合同,，劳动合同期限也为一年。,三方约定，雇员合同解除或终止，劳动合同也随之解除或终止；,如合同到期后，三方均无异议，且刘小姐继续在服务单位工作，则视为劳动合同续延一年。,第一年合同期满后，三方均未再签署协议，刘小姐一直在代表处工作。,2007,年,5,月,20,日起，刘小姐生育休息,。,2007,年,11,月,1,日，刘小姐休完产假回到代表处工作。,2008,年,4,月,20,日，代表处向劳务公司发出书面通知,，要求在刘小姐哺乳期结束后与其终止劳动关系，刘小姐被代表处安排自,2008,年,4,月,20,日起享受假期,直至,2008,年,5,月,19,日,，该期间的工资福利待遇不变。,二 赔偿金,仲裁诉求：,要求企业支付违法解除劳动合同的经济赔偿金,XX,元。,申请时间：,2008,年,5,月,23,日,二 赔偿金,二 赔偿金,案例：违法约定试用期争议案,案情经过：,2010,年,8,月,1,日，沈某与某公司签订了,2,年的劳动合同，其中试用期,6,个月。试用期工资,8000,元，正式工资,10000,元。,几个月后沈某发现，试用期工资,8000,元其实是按照,7800,元的标准进行发放，,10000,元的工资是按照,9200,元的标准进行发放。,2010,年,12,月,23,日，沈某以电子邮件形式向公司提出异议，未得到答复,仲裁诉求：,1,、补足试用期及转正后的工资差额,XX,元；,2,、支付,违法约定试用期的赔偿金,XX,元。,申请时间：,2011,年,4,月,30,日,二 赔偿金,二 赔偿金,文件,违反通知期赔偿金,劳部发,1995309,号,（,1995.8.4,）,劳动者违反劳动法规定或劳动合同的约定解除劳动合同（,如擅自离职,），,给用人单位造成经济损失的，,应当根据劳动法第一百零二条和劳动部违反劳动法有关