国际商事组织法课件

,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第一章 国际商事组织法,国际商事交往中首先遇到的法律问题是有哪些主体参与交易，这,些主体是如何设立和营运的，它们之间有何异同，怎样把握与不同,商事主体进行交易时的不同风险，这就是商事主体法或者商事组织,法规范的范畴。国际商事主体主要是公司，也有合伙、独资企业以,及如中国的国有企业那样的组织形式。本章着重介绍我国的商事组,织法律规则。,第一节 商事,组,组织的类型和立,法,法取向,第二节 公司,和,和公司法概述,第三节 有限,责,责任公司,第四节 股份,有,有限公司,第一节 商事组,织,织的类型和立法,取,取向,一、 商事组织,的,的概念,指能够以自己的,名,名义从事经营活,动,动，并且具有一,定,定规模的经济组,织,织,商事组织有各种,各,各样的组织形式,，,，不同类型的商,事,事组织在法律地,位,位、设立的程序,、,、投资者的利润,与,与责任、资金的,筹,筹措、管理权的,分,分配、税收等方,面,面均有很大不同,。,。选择适当的法,律,律形式，对于企,业,业的发展以及投,资,资者期望的实现,有,有着极为重要的,意,意义。,二、商事组织的,经,经济分类,经济分类标准主,要,要是依据所有制,类,类型和行业分布,1、内资企业,2、港澳台商投,资,资企业,3、外商投资企,业,业,二、商事组织的,法,法律分类,（一）、独资企,业,业,（二）、合伙企,业,业,（三）、公司,（四）、合作社,四、关于商事主,体,体的两个基本概,念,念,（一）、自然人,1、概念,是指基于出生而,取,取得主体资格的,人,人。,（1）、自然人,是,是生物学意义上,的,的人，以此与法,人,人相区别。,（2）、自然人,属,属于民商法范畴,，,，是民商法意义,上,上的人，平等、,意,意思自治是其特,性,性，以此与公民,相,相区别。自然人,的,的外延大于公民,，,，它包括本国公,民,民、外国公民和,无,无国籍人。,2、自然人作为,国,国际商事主体的,一,一般条件,自然人要成为国,际,际商事法律关系,的,的主体，首先必,须,须是民事主体，,即,即必须具备民事,权,权利能力和民事,行,行为能力。,民事权利能力是,指,指法律赋予自然,人,人享有民事权利,和,和承担民事义务,的,的资格。它始于,自,自然人出生，终,于,于自然人死亡。,为,为自然人参与民,事,事活动，享有权,利,利和承担义务提,供,供了一种可能性,。,。,民事行为能力，,是,是指法律赋予自,然,然人以自己的行,为,为来享有民事权,利,利和承担民事义,务,务的一种资格。,为,为自然人参加民,事,事活动，享有权,利,利和承担义务提,供,供了一种现实性,。,。,各国法律通常根,据,据自然人的年龄,、,、智力和精神健,康,康状态等因素将,自,自然人的民事行,为,为能力划分为三,种,种：即是完全行,为,为能力、限制行,为,为能力和无行为,能,能力。,我国民法规定：,0周岁-10,周,周岁：无民事行,为,为能力人,16周岁-18,周,周岁：限制民事,行,行为能力人,18周岁以上：,完,完全民事,行,行为能力人,*年满16周岁,，,，以劳动收入作,为,为自己主要生活,来,来源，视为完全,民,民事行为能力人,3、自然人作为,国,国际商事主体的,特,特殊条件,这种特殊条件就,是,是自然人必须拥,有,有与其从事国际,商,商事活动相适应,的,的资金，才能够,取,取得权利并且能,够,够承担在商业经,营,营中所产生的风,险,险和责任。,自然人作为国际,商,商法主体的主要,表,表现形式为个人,独,独资企业。,（二）、法 人,1、法人制度概,述,述,根据我国民法,通,通则第36条,规,规定，“法人是,具,具有民事权利能,力,力和民事行为能,力,力，依法独立享,有,有民事权利和承,担,担民事义务的组,织,织。”,（1）法人是具,有,有独立人格的社,会,会组织,（2）法人具有,自,自己的权利能力,和,和行为能力,（3）法人拥有,自,自己独立的财产,（4）法人能独,立,立承担民事责任,2、法人的外部,责,责任,法人的外部责任,是,是指法人用它的,全,全部财产对它的,债,债权人独立地承,担,担的民事责任。,它,它包括法人的独,立,立责任和法人成,员,员的有限责任。,（1）法人的独,立,立责任,法人的独立责任,是,是指法人仅以自,己,己的财产对自己,的,的债务承担责任,。,。,法人独立责任的,财,财产范围，应该,以,以法人实际独立,拥,拥有的全部财产,为,为限，包括法人,设,设立时法人成员,投,投资于法人的财,产,产和法人成立后,增,增值的财产。,（2）法人成员,的,的有限责任,指法人成员仅仅,以,以其对法人财产,的,的出资额为限对,法,法人的债务承担,责,责任。在公司制,度,度里，就是公司,股,股东的有限责任,。,。,首先，对投资者,来,来说，有限责任,制,制度是减少投资,风,风险，给予投资,安,安全保障的一种,有,有效形式。,其次，对社会来,说,说，有限责任制,度,度能够提高效率,，,，充分发挥社会,财,财富的效用。,（一）、独资企,业,业,1、个,人,人投资,企,企业的,概,概念,个人独,资,资企业,则,则属个,人,人投资,设,设立的,、,、采取,独,独资企,业,业这一,组,组织形,式,式的一,类,类企业,。,。为规,范,范这类,企,企业，,我,我国于1999年8,月,月30,日,日九届,人,人大常,委,委会第11次,会,会议,中,中华人,民,民共和,国,国个人,独,独资企,业,业法,，,，该法,第,第二条,规,规定：,“,“本法,所,所称个,人,人独资,企,企业，,是,是指依,照,照本法,在,在中国,境,境内设,立,立，由,一,一个自,然,然人投,资,资，财,产,产为投,资,资人个,人,人所有,，,，投资,人,人以其,个,个人财,产,产对企,业,业债务,承,承担无,限,限责任,的,的经营,实,实体。,”,”,2、个,人,人独资,企,企业的,基,基本特,征,征,（1）,、,、由一,个,个自然,人,人单独,投,投资设,立,立。,（2）,、,、企业,财,财产由,投,投资人,个,个人所,有,有。,（3）,、,、 投,资,资人对,企,企业债,务,务承担,无,无限责,任,任。,（4）,、,、个人,独,独资企,业,业为非,法,法人企,业,业。,（5）,、,、 内,部,部结构,简,简单，,经,经营灵,活,活，法,律,律限制,较,较少。,思考：,*个人,独,独资企,业,业与个,体,体工商,户,户的区,别,别,1、出,资,资人不,同,同。,个人独,资,资企业,的,的出资,人,人只能,是,是一个,自,自然人,；,；个体,工,工商户,既,既可以,由,由一个,自,自然人,出,出资设,立,立，也,可,可以由,家,家庭共,同,同出资,设,设立。,2、承,担,担责任,的,的财产,范,范围不,同,同,个人独,资,资企业,的,的出资,人,人在一,般,般情况,下,下仅以,其,其个人,财,财产对,企,企业债,务,务承担,无,无限责,任,任，只,是,是在企,业,业设立,登,登记时,明,明确以,家,家庭共,有,有财产,作,作为个,人,人出资,的,的才依,法,法以家,庭,庭共有,财,财产对,企,企业债,务,务承担,无,无限责,任,任；而,根,根据民,法,法通则,第,第29,条,条的规,定,定，个,体,体工商,户,户的债,务,务如属,个,个人经,营,营的，,以,以个人,财,财产承,担,担，家,庭,庭经营,的,的，则,以,以家庭,财,财产承,担,担。,陈某与,王,王某是,夫,夫妇，1992年，,陈,陈某辞,职,职开办,了,了一家,个,个体服,装,装店。,但,但陈某,开,开店的,想,想法一,直,直都遭,到,到丈夫,王,王某的,反,反对，,所,所以双,方,方签订,了,了一份,协,协议，,约,约定：,双,双方的,各,各自收,入,入归个,人,人支配,。,。陈某,开,开店后,并,并没有,与,与王某,分,分居，,她,她也经,常,常以营,业,业收入,为,为家中,购,购置共,同,同的生,活,活用品,，,，但两,人,人的收,入,入的确,各,各自保,管,管。1994,年,年，陈,某,某因经,营,营不善,欠,欠下8,万,万多元,的,的债务,，,，陈某,将,将全部,货,货物及,自,自己的,存,存款还,债,债，结,果,果仍欠,债,债权人,林,林某2,万,万多元,。,。林某,因,因向陈,某,某要不,到,到全部,欠,欠款。,便,便向法,院,院起诉,，,，请求,以,以其丈,夫,夫王某,的,的存款,偿,偿还。,法,法院经,查,查实，,王,王某在,银,银行有5万元,的,的存款,。,。,问题（1,）,）我,国,国民,法,法通则,对于,个,个体工,商,商户的,债,债务有,何,何规定,？,？（2）,林,林某是,否,否有权,请,请求王,某,某偿还,陈,陈某所,欠,欠的债,务,务？,（1）,我国,民法,通,通则,第,第29,条,条规定,：,：“个,体,体工商,户,户、农,村,村承包,经,经营户,的,的债务,，,，个人,经,经营的,，,，以个,人,人财产,承,承担；,家,家庭经,营,营的，,以,以家庭,财,财产承,担,担。”,判,判断是,个,个人投,资,资还是,家,家庭投,资,资，应,审,审查两,方,方面：,一,一是投,入,入个体,工,工商户,的,的财产,是,是个人,财,财产还,是,是家庭,财,财产；,二,二是个,体,体工商,户,户经营,中,中的收,益,益是仅,用,用于经,营,营者个,人,人享用,还,还是用,于,于家庭,共,共同享,用,用。,（2）,本案,中,中，王,某,某必须,承,承担陈,某,某的债,务,务。依,据,据最高,人,人民法,院,院关,于,于贯彻,执,执行(,中,中华人,民,民共和,国,国民法,通,通则),若,若干问,题,题的意,见,见(试,行,行),第,第43,条,条的规,定,定：“,在,在夫妻,关,关系存,续,续期间,，,，一方,从,从事个,体,体经营,或,或者承,包,包经营,的,的，其,收,收入为,夫,夫妻共,有,有财产,，,，债务,亦,亦应以,夫,夫妻共,有,有财产,清,清偿。,”,”本案,中,中陈某,与,与王某,仅,仅对个,别,别财产,作,作出约,定,定，即,他,他们仅,对,对经营,收,收入作,了,了约定,，,，所以,王,王某仍,要,要以他,的,的收入,对,对陈某,的,的债务,负,负责。,3、适,用,用的法,律,律不同,。,。,个人独,资,资企业,依,依照,个,个人独,资,资企业,法,法设,立,立，个,体,体工商,户,户依照,民法,通,通则,、,、城,乡,乡个体,工,工商户,管,管理暂,行,行条例,的规,定,定设立,。,。,4、法,律,律地位,不,不同。,个人独,资,资企业,是,是经营,实,实体，,是,是一种,企,企业组,织,织形态,；,；个体,工,工商户,则,则不采,用,用企业,形,形式。,区,区分二,者,者的关,键,键在于,是,是否进,行,行了独,资,资企业,登,登记，,并,并领取,独,独资企,业,业营业,执,执照。,（二）,、,、合伙,企,企业,所谓合,伙,伙，是,两,两个或,者,者两个,以,以上主,体,体为共,同,同目的,，,，按照,协,协议共,同,同投资,、,、共同,经,经营、,共,共享权,益,益、共,担,担风险,的,的组合,关,关系。,合,合伙是,一,一种基,于,于契约,而,而形成,的,的特定,法,法律关,系,系。合,伙,伙最初,起,起源于,家,家族共,有,有经营,形,形式，,后,后来演,变,变为一,种,种特定,的,的企业,组,组织形,式,式。但,在,在现在,社,社会生,活,活中，,合,合伙关,系,系不仅,存,存在于,企,企业，,也,也广泛,存,存在于,其,其它一,些,些营利,性,性的事,业,业中，,如,如会计,师,师事务,所,所、律,师,师事务,所,所、医,疗,疗诊所,、,、私立,学,学校、,托,托幼院,所,所等允,许,许个人,投,投资经,营,营的领,域,域，均,已,已引入,合,合伙制,。,。当一,个,个企业,采,采用合,伙,伙组织,形,形式设,立,立并经,营,营时，,则,则称做,合,合伙企,业,业。,1、合,伙,伙企业,的,的概念,我国于1997年2,月,月23,日,日八届,人,人大常,委,委会第24次,会,会议通,过,过了,中,中华人,民,民共和,国,国合伙,企,企业法,，共9章78条，,于,于同年8月1,日,日施行,。,。,该法第,二,二条规,定,定：“,本,本法所,称,称合伙,企,企业，,是,是指依,照,照本法,在,在中国,境,境内设,立,立的由,各,各合伙,人,人订立,合,合伙协,议,议，共,同,同出资,、,、合伙,经,经营、,共,共享收,益,益、共,担,担风险,，,，并对,合,合伙企,业,业债务,承,承担无,限,限连带,责,责任的,营,营利性,组,组织。,”,”,2、合,伙,伙企业,的,的类型,（1）,普,普通合,伙,伙,普通合,伙,伙企业,由,由普通,合,合伙人,组,组成，,合,合伙人,对,对合伙,企,企业债,务,务承担,无,无限连,带,带责任,。,。,（2）,有,有限合,伙,伙,有限合,伙,伙企业,由,由普通,合,合伙人,和,和有限,合,合伙人,组,组成，,普,普通合,伙,伙人对,合,合伙企,业,业债务,承,承担无,限,限连带,责,责任，,有,有限合,伙,伙人以,其,其认缴,的,的出资,额,额为限,对,对合伙,企,企业债,务,务承担,责,责任。,3、合,伙,伙企业,的,的设立,（1）,、,、有两,个,个以上,合,合伙人,（2）,、,、有书,面,面合伙,协,协议,（3）,、,、有合,伙,伙人认,缴,缴或者,实,实际缴,付,付的出,资,资,（4）,、,、有合,伙,伙企业,的,的名称,和,和生产,经,经营场,所,所,（5）,、,、法律,、,、行政,法,法规规,定,定的,其他条,件,件,4、合,伙,伙企业,的,的财产,（1）,合,合伙企,业,业财产,的,的范围,（2）,合,合伙企,业,业财产,的,的性质,（3）,合,合伙人,财,财产份,额,额的转,让,让,（4）,合,合伙人,财,财产份,额,额的出,质,质,甲、乙,、,、丙三,人,人于2005,年,年10,月,月投资,设,设立A,普,普通合,伙,伙企业,，,，11,月,月1日,甲,甲在与B公司,的,的借款,合,合同中,，,，以其,在,在合伙,企,企业中,的,的财产,份,份额出,质,质，但,甲,甲未将,此,此事通,知,知合伙,人,人乙和,丙,丙。根,据,据我国,合伙,企,企业法,的规,定,定，下,列,列各项,中,中，错,误,误的是,（,（,）,）,。,。A,甲的,出,出质行,为,为无效,B甲,的,的出质,行,行为有,效,效,C将,甲,甲作为,退,退伙处,理,理,D如,果,果甲的,行,行为给,乙,乙、丙,造,造成损,失,失，应,当,当承担,赔,赔偿责,任,任,5、合,伙,伙企业,的,的事务,执,执行,（1）,、,、合伙,企,企业事,务,务的执,行,行方式,A、共,同,同执行,B、委,托,托执行,C、聘,用,用执行,*合伙,企,企业对,合,合伙人,执,执行合,伙,伙事务,以,以及对,外,外代表,合,合伙企,业,业的权,利,利限制,，,，不得,对,对抗善,意,意第三,人,人。,（2）,、,、合伙,人,人决议,与,与对其,他,他合伙,人,人执行,事,事务的,异,异议,A、合,伙,伙人对,合,合伙企,业,业有关,事,事项作,出,出决议,，,，按照,合,合伙协,议,议约定,的,的表决,办,办法办,理,理；,B、合,伙,伙协议,未,未约定,或,或者约,定,定不明,确,确的，,实,实行合,伙,伙人一,人,人一票,并,并经全,体,体合伙,人,人过半,数,数通过,的,的表决,办,办法。,C、除,合,合伙协,议,议另有,约,约定外,，,，合伙,企,企业的,特,特定事,项,项应当,经,经全体,合,合伙人,一,一致同,意,意；,（3）,合,合伙企,业,业的利,润,润分配,与,与亏损,分,分担,A、合,伙,伙企业,的,的利润,分,分配、,亏,亏损分,担,担，按,照,照合伙,协,协议约,定,定办理,；,；,B、合,伙,伙协议,未,未约定,或,或者约,定,定不明,确,确的，,由,由合伙,人,人协商,决,决定；,C、协,商,商不成,的,的，由,合,合伙人,按,按照实,缴,缴出资,比,比例分,配,配、分,担,担；,D、无,法,法确定,出,出资比,例,例的，,由,由合伙,人,人平均,分,分配、,分,分担。,E、合,伙,伙协议,不,不得约,定,定将全,部,部利润,分,分配给,部,部分合,伙,伙人或,者,者由部,分,分合伙,人,人承担,全,全部亏,损,损。,甲、乙,、,、丙、,丁,丁共同,投,投资设,立,立合伙,企,企业，,约,约定利,润,润分配,比,比例为4：2,：,：2：2。现,甲,甲、乙,已,已退伙,，,，丙、,丁,丁未就,现,现有合,伙,伙企业,的,的利润,分,分配约,定,定新的,比,比例，,经,经过协,商,商后也,无,无法确,定,定。依,照,照法律,规,规定，,现,现该合,伙,伙企业,的,的利润,在,在丙、,丁,丁之间,如,如何分,配,配（,）,）。,A,全,全部,利,利润,还,还按2：2的,比,比例,分,分配,，,，剩,余,余的,部,部分,作,作为,企,企业,的,的基,金,金,B,全,全部,利,利润,的,的40,按,按2,：,：2,的,的比,例,例分,配,配，,其,其余,部,部分,平,平均,分,分配,C,全,全部,利,利润,按,按二,人,人的,实,实际,出,出资,比,比例,分,分配D,全,部,部利,润,润平,均,均分,配,配,（4,）,）合,伙,伙人,对,对合,伙,伙企,业,业的,义,义务,A、,合,合伙,人,人不,得,得自,营,营或,者,者同,他,他人,合,合作,经,经营,与,与本,合,合伙,企,企业,相,相竞,争,争的,业,业务,。,。,B、,除,除合,伙,伙协,议,议另,有,有约,定,定或,者,者经,全,全体,合,合伙,人,人一,致,致同,意,意外,，,，合,伙,伙人,不,不得,同,同本,合,合伙,企,企业,进,进行,交,交易,。,。,C、合伙,人,人不得从,事,事损害本,合,合伙企业,利,利益的活,动,动。,甲与乙、,丙,丙成立普,通,通合伙企,业,业，甲被,推,推举为合,伙,伙事务执,行,行人，乙,、,、丙授权,甲,甲在3万,元,元以内的,开,开支及30万元内,的,的业务可,以,以自行决,定,定。甲在,任,任职期间,内,内实施的,下,下列行为,中,中，(),属,属于法律,禁,禁止或无,效,效的行为,。,。,A、自行,决,决定向善,意,意的A公,司,司支付广,告,告费5万,元,元,B、未经,乙,乙、丙同,意,意，与善,意,意的B公,司,司签订50万元的,合,合同,C、未经,乙,乙、丙同,意,意，将自,有,有房屋以1万元租,给,给合伙企,业,业,D、与其,妻,妻了一道,经,经营与合,伙,伙企业相,同,同的业务,6、入伙,与,与退伙,（1）入,伙,伙,A、合伙,企,企业存续,期,期间，某,一,一第三人,要,要加入合,伙,伙企业，,要,要经全体,合,合伙人一,致,致同意才,可,可以入伙,；,；,B、应当,修,修改，或,者,者订立新,的,的书面合,伙,伙协议；,C、原合,伙,伙人应对,新,新入伙的,合,合伙人尽,告,告知义务,；,；,D、新合,伙,伙人对入,伙,伙前合伙,企,企业的债,务,务承担无,限,限连带责,任,任,*思考：,实,实践中，,如,如果在入,伙,伙协议中,约,约定了新,合,合伙人不,对,对入伙前,合,合伙企业,的,的债务承,担,担责任的,情,情况下如,何,何处理？,入伙协议,为,为合伙人,内,内部之约,定,定，在合,伙,伙人内部,具,具有法律,效,效力。但,入,入伙协议,并,并不为外,部,部所知晓,，,，该内部,约,约定对合,伙,伙之外的,第,第三人债,务,务不能产,生,生法律效,力,力。因此,，,，如果入,伙,伙协议约,定,定新合伙,人,人不承担,以,以前债务,的,的，此约,定,定针对合,伙,伙人内部,为,为有效，,对,对外部第,三,三人则无,效,效。,（2）退,伙,伙,1、退伙,原,原因,自愿退伙,协议退,伙,伙和通知,退,退伙,法定退伙,当然退,伙,伙和除名,2、退伙,后,后的财产,处,处理,退伙人对,退,退伙之前,所,所发生的,合,合伙企业,债,债务承担,连,连带责任,。,。,7、合伙,企,企业的债,务,务清偿,（1）、,合,合伙企业,对,对其债务,，,，应先以,其,其全部财,产,产进行清,偿,偿。,（2）、,合,合伙企业,不,不能清偿,到,到期债务,，,，合伙人,承,承担无限,连,连带,责任。,（3）、,合,合伙人由,于,于承担无,限,限连带责,任,任清偿数,额,额超过其,应,应承,担的亏损,分,分担比例,的,的，有权,向,向其他合,伙,伙人追偿,。,。,（4）、,合,合伙人之,间,间的分担,比,比例对债,权,权人没有,约,约束力。,债权人可,以,以根据自,己,己的清偿,利,利益，请,求,求全体合,伙,伙人中的,一,一人或数,人,人承担全,部,部清偿责,任,任，也可,以,以按照自,己,己确定的,比,比例向各,合,合伙人分,别,别追索，,该,该合伙人,不,不得以其,出,出资的份,额,额大小、,合,合伙协议,有,有特别约,定,定、合伙,企,企业债务,另,另有担保,人,人或者自,己,己已经偿,付,付所承担,的,的份额的,债,债务等理,由,由来拒绝,。,。如果某,一,一合伙人,实,实际支付,的,的清偿数,额,额超过其,依,依照既定,比,比例所应,承,承担的数,额,额，该合,伙,伙人有权,就,就超过部,分,分向其他,未,未支付或,者,者未足额,支,支付应承,担,担数额的,合,合伙人追,偿,偿。,*合伙人,个,个人债务,的,的清偿,1、合伙,企,企业中某,一,一个合伙,人,人的债权,人,人不得以,该,该债权抵,消,消对合伙,企,企业的债,务,务。,2、合伙,人,人个人的,债,债权人不,得,得代位行,使,使该合伙,人,人在合伙,企,企业中的,权,权利。3、合伙,人,人个人财,产,产不足以,清,清偿个人,债,债务的，,该,该合伙人,只,只能用他,在,在合伙企,业,业中分得,的,的收益来,偿,偿还债务,；,；,某合伙企,业,业的合伙,人,人甲不能,偿,偿还合伙,人,人以外的,乙,乙的到期,债,债务100万元，,根,根据合,伙,伙企业法,的规定,，,，乙可以,（,（,）,）。A对甲,的,的债权100万元,抵,抵销乙对,合,合伙企业,的,的债务,B乙代,位,位行使甲,在,在合伙企,业,业中的权,利,利C,自,自行接管,甲,甲在合伙,企,企业中的,财,财产份额,D如果,甲,甲的个人,财,财产不足,清,清偿对乙,的,的债务，,甲,甲只能以,其,其从合伙,企,企业中分,取,取的收益,用,用于清偿,，,，乙也可,以,以依法请,求,求人民法,院,院强制执,行,行甲在合,伙,伙企业中,的,的财产份,额,额用于清,偿,偿,（三）、,公,公司,公司是依,法,法定程序,设,设立的营,利,利性的社,团,团法人。,1、在大,陆,陆法国家,有,有无限公,司,司、两合,公,公司、有,限,限责任公,司,司、股份,有,有限公司,和,和股份两,合,合公司5 种；,2、在英,美,美法国家,则,则主要有,封,封闭式公,司,司和开放,式,式公司两,种,种，相当,于,于大陆法,国,国家中的,有,有限责任,公,公司和股,份,份有限公,司,司；,3、中国,公,公司法主,要,要规范有,限,限责任公,司,司和股份,有,有限公司,。,。,（四）、,合,合作社,合作社是,指,指由法定,人,人 数以,上,上的社员,出,出资组成,的,的，在互,助,助的基础,上,上，以共,同,同经营的,方,方式谋求,社,社员经,济,济利益，,或,或提供生,产,产和生活,服,服务的社,团,团法人。,三、中国,的,的立法取,向,向和发展,趋,趋势,淡化、取,消,消企业的,经,经济分类,标,标准，代,之,之法律分,类,类标准，,完,完善商事,组,组织法体,系,系。,第二节,公,公,司,司,一、公司,及,及其法律,特,特征,2009,年,年时，公,司,司为全球81%的,人,人口解决,工,工作机会,，,，构成了,全,全球经济,力,力量的90%，制,造,造了全球,生,生产总值,的,的94%,。,。全球100大经,济,济体中，51个是,公,公司，49个是国,家,家。世界,上,上有161个国家,的,的财政收,入,入比不上,沃,沃尔玛公,司,司。全球,最,最大的10个公司,的,的销售总,额,额超过了,世,世界上最,小,小的100个国家,国,国内生产,总,总值的总,和,和。,（一）公,司,司的概念,公司是目,前,前世界上,普,普遍存在,的,的一种企,业,业组织形,式,式,各国,一,一般均以,民,民商法予,以,以规制。,但,但是，在,法,法律上，,关,关于“公,司,司”一词,的,的含义，,不,不同国家,因,因所属法,系,系不同而,有,有不同表,述,述。,1、大陆,法,法系中，,公,公司是指,依,依法定程,序,序设立的,，,，以营利,为,为目的的,社,社团法人,。,。,2、英美,法,法系中的,公,公司并非,仅,仅指以营,利,利为目的,的,的公司，,以,以营利为,目,目的的公,司,司是商业,公,公司，而,非,非营利性,的,的公司则,相,相当于大,陆,陆法中非,营,营利的社,团,团法人。,3、我国,公,公司法第2条规定,：,：“本法,所,所称公司,是,是指依照,本,本法在中,国,国境内设,立,立的有限,责,责任公司,和,和股份有,限,限公司”,；,；“有限,责,责任公司,和,和股份有,限,限公司是,企,企业法人,。,。”,（二）公,司,司的产生,现代股份,有,有限责任,公,公司：16世纪后,半,半期，17世纪初,1893,年,年10月7日，一,出,出喜剧在,伦,伦敦西区,首,首演，剧,目,目的名字,叫,叫乌托,邦,邦股份有,限,限公司,。,。终场时,，,，全体演,员,员加入到,一,一场大合,唱,唱中，歌,词,词是这样,的,的：凑7,个,个人把一,个,个公司组,成,成，他们,一,一上来就,发,发表一项,公,公开声明,，,，宣布他,们,们打算在,什,什么程度,上,上把债务,还,还清。合,唱,唱的内容,正,正是英国,关,关于股份,有,有限公司,的,的规定，7个人就,可,可以注册,并,并承担有,限,限责任。19世纪,中,中期，股,份,份有限公,司,司终于作,为,为一项制,度,度被法律,固,固化下来,。,。,（三）公,司,司的特征,1、公司,是,是法人组,织,织,A、公司,的,的法人属,性,性使公司,财,财产与公,司,司成员的,个,个人财产,完,完全区别,开,开来，从,而,而使公司,能,能够以自,己,己的名义,独,独立地从,事,事民事活,动,动、享受,民,民事权利,和,和承担民,事,事义务。,B、公司,有,有自己独,立,立的组织,机,机构。,C、公司,可,可以用自,己,己的资产,对,对外承担,责,责任。,D、公司,法,法人的民,事,事权利能,力,力由其法,定,定代表人,和,和授权代,表,表人代为,行,行使，法,定,定代表人,和,和授权代,表,表人的行,为,为就构成,了,了公司的,行,行为，由,此,此产生的,一,一切后果,均,均由公司,承,承受。,2、公司,的,的有限责,任,任,英国伦敦,政,政治经济,学,学院院长,霍,霍华德,戴维斯,：,：,我认为公,司,司最关键,的,的特征是,有,有限责任,的,的概念。,这,这一概念,起,起源于英,国,国，它是,指,指当组建,公,公司时，,董,董事们只,承,承担有限,责,责任，公,司,司借此筹,资,资成立，,股,股东们所,承,承担的责,任,任，仅限,于,于他们所,投,投入的金,额,额。,英国经,济,济学人,编,编辑 阿,德,德里安,乌,乌尔德里,奇,奇：,这意味着,，,，对个人,的,的信任变,得,得不那么,重,重要。因,为,为你不会,失,失去所有,的,的财产，,假,假如你向,公,公司投资,了,了10英,镑,镑，那么,最,最多也就,是,是损失了,这,这10英,镑,镑。,3、投资,权,权益的自,由,由转让,二、公司,立,立法,“我能计,算,算出天体,的,的运行轨,迹,迹，却难,以,以预料到,人,人们如此,疯,疯狂。”,-艾,沙,沙克.牛,顿,顿,20世纪70年代,，,，美国普,强,强公司的,新,新药-帕纳,巴,巴十分畅,销,销，但食,品,品药品监,督,督管理局,发,发现这种,药,药的副作,用,用能致人,死,死亡。普,强,强公司召,开,开了特别,董,董事会，,最,最终决定,继,继续销售,，,，并在法,庭,庭上为自,己,己辩护。,因,因为，药,品,品撤市时,间,间每拖延,一,一个月，,公,公司就能,多,多挣100万美元,，,，消息披,露,露后整个,美,美国为之,震,震惊。,在过去的,几,几个世纪,中,中，公司,曾,曾经洗劫,了,了美洲、,非,非洲、亚,洲,洲。它将,几,几百万人,变,变成商品,，,，被它强,迫,迫迁移的,还,还有无以,数,数计的植,物,物、动物,、,、矿物，,甚,甚至包括,细,细菌和病,毒,毒。,根植于人,性,性深处的,贪,贪婪，并,非,非公司之,罪,罪，却因,公,公司而被,无,无限地放,大,大了。,公司法是,调,调整公司,在,在其设立,、,、经营、,变,变更、终,止,止过程中,所,所发生的,经,经济关系,的,的法律规,范,范的总称,；,；目前我,国,国适用的,是,是经过05年的第2次修订,于,于2006年1月1日起开,始,始施行的,最,最新公司,法,法。,三、公司,的,的种类（,了,了解）,四、公司,人,人格否认,制,制度,刺破,公,公司的面,纱,纱,（一）公,司,司人格否,认,认制度的,含,含义,公司人格,否,否认制度,，,，又称“,刺,刺破公司,的,的面纱”,或,或“揭开,公,公司面纱,”,”，指为,阻,阻止公司,独,独立法人,人,人格的滥,用,用和保护,公,公司债权,人,人利益及,社,社会公共,利,利益，就,具,具体法律,关,关系中的,特,特定事实,，,，否认公,司,司与其背,后,后的股东,各,各自独立,的,的人格及,股,股东的有,限,限责任，,责,责令公司,的,的股东（,包,包括自然,人,人股东和,法,法人股东,）,）对公司,的,的债权或,公,公共利益,直,直接负责,，,，以实现,公,公平、正,义,义目标之,要,要求而设,置,置的一种,法,法律措施,（二）公,司,司人格否,认,认制度的,适,适用条件,（三）公,司,司法关于,公,公司人格,否,否认制度,的,的规定,（四）公,司,司人格否,认,认制度的,意,意义,第三节,有,有,限,限责任公,司,司,一、有限,责,责任公司,的,的设立,有限责任,公,公司，又,称,称有限公,司,司（CO,，,，LTD,）,）。根据,公司法,规定登,记,记注册，,由,由五十个,以,以下的股,东,东共同出,资,资，每个,股,股东以其,所,所认缴的,出,出资额对,公,公司承担,有,有限责任,，,，公司以,其,其全部资,产,产对其债,务,务承担责,任,任的经济,组,组织。有,限,限责任公,司,司包括国,有,有独资公,司,司、一人,有,有限责任,公,公司以及,其,其他有限,责,责任公司,。,。,（一）设,立,立条件,1、股东,符,符合法定,人,人数,2、股东,出,出资达到,法,法定资本,最,最低限额,3、股东,共,共同制定,公,公司章程,4、有公,司,司名称，,建,建立符合,要,要求的组,织,织机构,5、有公,司,司住所,（二）出,资,资义务的,履,履行,1、出资,的,的形式,（1）一,人,人有限责,任,任公司最,低,低出资限,额,额为人民,币,币10万,元,元，其他,有,有限责任,公,公司最低,出,出资限额,为,为3万元,，,，法律另,有,有规定的,除,除外；,（2）,股,股东可以,用,用货币出,资,资，也可,以,以用实物,、,、知识产,权,权、土地,使,使用权等,可,可以用货,币,币估价并,可,可以依法,转,转让的非,货,货币财产,作,作价出资,；,；但是，,法,法律、行,政,政法规规,定,定不得作,为,为出资的,财,财产除外,（3）股,东,东不得以,劳,劳务、信,用,用、自然,人,人姓名、,商,商誉、特,许,许经营权,或,或者设定,担,担保的财,产,产等作价,出,出资；,（4）作,为,为出资的,非,非货币财,产,产应当评,估,估作价，,核,核实财产,，,，不得高,估,估或者低,估,估作价，,法,法律、行,政,政法规对,评,评估作价,有,有规定的,，,，从其规,定,定，同时,应,应当依法,办,办理其财,产,产权的转,移,移手续。,（5）全,体,体股东的,货,货币出资,金,金额不得,低,低于有限,责,责任公司,注,注册资本,的,的百分之,三,三十，股,东,东以货币,出,出资的，,应,应当将货,币,币出资足,额,额存入有,限,限责任公,司,司在银行,开,开设的账,户,户。,（6）股,东,东可以依,法,法分期缴,付,付其认缴,的,的出资；,全,全体股东,的,的首次出,资,资额不得,低,低于注册,资,资本的百,分,分之二十,，,，也不得,低,低于法定,的,的注册资,本,本最低限,额,额，其余,部,部分由股,东,东自公司,成,成立之日,起,起两年内,缴,缴足；其,中,中，投资,公,公司可以,在,在五年内,缴,缴足。,2、出资,不,不实的责,任,任,有限责任,公,公司成立,后,后，发现,作,作为设立,公,公司出资,的,的非货币,财,财产的实,际,际价额显,著,著低于公,司,司章程所,定,定价额的,，,，应当由,交,交付该出,资,资的股东,补,补足其差,额,额；公司,设,设立时的,其,其他股东,承,承担连带,责,责任。,甲、乙二,公,公司与刘,某,某、谢某,欲,欲共同设,立,立一资本,为,为200,万,万元的有,限,限责任公,司,司，他们,在,在拟订公,司,司章程时,约,约定各自,以,以如下方,式,式出资。,下,下列哪些,出,出资是不,合,合法的？A,甲,甲公司以,其,其企业商,誉,誉评估作,价,价80万,元,元出资B乙,公,公司以其,获,获得的某,知,知名品牌,特,特许经营,权,权评估作,价,价60万,元,元出资C刘,某,某以保险,金,金额为20万元的,保,保险单出,资,资 D,谢某以,其,其设定了,抵,抵押担保,的,的房屋评,估,估作价40万元出,资,资,（三）设,立,立登记,1、向公,司,司登记机,关,关申请名,称,称预先核,准,准；,2、申请,设,设立登记,3、签发,营,营业执照,二、有限责任公,司,司的股东,（一）有限责任,公,公司股东身份的,确,确认,1、签发出资证,明,明书,2、置备股东名,册,册,（二）有限责任,公,公司股东的权利,1、行使表决权,2、有权查阅、,复,复制公司章程、,股,股东会会议记录,、,、董事会会议决,议,议、监事会会议,决,决议和财务会计,报,报告,3、股东可以要,求,求查阅公司会计,账,账簿,4、股东按照实,缴,缴的出资比例分,取,取红利；公司新,增,增资本时，股东,有,有权优先按照实,缴,缴的出资比例认,缴,缴出资,5、其他权利,（二）有限责任,公,公司股东的权利,1、行使表决权,2、有权查阅、,复,复制公司章程、,股,股东会会议记录,、,、董事会会议决,议,议、监事会会议,决,决议和财务会计,报,报告,3、股东可以要,求,求查阅公司会计,账,账簿,4、股东按照实,缴,缴的出资比例分,取,取红利；公司新,增,增资本时，股东,有,有权优先按照实,缴,缴的出资比例认,缴,缴出资,5、其他权利,张某系一有限责,任,任公司的小股东,，,，由于对公司的,经,经营状况不满，,想,想通过查阅公司,账,账簿去深入调查,公,公司经营出现的,问,问题。下列哪一,选,选项是错误的?,A.张某必须向,公,公司提出书面申,请,请,B.公司有权以,可,可能会泄露公司,商,商业秘密为由拒,绝,绝张某的查账申,请,请,C.若张某聘请,专,专业机构人员帮,助,助查阅账簿，公,司,司不得拒绝,D.公司拒绝张,某,某查阅时，张某,只,只能请求法院要,求,求公司提供查阅,（三）有限责任,公,公司的股权转让,1、因股东原因,引,引起的股权转让,2、因强制执行,程,程序引起的股权,转,转让,3、因股权回购,的,的转让,4、因继承的转,让,让,因股东原因引起,的,的股权转让,（1）有限责任,公,公司的股东之间,可,可以相互转让其,全,全部或部分股权,；,；,（2）股东向股,东,东以外的人转让,股,股权，须经其他,股,股东过半数同意,；,；,（3）股东应就,其,其股权转让事项,书,书面通知其他股,东,东征求意见，其,他,他股东自接到书,面,面通知之日起满30日未答复的,，,，视为同意转让,；,；,（4）其他股东,半,半数以上不同意,转,转让的，不同意,股,股东应当购买转,让,让的股权；不购,买,买的，视为同意,转,转让。,（5）经股东同,意,意转让的股权，,在,在同等条件下，,其,其他股东有优先,购,购买权。两个以,上,上股东主张行使,优,优先购买权的，,协,协商确定各自的,购,购买比例；协商,不,不成，按照转让,时,时各自的出资比,例,例行使优先购买,权,权。 （6）,公,公司章程对股权,转,转让另有规定的,，,，从其规定。,甲、乙、丙共同,出,出资设立了一有,限,限责任公司，一,年,年后，甲拟将其,在,在公司的全部出,资,资转让给丁，乙,、,、丙不同意，下,列,列解决方案中，,符,符合公司法,规,规定的有（ ）,。,。,A.由乙或丙购,买,买甲拟转让给丁,的,的出资,B.乙和丙共同,购,购买甲拟转让给,丁,丁的出资,C.章程规定股,权,权只能内部转让,，,，则不得向外转,让,让,D.乙和丙均不,愿,愿意购买，甲有,权,权将出资转让给,丁,丁,注册会计师考试,真,真题：,2007年8月8日，甲、乙、,丙,丙、丁共同出资,设,设立了一家有限,责,责任公司（下称,公,公司）。公司未,设,设董事会，仅设,丙,丙为执行董事。2008年6月8日，甲与戊订,立,立合同，约定将,其,其所持有的全部,股,股权以20万元,的,的价格转让给戊,。,。甲于同日分别,向,向乙、丙、丁发,出,出拟转让股权给,戊,戊的通知书。乙,、,、丙分别于同年6月20日和24日回复，均要,求,求在同等条件下,优,优先购买甲所持,公,公司全部股权。,丁,丁于同年6月9,日,日收到甲的通知,后,后，至7月15,日,日未就此项股权,转,转让事项作出任,何,何答复。,要求：根据上述,内,内容，回答下列,问,问题：,（1）丁未作答,复,复将产生何种法,律,律效果？并说明,理,理由。,（2）乙、丙均,要,要求在同等条件,下,下，优先受让甲,所,所持公司全部股,权,权，应当如何处,理,理？,*实践中对侵犯,股,股东优先购买权,的,的股份转让协议,的,的思考和处理,1、未经其他股,东,东同意，与第三,人,人签订了股权转,让,让合同的,可视为一个效力,待,待定的合同；,2、损害股东优,先,先购买权的股份,转,转让协议可视为,一,一种可撤销,的合同，有关权,利,利方可在一定期,间,间内行使撤销权,；,；,3、给投资者的,启,启示,因股权回购的转,让,让,1、公司连续5,年,年不向股东分配,利,利润，而公司该5年连续盈,利，并且符合本,法,法规定的分配利,润,润条件的；,2、公司合并、,分,分立、转让主要,财,财产的；,3、公司章程规,定,定的营业期限届,满,满或者章程规定,的,的其他解散,事由出现，股东,会,会会议通过决议,修,修改章程使公司,存,存续的。,自股东会会议决,议,议通过之日60,日,日内，股东与公,司,司不能达成股权,收,收购协议的，股,东,东可以自股东会,会,会议决议通过之,日,日起90日内向,人,人民法院提出诉,讼,讼。,三、有限责任公,司,司的组织机构,（一）股东会,（二）董事会或,执,执行董事和经理,（三）监事会或,者,者监事,*股东会的表决,（1）股东会的,议,议事方式和表决,程,程序原则上由公,司,司章程定；,（2）对公司增,加,加或减少注册资,本,本、分立、合并,、,、解散、变更公,司,司形式、修改章,程,程的决议，必须,经,经代表2/3以,上,上表决权的股东,通,通过；,四、一人有限责,任,任公司的特别规,定,定,1、出资的限制,2、登记中的特,别,别规定,3、公司运营的,特,特别规定,4、主体资格的,维,维持（与个人独,资,资企业相区别）,第四节 股份,有,有限公司,一、股份有限公,司,司的设立,股份有限公司是,指,指其全部资本分,为,为等额股份，股,东,东以其所持股份,为,为限对公司承担,责,责任，公司以其,全,全部资产对公司,的,的债务承担责任,的,的企业法人。,股份有限公司的,特,特征,1、公司的股本,全,全部分为等额股,份,份，其总和即为,公,公司资本总额；,2、股东人数没,有,有上限规定，便,于,于集中大量的资,本,本；,3、股东以其所,持,持股份享有权利,、,、承担义务；,4、公司信用的,基,基础是资本而不,是,是股东的个人信,用,用，是典型的资,合,合公司；,5、公司的重大,事,事项必须向社会,公,公开；,6、公司的设立,有,有发起设立和募,集,集设立两种，股,份,份以股票的形式,表,表现；,7、股东的股份,可,可以自由转让，,但,但不能退股。,（一）设立条件,1、发起人符合,法,法定人数,2、发起人认购,和,和募集的股本达,到,到法定资本最低,限,限额,3、股份发行、,筹,筹办事项符合法,律,律规定,4、发起人制订,公,公司章程，采用,募,募集方式设立的,经,经创立大会通过,5、有公司名称,，,，建立符合要求,的,的组织机构,6、有公司住所,（二）设立程序,1、发起设立,2、募集设立股,份,份有限公司的设,立,立程序,发起设立,（1）所有股份,均,均由发起人认购,，,，不得向社会公,开,开招募，全体发,起,起人认购的股本,总,总额即为公司的,注,注册资本；,（2）发起人可,以,以分期缴纳出资,；,；,（3）公司全体,发,发起人的首次出,资,资额不得低于注,册,册资本的20%,，,，其余部分由股,东,东自公司成立之,日,日起两年内缴足,，,，其中投资公司,可,可以在五年内缴,足,足。,募集设立,（1）发起人只,认,认购股份的一部,分,分，其余部分向,社,社会公开招募；,（2）发起人认,购,购的股份不得少,于,于公司股份总数,的,的35%，同时,应,应当一次性足额,认,认缴其股份；,（3）必须公告,招,招股说明书，并,制,制作认股书；,（4）必须由证,券,券公司承销，并,由,由银行代收股款,；,；,（5）发起人应,在,在验资完毕后30日内主持召开,创,创立大会，应有,代,代表股份总数过,半,半数的认股人出,席,席；,（三）股份有限,公,公司发起人的法,律,律责任,1、公司成立后,的,的资本补足责任,2、公司成立后,的,的损害赔偿责任,3、公司不能成,立,立时的责任,二、股份有限公,司,司的组织机构,（一）股东大会,1、概述,（1）股东大会,的,的职权,（1）决定公司,的,的经营方针和投,资,资计划；（2）,选,选举和更换董事,，,，决定有关董事,的,的报酬事项；（3）选举和更换,由,由股东代表出任,的,的监事，决定有,关,关监事的报酬事,项,项；（4）审议,批,批准董事会的报,告,告；（5）审议,批,批准监事会的报,告,告；（6）审议,批,批准公司的年度,财,财务预算方案、,决,决算方案；（7,）,）审议批准公司,的,的利润分配方案,和,和弥补亏损方案,；,；（8）对公司,增,增加或减少注册,资,资本作出决议；,（,（9）对发行公,司,司债券作出决议,；,；（10）对公,司,司合并、分立、,解,解散和结算等事,项,项作出决议；（11）修改公司,章,章程。,（2）临时股东,大,大会,有下列情形之一,的,的，应当在两个,月,月内召开临时股,东,东大会：董事,会,会人数不足法定,人,人数或公司章程,所,所定人数的2/3时；公司未,弥,弥补的亏损达股,本,本总额1/3时,；,；持有公司股,份,份10%以上的,股,股东请求时；,董,董事会认为必要,时,时；监事会提,议,议召开时。,2 、股东大会,的,的召集与主持,（1）股东大会,会,会议由董事会负,责,责召集，由董事,长,长主持。董事长,因,因特殊原因不能,履,履行职务时，由,董,董事长指定的副,董,董事长或者其他,董,董事主持。 （2）股东大会的,召,召开应严格遵循,公,公司法要求的程,序,序；（3）股东,大,大会不得对通知,中,中未列明的事项,作,作出决议；,3 、股东大会,的,的表决,（1）股东出席,股,股东大会，所持,每,每一股份有一表,决,决权；,（2）一般事项,须,须经出席会议的,股,股东所持表决权,的,的半数以上通过,；,；,（3）对公司合,并,并、分立或者解,散,散和修改公司章,程,程所作的决议，,必,必须经出席会议,的,的股东所持表决,权,权的2/3以上,通,通过；,（二）董事会,1、概述,2、董事会的召,开,开,3、董事会的表,决,决,华胜股份有限公,司,司于2006年,召,召开董事会临时,会,会议，董事长甲,及,及乙、丙、丁、,戊,戊等共五位董事,出,出席，董事会中,其,其余4名成员未,出,出席。董事会表,决,决之前，丁因意,见,见与众人不合，,中,中途退席，但董,事,事会经与会董事,一,一致通过，最后,仍,仍作出决议。下,列,列哪些选项是错,误,误的?,A.该决议有,效,效，因其已由,出,出席会议董事,的,的过半数通过,B.该决议无,效,效，因丁退席,使,使董事的同意,票,票不足全体董,事,事表决票的二,分,分之一,C.该决议是,否,否有效取决于,公,公司股东会的,最,最终意见,D.该决议是,否,否有效取决于,公,公司监事会的,审,审查意见,（三）经理,由董事会决定,聘,聘用或解聘，,董,董事可以兼任,经,经理,（四）监事会,监事会的成员,不,不得少于3人,，,，应当包括股,东,东代表和适当,比,比例的职工代,表,表，职工代表,比,比例不得低于1/3。董事,、,、高级管理人,员,员不得兼任监,事,事。,（五）股东在,监,监督公司组织,机,机构运行中的,特,特殊权利,1、股东的查,阅,阅、建议或质,询,询权,2、股东的知,情,情权,三、股份有限,公,公司的股份发,行,行与转让,（一）股份有,限,限公司的股份,发,发行,1、股份有限,公,公司的资本划,分,分为股份，每,股,股金额相等；,2、公司的股,份,份采取股票的,形,形式，股票是,公,公司签发的证,明,明股东所持股,份,份的凭证；,3、股票发行,价,价格可以按票,面,面金额，也可,以,以超过票面金,额,额，但不得低,于,于票面金额。,（二）股份转,让,让,1、股份转让,的,的一般规定,（1）发起人,持,持有的本公司,股,股份，自公司,成,成立之日起一,年,年内不得转让,。,。,（2）公司公,开,开发行股份前,已,已发行的股份,，,，自公司股票,在,在证券交易所,上,上市交易之日,起,起一年内不得,转,转让。,（3）公司董,事,事、监事、高,级,级管理人员应,当,当向公司申报,所,所持有的本公,司,司的股份及其,变,